律師作公司控制權(quán)糾紛法律實務(wù)、訴訟視角的策劃內(nèi)容提要12345結(jié)語國際并購控制權(quán)前沿業(yè)務(wù)公司控制權(quán)問題涵蓋了非常豐富的制度內(nèi)容,代表著公司決策的形成過程和目的效力,是近100年來研究公司行為或者公司組織領(lǐng)域的核心問題。很少有課題能夠像公司控制權(quán)一樣,如此長時期引發(fā)人們的關(guān)注。美國世達律師事務(wù)所創(chuàng)始人約瑟夫-弗洛姆曾說：“如果有一項權(quán)利企業(yè)家非爭不可的話，我想只能是控制權(quán)了?！?、控制權(quán)基礎(chǔ)理論與世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定

公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利（4）全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外（35）股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)（37）股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（43）董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。（49）……公司法涉及到章程的共65個條款，其中包括36個涉及條款和29個自由約定條款。涉及條款11，12，13，19，20，22，23，25，30，31，34，40，53，59，61，66，74，75，77，82，84，87，91，93，94，97，98，104，113，148，149，150，153，182，193，195自由約定條款16，28，38，42，43，44，45，46，47，49，50，51，52，54，56，71，72，76，101，105，106，118，120，142，166，167，170，181，217。公司法（1）中國1、控制權(quán)基礎(chǔ)理論與世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定

（1）中國上市公司收購管理辦法收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。（5）有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)（84）(一)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;(二)投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;(三)投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任;(四)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響;1、控制權(quán)基礎(chǔ)理論與世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定

（2）美國《標準公司法》、《特拉華州公司法》《標準公司法》、《特拉華州公司法》規(guī)定：如果章程未對董事會權(quán)力進行限制，公司權(quán)力歸董事會。擁有一套默認制度，根據(jù)該制度，法律默認規(guī)則的變更，自動適用章程中沒有明確相反規(guī)定的公司。章程的修改必須先經(jīng)董事會的提議，股東才有權(quán)召開股東會修改公司章程。雙邊否決權(quán)，無論董事會還是股東會無權(quán)單獨修訂章程。1、控制權(quán)基礎(chǔ)理論與世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定

（3）英國示范章程條款由公司章程對公司控制權(quán)自由安排，除非法律明確禁止或章程規(guī)定與法律沖突。公司章程修改需要75%超級多數(shù)通過，無需經(jīng)董事會提議。1、控制權(quán)基礎(chǔ)理論與世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定

（3）其他各國涉及公司控制權(quán)代表性內(nèi)容德國雙層董事會結(jié)構(gòu)。法國章程選擇和默認原則，可以選擇單層也可以選擇雙層結(jié)構(gòu)，未選默認單層。英國的“不挫敗”被收購時管理層在股東會批準前不可輕舉妄動。美國的“毒丸計劃”，根據(jù)章程和普通公司法，管理層擁有該項權(quán)利，不需要股東會批準。1、控制權(quán)基礎(chǔ)理論與世界各國公司法控制權(quán)規(guī)定

董事會的權(quán)利（判例1、判例1、判例3）判例1馬奎德訴斯通海姆與麥克格雷，紐約州上訴法院（1934年）判例2蓋勒訴蓋勒，伊利諾斯州最高法院（1964年）判例3斯通訴美國ALS公司，賓夕法尼亞州最高法院（1975年）2、公司控制權(quán)糾紛代理前沿業(yè)務(wù)——案例分析董事、管理者及控股股東義務(wù)（判例4、判例5、判例6）注意義務(wù)判例4史倫斯基蘇瑞格雷，伊利諾斯州上訴法院（1968年）利益沖突判例5阿諾夫訴阿爾巴內(nèi)茲，紐約州最高法院，上訴庭第二庭（1982年）侵占公司機會判例6克里尼奇訴朗昆，奧倫跟州最高法院（1985年）2、公司控制權(quán)糾紛代理前沿業(yè)務(wù)——案例分析股東的查閱權(quán)（判例7）判例7Pililsbury訴哈尼威爾公司，明尼蘇達州最高法院（1971年）2、公司控制權(quán)糾紛代理前沿業(yè)務(wù)——案例分析公司控制權(quán)糾紛（刑民交叉）判例（判例8）判例8真功夫公司控制權(quán)2013年12月12日，真功夫原董事長蔡達標等人被控職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、抽逃注冊資本罪，廣州市天河區(qū)法院認定蔡達標職務(wù)侵占和挪用資金兩項罪名成立，判其有期徒刑14年，沒收個人財產(chǎn)100萬元。

3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對1990年

潘宇海在東莞長安設(shè)立了“168甜品屋”。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對1991年 蔡達標與妻子潘敏峰辦起五金店。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對1993年 五金店倒閉，蔡達標投靠潘宇。潘宇海拿出“168甜品屋”50%股份吸收蔡達標、潘敏峰夫婦加盟（蔡達標和潘敏峰各占25％），將“168甜品屋”更名為“168蒸品店”，與姐姐、姐夫一同經(jīng)營。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對

1997年

潘宇海擔任法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理。

2003年

蔡達標出任公司總裁。

3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對

2006年

蔡達標與潘敏峰協(xié)議離婚。蔡達標代管兩人的股份。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對

2007年

蔡達標成為真功夫董事長兼總裁。

開始了“去家族”化，潘宇海被排擠。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對

2009年 蔡達標婚外情和非婚生子曝光。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對2009年“脫殼計劃”蔡達標執(zhí)行《調(diào)整真功夫餐飲管理運營架構(gòu)及控制權(quán)事項項目操作方案》，開始了侵占與挪用。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對2009年7月 潘宇海向天河區(qū)人民法院提起訴訟，要求查閱真功夫公司財務(wù)賬冊。2010年8月廣州市中級人民法院終審判決潘宇海要求查閱公司財務(wù)賬目的請求合法，司法審計開始。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對

2010年9月

蔡達標向銀行融資1.2億元，并按30%收取反擔保金3600萬元歸其個人使用。

2011年5月

審計發(fā)現(xiàn)公司實際融資金額僅剩4000萬元，其中蔡達標抽走的3600萬元。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對房地產(chǎn)公司控制權(quán)爭奪（判例9）判例9張某與王某組建一房地產(chǎn)開發(fā)公司時，張某占股本30%，王某占股本70%，公司需要追加資本，王某拒絕繼續(xù)追加出資。兩股東召開股東會，決議公司向第三人李某借款M萬元，公司到期還不上，由張某貸公司償還。公司遂與李某簽訂借款合同借來S萬（張某未簽字）。后張某又陸續(xù)向公司投入W億的資金。李某起訴張某要求償還還借款。3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對案件焦點：1、股東會決議對債權(quán)人是否產(chǎn)生效力？2、股東可否強追資本？

3、公司控制權(quán)爭奪糾紛律師實務(wù)——訴訟視角的策劃和應(yīng)對接管應(yīng)對控制權(quán)爭奪并購控制權(quán)安排反收購手段或接管控制權(quán)獲取并購的前沿和核心簽訂國際并購合同盡職調(diào)查、控制權(quán)審查、控制權(quán)設(shè)計4、國際并購控制權(quán)前沿業(yè)務(wù)反收購措施（判例10、判例11）判例10莫然訴家居用品國際公司，特拉華州最高法院（1985年）判例11瑞五倫公司訴麥克安德魯斯--福布斯控股公司，特拉華州最高法院（1986年）4、國際并購控制權(quán)前沿業(yè)務(wù)5、結(jié)語

公司控制權(quán)是企業(yè)家掌控企業(yè)的根本權(quán)利、控制權(quán)決定公司的命運，亦決定決定業(yè)家經(jīng)營和占有公司利益的命運?！豕庥⒙蓭?、結(jié)語