主講人

王

剛深圳市生命之光幫教協(xié)會2015.

11.02/03命

之深圳科技信息培訓(xùn)中心勞動法律知識生我們今天講座的內(nèi)容主要是依據(jù)勞動法、勞動合同法相關(guān)規(guī)定,結(jié)合司法實(shí)踐中的勞動爭議案例,對勞動合同續(xù)訂環(huán)節(jié)相關(guān)法律問題進(jìn)行分析,給用人單位和勞生命一些參考。之動者處理勞動合同續(xù)訂環(huán)節(jié)勞動爭議提供案例:小王2008年1月5日入職某公司，公司與小王簽訂了一份二年期的勞動合同，勞動合同期限為2008年1月5日至2010年1月4日。小王在2010年元旦休假后在4號回到公司上班，公司卻給了小王一份通知，通知上寫由于雙方勞動合同到期，公司根據(jù)經(jīng)營情況，經(jīng)慎重考慮不再續(xù)訂勞動合同，且不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，雙方發(fā)生糾紛。 一、固定期限勞動合同期滿,用人單位不續(xù)訂勞動合同,是否需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?

生

命

之本案中公司終止勞動合同不再續(xù)訂是否需向小王支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?答案是肯定的。勞動合同法對勞動合同期滿終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹Ц哆M(jìn)行了規(guī)定?！秳趧雍贤ā返谒氖臈l規(guī)定，有下列情形之一的，勞動合同終止:(一)勞動合同期滿的。第四十六條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:(五)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動合同的。生

命

之案例:張某2004年12月1日加入深圳某公司擔(dān)任工程師職務(wù)，公司與張某每年均簽訂一份一年期的勞動合同，最后兩次簽訂的勞動合同期限分別為2007年12月1日--2008年11月30日，2008年12月1日--2009年11月30日，張某月平均工資為7000元。2009年11月30日，公司通知張某終止勞動生合同，不再續(xù)訂，告知張某公司將支付兩個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)公司應(yīng)當(dāng)支付35000元(7000元×5),公司不同意,雙方發(fā)生糾紛。二、勞動者工作年限跨越2008年1月1日前后,用人單位不續(xù)訂勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償如何計(jì)算?補(bǔ)償即14000元,張某認(rèn)為自己是2004年12月1日入職的,命

之本案中公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗迯膹埬橙肼毴臻_始計(jì)算還是從2008年1月1日勞動合同法實(shí)施之日開始計(jì)算?依據(jù)勞動合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從2008年1月1日開始計(jì)算。勞動部1995年8月4日發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第38條規(guī)定:勞動合同期滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)，勞動合同即行終止，用人單位可不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。生

命

之《勞動合同法》第46條規(guī)定,終止固定期限勞動合同的,除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿1年支付1個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個(gè)月以上不滿1年的,按1年計(jì)算;不滿6個(gè)月的,向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。由此可見,固定期限勞動合同終止需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是《勞動合同法》的最新規(guī)定,根據(jù)法不溯及既往原則,勞動合同法第九十七條第三款規(guī)定,本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計(jì)算;本法施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。生

命

之本案中公司與張某的勞動合同于2009年11月30日終止,公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗迯?008年1月1日開始計(jì)算,至2009年11月30日超過一年半不足兩年,因此,應(yīng)該向勞動者支付兩個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,張某2004年12月至2007年12月31日之間的工作年限,不能適用《勞動合同法》的規(guī)定,只能適用《勞動法》的相關(guān)規(guī)定,根據(jù)勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》勞動合同終止的,用人單位可不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,因此,對該段工作年限,公司可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。有些勞動者對勞動合同法的規(guī)定發(fā)生誤解,認(rèn)為是勞動合同法生的將其2008年1月1日之前的工作年限“清零”了,這不對的,2008年1月1日之前的工作年限按照勞動法的規(guī)定是規(guī)定命這里要給大家溫馨提示的是:張某2004年12月至2007年12月31日之間的工作年限，要是發(fā)生在深圳，就應(yīng)適用《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞務(wù)工條例》的相關(guān)規(guī)定。之本來就不計(jì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,勞動合同法并未改變原來的規(guī)定。案例:李小姐是一公司的管理人員，已經(jīng)工作了五年，2009年12月31日，她與公司之間 的勞動合同到期，公司征求李小姐關(guān)于續(xù)訂勞 動合同的意見，李小姐覺得在該公司發(fā)展空間生不大，想年后再去找一個(gè)好一點(diǎn)的公司，因 此，答復(fù)公司決定終止勞動合同，不再續(xù)訂。命李小姐能否獲得勞動合同終止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?之 三、勞動合同到期,勞動者不愿意續(xù)訂勞動合同能否獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的,用人單位可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本案中用人單位在征求李小姐續(xù)訂勞動合同的意思表示時(shí),李小姐明確答復(fù)不再續(xù)訂勞動合同,因此,公司可不支付終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這里需注意,如果用人單位降低了原勞動合同約定的條件,導(dǎo)致勞動者不愿意續(xù)訂的,用人單位不能免除生量,但是勞動報(bào)酬不,這際上是變相降低了原勞動合實(shí),變。同約定的條件,還比如用人單位要求降低工資,勞動者不命同意而不續(xù)訂勞動合同,用人單位均需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。之

支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)牧x務(wù)

比如用人單位增加勞動者的工作依據(jù)勞動合同法第46條的規(guī)定,用人單位維持或者續(xù)訂無固定期限勞動合同?案例:王某于2008年1月4日入職一家電子科技公司，公司與王某訂立了一年期限的勞動合同，合同期限為2008年1月4日-2009年1月3日，合同到期后，雙方又續(xù)訂了一年期限的勞生動合同，即從2009年1月4日至2010年1月3日止。2010年1月4日，王某向公司提出要求訂立無固定期限勞動合同,公司不同意,只愿意簽訂兩年期限的勞動合同,雙方發(fā)生糾紛。四

、什么情況下用人單位必須與勞動者命

之勞動合同法第十四條第二款規(guī)定，…有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;(二)用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時(shí)，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。當(dāng)勞動者符合上述三生種情形之一的，勞動者提出續(xù)訂無固定期限勞動合同，用人單位不能拒絕。但對于“連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定命的情形,續(xù)訂勞動合同的”應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的理解實(shí)踐中一直存在分歧。之第一種意見認(rèn)為,用人單位與勞動者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后,且勞動者沒有違法違紀(jì)以及不能勝任工作的情況,只要?jiǎng)趧诱咛岢鲇喠o固定期限勞動合同的,用人單位沒有選擇權(quán),必須訂立無固定期限勞動合同,不能行使終止勞動合同的權(quán)利。第二種意見認(rèn)為,該條規(guī)定在“勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同”之前需具備三個(gè)條件:(1)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同;(2)勞動者沒有本法第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的情形;(3)續(xù)訂勞動合同的。《勞動合同法》第14條第2款第1項(xiàng)、第2項(xiàng)均無“續(xù)訂勞動合同的”生固定期限勞“續(xù)訂勞動合是指前面兩次3項(xiàng)中增加了當(dāng)?shù)趹?yīng),思訂意簽文接后直前可條則法年據(jù)10根到這個(gè)條件件,只要同的這個(gè)動命合

訂勞動則應(yīng)“續(xù)求,如果用人單位不愿意再次勞動合同的,勞動者提出要固定期限勞動合同。雙方再次決定續(xù)訂當(dāng)簽訂無同終止后,勞動合同終止,即使勞動者提出要求,也因不符合該條規(guī)定的條件而無法達(dá)到目的合同的”,則因?yàn)槿狈﹄p方共同的“續(xù)訂勞動合同的”意思表示,之兩種不同的理解，對勞動者權(quán)利有著截然不同的影響，立法原意是哪種解釋呢?2007年6月29日全國人大常委會在關(guān)于《勞動合同法》的新聞發(fā)布會上對此問題進(jìn)行了說明，立法機(jī)關(guān)的意見與第一種意見一致:“連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同以后，勞動者沒有本法第39條和第40條規(guī) 定的情形，這兩條規(guī)定的情形就是勞動者沒有違生規(guī)、違紀(jì)、違法的情形，沒有患病、負(fù)傷，不能勝任工作的情況下，勞動者提出要續(xù)訂勞動合同命特別是第三項(xiàng)在制定過程當(dāng)中,我們反復(fù)征求了意見,↓之的時(shí)候,用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同。二審以后,這個(gè)修改意見又在相當(dāng)范圍的社會層面征求意見,大家都對連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同,再簽訂就要簽訂無固定期限勞動合同的規(guī)定,表示不解,或者是反對的意見。后來我們想到,為了解決勞動合同短期化的問題,要作這樣的規(guī)定,并且勞動者是在沒有出錯(cuò)的情況下,是遵紀(jì)守法、努力工作的情況下,已經(jīng)連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同,已經(jīng)付出了勞動,在工作期間能夠勝任用人單位工作的情況生下,用人單位和勞動者簽訂無固定期限勞動合同也是合理的。”因此,本案中王某提出與公司續(xù)訂無固定期限勞動合同,公司必須與王某訂立無固定期限勞動合同。命

之五、勞動者符合訂立無固定期限勞動合同的條件，用人單位與勞動者只是續(xù)訂固定期限勞動合同，勞動者事后反悔要求用人單位支付雙倍工資能否獲得支持?案例:2009年8月31日勞動合同到期時(shí)，郭師傅在某公交公司已經(jīng)工作了11年，公司提出與郭師傅簽訂三年期限的勞動合同，郭師傅表示同意，因此，雙方續(xù)訂了一份生2009年9月1日-2012年8月31日的勞動合同。合同履行了幾個(gè)月后，郭師傅向公司提出自己符合簽訂無固定期限勞動合同的條件,要求公司將三年期限的勞動合同改為無固定期限勞動合同,并要求公司支付未簽訂無固定期限勞動合同的雙倍工資。命

之可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;(二)用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動生合同時(shí)，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。勞動合同法規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,命

之同的法定條件,但公司提出與老郭簽訂固定期限勞動合同,是否合法?從勞動合同法的條文看,法條只規(guī)定勞動者提出,用人單位應(yīng)當(dāng)訂立。在勞動者未提出訂立無固定期限勞動合同的情況下,是不是用人單位就不能提出訂立固定期限勞動合同呢?筆者認(rèn)為,訂立何種期限的勞動合同,在符合上述三種情形下,勞動者仍有選擇權(quán),法律的目的不是強(qiáng)行規(guī)定雙方非得續(xù)訂無固定期限勞動合同。如果用人單位提出續(xù)訂固定期限勞動合同而勞動者不反對的,應(yīng)當(dāng)遵循雙方的意思表示,對雙方續(xù)訂固定期限勞動合同的行為予以確認(rèn)。勞動合同法實(shí)施條例生勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定,提出訂立無固定期限勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同?？梢?只要是勞動者與用人單位協(xié)商一致,簽訂固定期限勞動合同也是可以的,本案中郭師傅與公司協(xié)商一致續(xù)訂了三年期限的勞動合同,后反悔要求變更為無固定期限勞動合同并要求公司支付雙倍工資是沒有法律依據(jù)的。 本案中老郭在公司工作了11年,符合了簽訂無固定期限勞動合第十一條規(guī)定,除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外,勞動者依照命

之案例:孫某與公司簽訂的勞動合同于2008年12月31日到期，公司未通知孫某終止勞動合同，但也沒有與孫某續(xù)訂勞動合同，孫某在生原工作崗位繼續(xù)工作，一年后，孫某提出與公六、勞動合同到期后,用人單位既未終止勞動合同,也未續(xù)訂勞動合同,勞動者繼續(xù)在用人單位工作,怎么處理?司訂立無固定期限勞動合同,公司不同意,雙方發(fā)生爭議。命

之未續(xù)訂勞動合同,勞動者繼續(xù)在用人單位工作,實(shí)際上雙方建立了事實(shí)勞動關(guān)系。勞動部《關(guān)于實(shí)行勞動合同制度若干問題的通知》(勞部發(fā)[1996]354號)規(guī)定,有固定期限的勞動合同期滿后,因用人單位方面的原因未辦理終止或續(xù)訂手續(xù)而形成事實(shí)勞動關(guān)系的,視為續(xù)訂勞動合同。用人單位應(yīng)及時(shí)與勞動者協(xié)商合同期限,辦理續(xù)訂手續(xù)。由生任。2001年,最高人民法院在《關(guān)于審理勞動爭議案件適者仍在原用人單位工作,原用人單位未表示異議的,視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。此給勞動者造成損失的,該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定,勞動合同期滿后,勞動勞動合同到期后,用人單位既未終止勞動合同,也命

之一方提出終止勞動關(guān)系的,人民法院應(yīng)當(dāng)支持。2001年勞動和社會保障部在《關(guān)于對事實(shí)勞動關(guān)系解除是否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題的復(fù)函》中規(guī)定,在上述情形下,“終止”是指勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作,用人單位未表示異議的,勞動者和用人單位之間存在的是一種事實(shí)的勞動關(guān)系,而不等于生雙方按照原勞動合同約定的期限續(xù)簽了一個(gè)新的勞動上的勞動關(guān)系?！秳趧雍贤ā返?0條規(guī)定,建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系,合同。一方提出終止勞動關(guān)系的,應(yīng)認(rèn)定為終止事實(shí)命

之勞動者提供勞動的第一天起1個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動合同 ,否則,超過1個(gè)月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動 合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。超過1年 不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞生動者已訂立無固定期限勞動合同。本案中孫某提出與未同時(shí)訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動合同。我們認(rèn)為,勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作的,用人單位也應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》的要求在前一勞動合同終止之日后公司訂立無固定期限勞動合同,公司不得拒絕。完命

之勞動關(guān)系是指用人單位與勞動者個(gè)人之間,依據(jù)勞動法律規(guī)范,簽訂勞動合同,勞動者接受用人單位的領(lǐng)導(dǎo)和管理,從事用人單位安排的工作,成為用人單位的成員,從用人單位領(lǐng)取報(bào)酬和受勞動法律保護(hù)所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系是指勞動者與用工者根據(jù)口頭或書面約定,由勞動者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動服務(wù),用工者依約向勞動者支付勞務(wù)報(bào)酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系。勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的認(rèn)定

生

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之之1）、法律關(guān)系的主體不同勞動關(guān)系中的一方應(yīng)是符合法定條件的用人單位,包括國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)、社會團(tuán)體、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織或民辦非企業(yè)單位等,另一方只能是自然人,而且必須是符合勞動年齡條件,且具有與履行勞動合同義務(wù)相適應(yīng)的勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的自然人。勞務(wù)關(guān)系的主體類型較多,如可以是兩個(gè)用人單位,也可以是兩個(gè)自然人,也可以一方是用人單位、另一方是自然人。勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系之間的區(qū)別:生

命勞動關(guān)系中勞動者必須成為用人單位中的一員,與用人單位之間存在隸屬關(guān)系,遵守用人單位的規(guī)章制度（如考勤、考核等）,反映的是一種持續(xù)性的生產(chǎn)要素結(jié)合關(guān)系。用人單位可根據(jù)內(nèi)部規(guī)章制度對勞動者進(jìn)行管理、處罰。勞務(wù)關(guān)系中勞務(wù)提供者不是用人單位的成員,不受用人單位的規(guī)章制度的約束,雙方之間不存在隸屬關(guān)系,雙方是一種平等主體之間的關(guān)系,反映的是一次性的商品交換關(guān)系。這是勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系最基本和最明顯的區(qū)別。2）

、雙方當(dāng)事人的關(guān)系不同生

命

之勞動關(guān)系中的用人單位組織勞動,享有勞動支配權(quán),因而有義務(wù)承擔(dān)勞動風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。在勞動者與用人單位之間存在附隨義務(wù),如用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動者繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)等。在勞動關(guān)系中,勞動風(fēng)險(xiǎn)由用人單位承擔(dān),如果勞動者在勞動過程中發(fā)生工傷事故或職業(yè)病,風(fēng)險(xiǎn)全部由用人單位來承擔(dān)。勞務(wù)關(guān)系中勞務(wù)提供者自行安排勞動,一般不存在附隨義務(wù)。如果勞動者在勞動過程中受到意外傷害,就不能按照工傷來處理,只能依據(jù)民事法律規(guī)范來解決。3）

、勞動支配權(quán)、勞動風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任不同生

命

之由勞動關(guān)系發(fā)生的勞動報(bào)酬稱為工資,具有按勞分配的性質(zhì)。工資支付方式為持續(xù)性的、定期的支付,一般是按月支付,有規(guī)律性。工資支付必須遵守當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。由勞務(wù)關(guān)系發(fā)生的勞動報(bào)酬稱為勞務(wù)費(fèi),它具有勞務(wù)市場價(jià)格屬性。勞務(wù)費(fèi)由雙方協(xié)商確定,當(dāng)事人根據(jù)權(quán)利義務(wù)平等、公平等原則事先約定報(bào)酬。勞務(wù)關(guān)系多為一次性的即時(shí)清結(jié)或按階段按批次支付,沒有一定的規(guī)律。4）

、勞動報(bào)酬的性質(zhì)和支付方式不同生

命

之勞動關(guān)系中的勞動者除了《勞動合同法》中規(guī)定的非全日制用工外,服務(wù)對象通常只能是一家用人單位。勞務(wù)關(guān)系中的勞務(wù)提供者服務(wù)對象法律沒有限制,可以是一家,也可以是多家生用人單位。命

之5）

服務(wù)對象的要求不同勞動關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是用人單位與勞動者之間的糾紛,由勞動法來調(diào)整,由勞動人事爭議仲裁委員會及人民法院來處理。勞務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是平等主體的雙方在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛,由民法和合同法來調(diào)整。所發(fā)生的糾紛不屬于勞動爭議糾紛,當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴來解決。6）

適用的法律和糾紛解決的途徑不同生

命

之《解釋三》第七條規(guī)定,用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議,向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理?！督忉屓返诎藯l規(guī)定,企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員,因與新的用人單位發(fā)生用工爭議,依法向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動關(guān)系處理?！督忉屓?/p>

以列舉方式確定勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系

生

命

之《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件相關(guān)法律適用問題的座談紀(jì)要》第二十五條第2項(xiàng)規(guī)定,勞動者主張加班工資,有關(guān)勞動者考勤情況的舉證責(zé)任由用人單位負(fù)擔(dān)；用人單位不能就加班具體時(shí)間舉證的,應(yīng)采信勞動者主張的時(shí)間,但勞動者主張明顯超出合理范圍的應(yīng)作相應(yīng)調(diào)整。加班事實(shí)的舉證責(zé)任

生

命

之《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》第二十九條規(guī)定,勞動者主張加班工資,用人單位否認(rèn)有加班的,用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。用人單位以已經(jīng)勞動者確認(rèn)的電子考勤記錄證明勞動者未加班的,對用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信。勞動者追索兩年前的加班工資,原則上由勞動者負(fù)舉證責(zé)任,如超過兩年部分的加班工資數(shù)額確實(shí)無法查證的,對超過兩年部分的加班工資一般不予保護(hù)。生

命

之 《解釋三》第九條規(guī)定,勞動者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù),用人單位不提供的,由用人單位承擔(dān)不利后果。生《解釋三》對于加班事實(shí)舉證責(zé)任的規(guī)定命

之《解釋三》第十條規(guī)定,勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報(bào)酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議,不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形,當(dāng)事人請求撤銷的,人民法院應(yīng)予支持。解除

、終止勞動合同協(xié)議的效力

生

命

之欺詐是指一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實(shí)情況,誘使對方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的；脅迫是指以給公民及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾,迫使對方作出違背真實(shí)的意思表示的； 不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形:1.生2.命之協(xié)議有效的前提: 乘人之危是指一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機(jī),為牟取不正當(dāng)利益,迫使對方作出不真實(shí)的意思表示,嚴(yán)重?fù)p害對方利益的。命

之生 存在重大誤解或者顯失公平情形,當(dāng)事人請求撤銷的。1.重大誤解是指行為人因?yàn)閷π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識,使行為的后果與自己的意生思相悖,并造成較大損失的；2.顯失公平是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用命對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn),致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的。之協(xié)議可撤銷的前提▲怎樣依法解除勞動合同/勞動關(guān)系第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同:（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；（二）未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞生動者權(quán)益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；命（

律

、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他之

形。法情六）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全生的,勞動者可以立即解除勞動合同,勞動合同法第三十八條第二款規(guī)定:不需事先告知用人單位。命

之第四十六條有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,生勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動合同的；（六）

依照本法第四十四條第四項(xiàng)

、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動合同的

;

命（七）

法律

、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。之

第四十七條經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個(gè)月以上不滿一年的,按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的,向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月生職工月平均工資倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)三,本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除

或者終止前十二個(gè)月的平均工資。平均工資三倍的

向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。命

之 第八十二條用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期生限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。命

之第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。生命

之1.已經(jīng)發(fā)生效力的仲裁調(diào)解書當(dāng)事人反悔的處理2.勞動人事仲裁委逾期未作出受理決定或仲裁裁決的處理生命

之仲裁與訴訟的銜接問題《解釋三》第十一條規(guī)定,勞動人事爭議仲裁委員會作出的調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力,一方當(dāng)事人反悔提起訴訟的,人民法院不予受理；已經(jīng)受理的,裁定駁回起訴?！秳趧诱{(diào)解仲裁法》第四十二條規(guī)定,仲裁庭在作出裁決前,應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。已經(jīng)發(fā)生效力的仲裁調(diào)解書當(dāng)事人

反悔的處理

生

命

之調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求和當(dāng)事人協(xié)議的結(jié)果。調(diào)解書由仲裁員簽名,加蓋勞動爭議仲裁委員會印章,送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,發(fā)生法律效力。調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前,一方當(dāng)事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。調(diào)解書生效的條件是,調(diào)解書已送達(dá)雙方當(dāng)事人。

生

命

之勞動人事仲裁委逾期未作出受理決定或仲裁裁決的處理 《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》對受理決定與仲裁時(shí)限的規(guī)定:1.第二十九條勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內(nèi)，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，生條件的，當(dāng)書面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理命或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。之應(yīng),應(yīng)當(dāng)受理

并通知申請人；

認(rèn)為不符合受理第四十三條仲裁庭裁決勞動爭議案件,應(yīng)當(dāng)自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準(zhǔn),可以延期并書面通知當(dāng)事人,但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的,當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。生

命

之《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》第六條規(guī)定如下:當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)向人民法院提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。對勞動人事仲裁委逾期未作出受理決定或

仲裁裁決的處理的相關(guān)規(guī)定

生

命

之作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的,人民法院經(jīng)審查確實(shí)不存在鑒定、延誤送達(dá)、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的,應(yīng)予以受理。人民法院在審查時(shí)可以要求勞動者提供勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。人民法院決定受理勞動者申請的,應(yīng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知?jiǎng)趧訝幾h仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未生

命

之1.勞動爭議已經(jīng)勞動人事爭議仲裁委員會受理。2.勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出處理決定或仲裁裁決 直接向人民法院起訴提交的證據(jù):3.勞動人事爭議仲裁委員會已受理材料或案件生的證明4.勞動人事爭議仲裁委員會未受理或未裁決的 直接向人民法院起訴的條件:命

之證明《解釋三》第十二條規(guī)定勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決，當(dāng)事人直接提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理，但申請仲裁的案件存在下列事由的除外:（一）移送管轄的；（二）正在送達(dá)或送達(dá)延誤的；（三）等待另案訴訟結(jié)果、評殘結(jié)論的；（四）正在等待勞動人事爭議仲裁委員會開庭的；《解釋三》

勞動人事仲裁委逾期未作出

受理決定或仲裁裁決的處理生

命

之當(dāng)事人以勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決為由提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)提交勞動人事爭議仲裁委員會出具的受理通知書生或者其他已接受仲裁申請的憑證或證明。

（五）

啟動鑒定程序或者委托其他部門調(diào)查取證的；（六）

其他正當(dāng)事由。命

之 直接向人民法院起訴的條件:1.勞動爭議已經(jīng)勞動人事爭議仲裁委員會受理2.勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出處理決定或仲裁裁決 直接向人民法院起訴提交的證據(jù):生3.勞動人事爭議仲裁委員會出具的受理通知書或者其他已接受仲裁申請的憑證或證明命

之《解釋三》第十三條規(guī)定,勞動者依據(jù)調(diào)解仲裁法第四十七條第（一）項(xiàng)規(guī)定,追索勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金,如果仲裁裁決涉及數(shù)項(xiàng),每項(xiàng)確定的數(shù)額均不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的,應(yīng)當(dāng)按照終局裁決處理?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定,下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力:勞動爭議中終局裁決的認(rèn)定命

之生

1.或者賠償金,不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭議；《解釋三》第十四條規(guī)定,勞動人事爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng),當(dāng)事人不服該仲裁裁決向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)按照非終局裁決處理。（一

）追索勞動報(bào)酬

、工傷醫(yī)療費(fèi)

、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

生

命

之《解釋三》第十五條規(guī)定,勞動者依據(jù)調(diào)解仲裁法第四十八條規(guī)定向基層人民法院提起訴訟,用人單位依據(jù)調(diào)解仲裁法第四十九條規(guī)定向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的,中級人民法院應(yīng)不予受理；已經(jīng)受理的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回申請。終局裁決勞動者起訴、用人單位申

請撤銷的處理

生

命

之 被人民法院駁回起訴或者勞動者撤訴的,用人單位可以自收到裁定書之日起三十日內(nèi),向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決?！督忉屓返谑鶙l規(guī)定,用人單位依照調(diào)解仲裁法第四十九條規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決,中級人民法院作出的駁回申請或者撤銷仲裁裁決的裁定為終審裁定。

生

命

之《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條規(guī)定，勞動者對本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第四十九條規(guī)定，用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:（一）適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤的；??生命之相關(guān)法條:（二）勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的；（三）違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（五）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的,當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。生

命

之《解釋三》第十七條規(guī)定,勞動者依據(jù)勞動合同法第三十條