PAGE9平臺用工模式的勞動關(guān)系認(rèn)定路徑選擇研究【摘要】本文試圖以外賣配送員為例，探究新型勞動關(guān)系的的興起的背景之下，平臺用工模式下，勞動關(guān)系認(rèn)定的路徑選擇。本文一共分為四部分。首先概括本文的研究背景和研究意義。接下來評述現(xiàn)有的觀點和研究方法的，總結(jié)現(xiàn)有的理論對于該問題的解決力，同時引出文章的分析方法。第三部分通過對平臺經(jīng)濟現(xiàn)有典型模式的總結(jié)和歸納，總結(jié)出外賣平臺中的勞動關(guān)系的特點以及給傳統(tǒng)勞動法帶來的挑戰(zhàn)。第四部分探究傳統(tǒng)勞動關(guān)系認(rèn)定理論對于外賣平臺和騎手之間的勞動關(guān)系認(rèn)定問題是否具有解決力。最后，本文得出以下結(jié)論：（一）當(dāng)前外賣平臺和勞動者之間的用工模式可以歸納為四種模型；（二）外賣平臺和勞動者之間的勞動關(guān)系體現(xiàn)出用工主體復(fù)雜和勞動控制方式隱蔽的特點；（三）從提供勞動的一方來考察從屬性的強弱，并提供引入多元主體共同承擔(dān)用工主體責(zé)任，同時在從屬性要素中增加“信息從屬性”這一要素，對于該問題具有解決力?！娟P(guān)鍵詞】勞動關(guān)系O2O平臺用工從屬性【目錄】TOC\o"1-4"\h\u摘要 1引言 1一、研究的目的及意義 2（一）研究背景 2（二）選題意義 2二、平臺用工對傳統(tǒng)勞動關(guān)系認(rèn)定的挑戰(zhàn)及其影響 3（一）傳統(tǒng)勞動關(guān)系認(rèn)定的理論發(fā)展 3（二）外賣送餐員群體的用工關(guān)系帶來的挑戰(zhàn) 4（三）新型勞動關(guān)系認(rèn)定的多種理論構(gòu)思 5三、平臺經(jīng)濟模式下的勞動關(guān)系 5（一）外賣平臺典型用工模式 5（二）外賣平臺勞動關(guān)系特征 7（三）傳統(tǒng)勞動關(guān)系理論對平臺經(jīng)濟的解決力 9四、平臺經(jīng)濟模式下勞動關(guān)系認(rèn)定路徑選擇 10（一）用工單位的主體之辯 10（二）從屬性原則的標(biāo)準(zhǔn) 11結(jié)論 12參考文獻 13引言作為新型經(jīng)濟樣態(tài)的共享經(jīng)濟，在我國已有很大的規(guī)模和發(fā)展?jié)摿?。但是報告同樣指出因受到疫情和?jīng)濟外部形勢的影響，共享經(jīng)濟增速出現(xiàn)顯著回落，平臺監(jiān)管和勞資關(guān)系問題接踵而至，行業(yè)發(fā)展面臨挑戰(zhàn)。在此背景下，如何平衡保護勞動提供者的權(quán)益和促進與鼓勵新型經(jīng)濟模式的發(fā)展，成為了勞動法領(lǐng)域備受關(guān)注的話題。共享經(jīng)濟的勞動提供者和用工平臺關(guān)系之間的和傳統(tǒng)企業(yè)勞動關(guān)系相比又有著顯著的特征。因此有必要重新對勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進行討論，以達到平衡勞資關(guān)系的目的。一、研究的目的及意義（一）研究背景中華人民共和國國家與發(fā)展改革委員會：《中國共享經(jīng)濟發(fā)展報告（2021）》，/xxgk/jd/wsdwhfz/202102/t20210222_1267536_ext.html中華人民共和國國家與發(fā)展改革委員會：《中國共享經(jīng)濟發(fā)展報告（2021）》，/xxgk/jd/wsdwhfz/202102/t20210222_1267536_ext.html（二）選題意義二、平臺用工對傳統(tǒng)勞動關(guān)系認(rèn)定的挑戰(zhàn)及其影響（一）傳統(tǒng)勞動關(guān)系認(rèn)定的理論發(fā)展謝增毅：《勞動關(guān)系的內(nèi)涵及雇員和雇主身份之認(rèn)定》，載《比較法研究》2009年第6期。候玲玲、王全興：《勞動法上勞動者概念之研究》，載《云南大學(xué)學(xué)報法學(xué)板》2006年第1期。謝增毅：《勞動關(guān)系的內(nèi)涵及雇員和雇主身份之認(rèn)定》，載《比較法研究》2009年第6期。候玲玲、王全興：《勞動法上勞動者概念之研究》，載《云南大學(xué)學(xué)報法學(xué)板》2006年第1期。（二）外賣送餐員群體的用工關(guān)系帶來的挑戰(zhàn)孫萍：《“算法邏輯”下的數(shù)字勞動：一項對平臺經(jīng)濟下外賣送餐員的研究》，載《思想戰(zhàn)報》2019年第6期，第50-57頁。孫萍：《“算法邏輯”下的數(shù)字勞動：一項對平臺經(jīng)濟下外賣送餐員的研究》，載《思想戰(zhàn)報》2019年第6期，第50-57頁。馮向楠：《北京地區(qū)外賣員勞動權(quán)益保障狀況及影響因素研究》，載《勞動保障世界》2018年第33期，第8-9頁。孫萍：《“算法邏輯”下的數(shù)字勞動：一項對平臺經(jīng)濟下外賣送餐員的研究》，載《思想戰(zhàn)報》2019年第6期，第50-57頁。孫萍：《“算法邏輯”下的數(shù)字勞動：一項對平臺經(jīng)濟下外賣送餐員的研究》，載《思想戰(zhàn)報》2019年第6期，第50-57頁。馮向楠：《北京地區(qū)外賣員勞動權(quán)益保障狀況及影響因素研究》，載《勞動保障世界》2018年第33期，第8-9頁。（三）新型勞動關(guān)系認(rèn)定的多種理論構(gòu)思謝增毅：《互聯(lián)網(wǎng)平臺用工勞動關(guān)系認(rèn)定》，載《中外法學(xué)》2018年第6期，第1536-1569頁。蘇暉陽：《新型用工勞動關(guān)系的法律規(guī)制研究》，載《中國人力資源開發(fā)》2020年第5期，第81-86頁。王天玉：《互聯(lián)網(wǎng)平臺用工的“類雇員”解釋路徑及其規(guī)范體系》，載《環(huán)球法律評論》2020年，第三期，第85-100頁。謝增毅：《互聯(lián)網(wǎng)平臺用工勞動關(guān)系認(rèn)定》，載《中外法學(xué)》2018年第6期，第1536-1569頁。蘇暉陽：《新型用工勞動關(guān)系的法律規(guī)制研究》，載《中國人力資源開發(fā)》2020年第5期，第81-86頁。王天玉：《互聯(lián)網(wǎng)平臺用工的“類雇員”解釋路徑及其規(guī)范體系》，載《環(huán)球法律評論》2020年，第三期，第85-100頁。三、平臺經(jīng)濟模式下的勞動關(guān)系（一）外賣平臺典型用工模式宗衛(wèi)菊：《淺析平臺經(jīng)濟下的用工關(guān)系》，載《絲路經(jīng)濟》2020年第6期，第55-56頁。趙雪冉、孫永波：《外賣O2O平臺商業(yè)模式及發(fā)展對策》，載《商業(yè)經(jīng)濟分析》2017年第3期，第114-116頁。林艷琴、林禛雨：《共享用工的性質(zhì)認(rèn)定及法律規(guī)制》，載《勞動經(jīng)濟》2020年第6期，第53-67頁。宗衛(wèi)菊：《淺析平臺經(jīng)濟下的用工關(guān)系》，載《絲路經(jīng)濟》2020年第6期，第55-56頁。趙雪冉、孫永波：《外賣O2O平臺商業(yè)模式及發(fā)展對策》，載《商業(yè)經(jīng)濟分析》2017年第3期，第114-116頁。林艷琴、林禛雨：《共享用工的性質(zhì)認(rèn)定及法律規(guī)制》，載《勞動經(jīng)濟》2020年第6期，第53-67頁。張春雨：《餐飲外賣O2O物流配送實施策略及評價研究》「D」華北電力大學(xué)，2017。張春雨：《餐飲外賣O2O物流配送實施策略及評價研究》「D」華北電力大學(xué)，2017。錢廣：《外賣O2O行業(yè)的眾包物流模式》，載《經(jīng)營與管理》2016年第5期，第76-78頁。（二）外賣平臺勞動關(guān)系特征再來看平臺眾包配送模式。所謂的自建眾包平臺、站點，依然是需要通過線上線下管理騎手的方式。既然外賣平臺選擇自己全面管理配送業(yè)務(wù)，為何還要建立眾包平臺？這是將配送業(yè)務(wù)外包第三方之后，O2O平臺為了降低成本的下一舉措。平臺在已經(jīng)有了大量消費者基礎(chǔ)和流量優(yōu)勢之后，想要在建立自己的外賣平臺來降低監(jiān)控成本并且開拓物流的實體業(yè)務(wù)。有了接入第三方的經(jīng)驗和前期的資本積累以后這邊成為了必然。在此目的的驅(qū)動下，平臺僅要求騎手在APP上注冊，并不直接與騎手簽定勞動合同，但是平臺并不會放松管理，騎手在線下在平臺控制的站點接受相當(dāng)程度的管理，在線上也仍要遵循平臺的配送規(guī)則。因此，平臺眾包模式下，平臺對于終端配送員的管理控制是強于第三方平臺眾包模式的，對于雙方主體的認(rèn)定也比較容易抓住本質(zhì)。合并考察兩種模式，這種新型勞動關(guān)系在不同模型之間又有著共同特點。這種新型勞動關(guān)系的產(chǎn)生就是由于外賣O2O平臺掌握了行業(yè)核心信息和大數(shù)據(jù)算法，但是又不足以迅速建立起外賣配送這一實體行業(yè)的配套生產(chǎn)要素?；ヂ?lián)網(wǎng)的急速發(fā)展，新生業(yè)態(tài)的產(chǎn)生導(dǎo)致生產(chǎn)要素的增加與分化，使得O2O平臺將勞動條件的需求向外部轉(zhuǎn)移，通過和具有線下管理能力的第三方平臺以及具有自己交通工具的騎手相結(jié)合，本質(zhì)上體現(xiàn)出一種“去勞動關(guān)系化”。然而，這種勞動要素的外部轉(zhuǎn)移并不是互聯(lián)網(wǎng)直接導(dǎo)致的。因為勞動分工的細(xì)化本來就會產(chǎn)生工作場所、勞動資料、勞動控制的分散，互聯(lián)網(wǎng)只是加劇了這個過程，通過線上線下的顯著方式把問題集中化。雖然外賣騎手自身能夠提供部分生產(chǎn)資料，如電動車、智能手機等，但核心生產(chǎn)資料——訂單信息始終掌握在平臺手中。憑借著壟斷優(yōu)勢，勞動者對于勞動規(guī)則的制定沒有話語權(quán)，勞動規(guī)則更多的是一個格式條款。美團外賣和餓了么占據(jù)了在線外賣市場98%的份額。如果工人想進入送餐勞動力市場，他們必須從少數(shù)寡頭中進行選擇。沈錦浩：《互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)與網(wǎng)約工抗?fàn)幍南狻豁楆P(guān)于外賣行業(yè)用工模式的實證研究》，載《電子政務(wù)》2020年第1期，第57-65頁。沈錦浩：《互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)與網(wǎng)約工抗?fàn)幍南狻豁楆P(guān)于外賣行業(yè)用工模式的實證研究》，載《電子政務(wù)》2020年第1期，第57-65頁。王浩偉、呂明星、虞蕊嬌、王浩文：《“互聯(lián)網(wǎng)＋”背景下智能外賣訂單分配研究》，載《電子商務(wù)》第2020年21期，第26-28頁。王浩偉、呂明星、虞蕊嬌、王浩文：《“互聯(lián)網(wǎng)＋”背景下智能外賣訂單分配研究》，載《電子商務(wù)》第2020年21期，第26-28頁。（三）傳統(tǒng)勞動關(guān)系理論對平臺經(jīng)濟的解決力王倩、王倩、朱軍：《德國聯(lián)邦勞動法院典型判例研究》，法律出版社2015年版，第183-184頁四、平臺經(jīng)濟模式下勞動關(guān)系認(rèn)定路徑選擇（一）用工單位的主體之辯王全興、候玲玲《勞動關(guān)系雙層運行的法律思考以我國的勞動派遣實踐為例》，載《中國勞動》2004年4期，第37-40頁。參見北京市第二中級人民法院（2019）京02民終1575號民事判決書。參見王全興：《勞動法》（第4王全興、候玲玲《勞動關(guān)系雙層運行的法律思考以我國的勞動派遣實踐為例》，載《中國勞動》2004年4期，第37-40頁。參見北京市第二中級人民法院（2019）京02民終1575號民事判決書。參見王全興：《勞動法》（第4版），法律出版社2017年版，第232頁。參見SeeGuyDavidov,JointEmployerStatusinTriangularEmploymentRelationship,參見SeeGuyDavidov,JointEmployerStatusinTriangularEmploymentRelationship,/abstract=551702,2004（二）從屬性原則的標(biāo)準(zhǔn)王全興、王茜：《我國“網(wǎng)約工”的勞動關(guān)系認(rèn)定及權(quán)益保護》，載《法學(xué)》2018年第四期，第57-72頁。王全興、王茜：《我國“網(wǎng)約工”的勞動關(guān)系認(rèn)定及權(quán)益保護》，載《法學(xué)》2018年第四期，第57-72頁。結(jié)論基于以上分析，可以得出以下結(jié)論。通過對于外賣平臺用工模式類型化的考察，我們可以將問題的焦點集中在第三方眾包平臺模式以及外賣平臺自建眾包平臺模式，將新型勞動關(guān)系的特征總結(jié)歸納為勞動控制的隱蔽化和用工主體的多元化，并分析出新型用工關(guān)系中，騎手的受控性沒有減弱反而增強?；诖耍覀冋J(rèn)為對于三方主體而言，從提供勞動的一方來考察從屬性的強弱，并提供引入多元主體共同承擔(dān)用工主體責(zé)任這一方案具有解決力。在從屬性的要素方案，固守傳統(tǒng)和創(chuàng)新出中間類雇傭模式不是解決本質(zhì)問題的方案，增添“信息從屬性”這一要素可以為外賣平臺以及騎手之間的勞動關(guān)系認(rèn)定提供思路。本文仍有值得商榷之處。因本文僅針對單一群體，即外賣平臺和外賣小哥這一對勞動關(guān)系的認(rèn)定進行研究，雖對其他O2O平臺的勞動關(guān)系問題具有借鑒意義，但未對其他新型用工關(guān)系情況進行探討，仍有推進空間。本文也未就立法條文給出具體建議，僅指明法律進展的方向，此處有待深化。參考文獻中華人民共和國國家與發(fā)展改革委員會：《中國共享經(jīng)濟發(fā)展報告（2021）》，/xxgk/jd/wsdwhfz/202102/t20210222_1267536_ext.html謝增毅：《勞動關(guān)系的內(nèi)涵及雇員和雇主身份之認(rèn)定》，載《比較法研究》2009年第6期，第21-30頁。候玲玲、王全興：《勞動法上勞動者概念之研究》，載《云南大學(xué)學(xué)報法學(xué)板》2006年第1期，第48-65頁。謝增毅：《互聯(lián)網(wǎng)平臺用工勞動關(guān)系認(rèn)定》，載《中外法學(xué)》2018年第6期，第1536-1569頁。蘇暉陽：《新型用工勞動關(guān)系的法律規(guī)制研究》，載《中國人力資源開發(fā)》2020年第5期，第81-86頁。王天玉：《互聯(lián)網(wǎng)平臺用工的“類雇員”解釋路徑及其規(guī)范體系》，載《環(huán)球法律評論》2020年，第三期，第85-100頁。孫萍：《“算法邏輯”下的數(shù)字勞動：一項對平臺經(jīng)濟下外賣送餐員的研究》，載《思想戰(zhàn)報》2019年第6期，第50-57頁。馮向楠：《北京地區(qū)外賣員勞動權(quán)益保障狀況及影響因素研究》，載《勞動保障世界》2018年第33期，第8-9頁。宗衛(wèi)菊：《淺析平臺經(jīng)濟下的用工關(guān)系》，載《絲路經(jīng)濟》2020年第6期，第55-56頁。趙雪冉、孫永波：《外賣O2O平臺商業(yè)模式及發(fā)展對策》，載《商業(yè)經(jīng)濟分析》2017年第3期，第114-116頁。林艷琴、林禛雨：《共享用工的性質(zhì)認(rèn)定及法律規(guī)制》，載《勞動經(jīng)濟》2020年第6期，第53-67頁。錢廣：《外賣O2O行業(yè)的眾包物流模式》，載《經(jīng)營與管理》2016年第5期，第76-78頁。張春雨：《餐飲外賣O2O物流配送實施