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律師辯護學(xué)精要

關(guān)于律師,人們常說的是“一幫學(xué)會了證明藝術(shù)的家伙、一些

變白為黑。變黑為白的人。事實上,大多數(shù)訴訟案件并非黑白分

明,而是兩者的混合物,或是一個與兩者完全不同的東西。因此

一起訴訟的勝敗取決于律師能否以其獨創(chuàng)性、才能、機智、法律

知識和辯護來成功預(yù)處理這種局面,成功做到了上述幾點的律師

就已經(jīng)令人嘆服地學(xué)會了訴訟的藝術(shù)。

律師在行使其職能的時候,必須盡到五方面的職責(zé):

第一、他必須對他的當(dāng)事人負(fù)責(zé);第二、他必須對對方的律

師負(fù)責(zé);第三、他必須對自己負(fù)責(zé);第四、他必須對法律負(fù)責(zé);

第五他必須對國家負(fù)責(zé)。

律師是公眾的仆人,就像病人患病需要醫(yī)生為其診治一樣,當(dāng)

以的人受到指控時,他完全可以聘請律師為其辯護,律師接受他

的聘請,乃是履行起神圣的職責(zé)。為當(dāng)事人辯護,并不等于偏袒

他,更不等于為他開脫罪責(zé)。

有良心的律師最大的優(yōu)點之一,就是當(dāng)他受聘于當(dāng)事人時,

他的服務(wù)是絕對忠誠,絕對信任。他鄙夷某些律師的不道德做法,

故意使當(dāng)事人的訴訟一個法庭有一個法庭地來回旅行,以纏訟撈

取更多的律師費。

對于那些自己力不從心的案件,律師絕不可以為了面子濫竽充

數(shù),勉強充當(dāng)辯護人。一旦發(fā)現(xiàn)自己無力勝任的案件,最明智的

辦法是迅速把案子退回當(dāng)事人,以便他及時改頻高手。這不是對

當(dāng)事人不負(fù)責(zé)任,而正是對他們高度負(fù)責(zé)的體現(xiàn)。

一、優(yōu)秀律師應(yīng)當(dāng)具備的素質(zhì)

律師是一個偉大的職業(yè),要贏得成功,就必須具備一個優(yōu)秀律

師的這種素質(zhì)。律師工作的力量源于11中素質(zhì):誠實與正直、

堅持不懈、法律知識、一般教育、記憶力、研究案例、法律術(shù)語

的使用、法庭上的態(tài)度、案件中的陳述、援引法律、獨立和尊嚴(yán)。

(-)誠實與正直:

1、誠實:每個時代的優(yōu)秀律師都是一些誠實之士;如果缺

少這種素質(zhì),即使今天能狡性打贏一場官司,也無法拿穩(wěn)明天的

飯碗,因為一個缺乏誠實的人,他的聲譽必定欠佳。所以誠實的

律師寧可以輸?shù)粢粓龉偎?,也要努力保住自己的聲譽。

2、勇氣:辯護是種特殊形式的戰(zhàn)斗,在哪里,處于險境而

勇氣不消,就等于取得了50%的勝利。勇氣無論是在戰(zhàn)場上,

還是在法庭上,都是一種銳利的武器。

3、勤奮:律師工作是一種真正勤奮的工作,一個律師必須

像演員研究其角色那樣去刻苦研究他的訴狀??恐庇X是不可能在

律師業(yè)成功的。

4、智慧:律師需要智慧來照亮辯護的黑暗之處,一個律師

的智慧之光能把法官從不明智的道路上引回來。

5、辯論的姿態(tài):注意辯論有著形體與心理的這兩面。

6、判斷力:實質(zhì)是一種理性的能力,他是一種能夠使一個

人能夠把良好的意識轉(zhuǎn)變?yōu)檎_行為的啟示。他包括明智和識

別。律師受當(dāng)事人的聘請參加訴訟活動,不僅意味著他的雄辯口

才得以施展,而且意味著運用快速、準(zhǔn)確的判斷力的本領(lǐng)。它能

夠在訴訟中、透過紛繁的現(xiàn)象看到事情的根本所在。當(dāng)事人會對

他的這種能力感到驚嘆。

通常一般人在足夠時間思考的條件下,也將能對事物做出

正確的判斷。然而在庭審過程中,情況瞬息萬變,,沒有更多的

時間讓律師思考,就必須立刻對情況作出判斷。這要求律師具備

不同于普通人的特殊素質(zhì):迅速而又準(zhǔn)確的判斷能力。庭審中,

那些頭腦靈活、思維敏捷、反應(yīng)迅速的律師,往往能從稍縱即逝

的情勢中,撲捉到對方的致命弱點,從而贏得勝利。

7、職業(yè)團隊:要求存在一種隨便而融洽的氣氛,存在著對

同一中品格的普遍熱情,存在同一種關(guān)于行為和道德的共識;存

在以率直而堅定的態(tài)度表現(xiàn)出來的一種共同信念。

8、得體或圓通:與法庭爭吵或者為瑣事大發(fā)雷霆,這類行

為并不會給律師帶來什么好處。

9、友誼:在處理任何事情時,他都可以友好地對待他人,

與他人結(jié)成親密的情誼。

10、語言:要成為一名優(yōu)秀律師,一個令人不會感到刺耳的

動聽的嗓音是必須的。語言是心靈的聲音,是思維的衣裳。沒有

語言做工具,他的辯護將一籌莫展,百事難成。出色辯護律師,

他對語言的掌握必需做到出口成章,信手拈來的熟練程度。律師

如果沒有擅長辭令的才智,簡直是令人悲哀的。然而,這不等于

一定要多言,非要永遠說個不停才算厲害。多言,必然容易產(chǎn)生

語言垃圾。要善于駕馭語言,善于審時度勢,瞄準(zhǔn)適當(dāng)?shù)臅r機,

選擇恰當(dāng)?shù)脑~語,剖出所要表達的觀點,打到他想要的目的。同

時無論律師有多么豐富的詞匯,還是多么伶俐的口齒,他都不能

忘記以下準(zhǔn)則:在運用語言進行表述時,應(yīng)盡可能地讓法官少動

腦筋,就能領(lǐng)會律師擺在他們面前的答案。

11、感情真摯:真摯是律師應(yīng)當(dāng)具備而且要時時表現(xiàn)出來最

可貴的品質(zhì)之一。

律師對他的當(dāng)事人感情冷漠,他怎么要求法官相信他為他的當(dāng)

事人所做的辯解呢?作為律師如能夠感情真摯的為當(dāng)事人服務(wù),

法官就會認(rèn)為,這個律師對自己必勝的信心是十足的。那么在通

往勝訴的道路上,他已經(jīng)先行一步了。

辯護,乃是上帝賜給人類的最神圣最高尚的禮物,他需要借助

多方面的藝術(shù)。雖然,在演講的過程中,這些藝術(shù)并不出頭露面,

但她卻是一股神秘而偉大的力量,人們都會感到他們存在的價

值,一種消無聲息地存在著的價值。一個成功的律師,正因為他

比其他人具有更多更充實的這些素質(zhì),使得他比他的同伴們站得

更高,忘得更遠,判斷更準(zhǔn)確。

(-)堅持不懈與堅忍不拔

一是排除干擾,始終如一的頑強精神,二是步步緊逼,不給對方

以喘息之機,在法庭上,律師要奮勇前進,決不能輕易繳械投降,

除非用以支持辯論的所有證據(jù)都耗盡為止,否則決不可讓自己的

進攻被他的對手或法官瓦解和擊敗。

堅忍不拔是成功的右手,堅持不懈是成功的左手。哈佛校訓(xùn):

這里只歡迎那些能夠吃苦并且具有最大限度的堅韌、自信、和忠

誠的人,那些帶有失敗和消極精神的人和意志不堅定黨的人請勿

入內(nèi)。

(三)法律知識:律師應(yīng)當(dāng)研究法律,而不是閱讀法律。律

師應(yīng)當(dāng)以鉆研的精神來學(xué)習(xí)法律,律師的精神應(yīng)當(dāng)是永不滿足地

進行研究的精神。

律師對任何事情都不應(yīng)當(dāng)想當(dāng)然的接受下來,他對每一件事情

都要進行他的考察,并且直到發(fā)現(xiàn)他們實際所在,方才滿意。律

師必須既了解自己一方的觀點,也了解對方的觀點。

(四)一般教育:一個律師不應(yīng)當(dāng)只通曉法律知識,他還必

須成為一個具有廣泛文化知識的人。他應(yīng)當(dāng)全面了解歷史、經(jīng)濟

學(xué)和其他社會學(xué)科知識。他對于國際法的一般能力與知識也應(yīng)當(dāng)

跟得上現(xiàn)時的發(fā)展。否則一個律師只不過是律師行業(yè)的泥瓦匠,

具備上述知識的,他就能夠成為律師執(zhí)業(yè)中的建筑師。

我們時代的許多訴訟,其規(guī)模之大和復(fù)雜性之高,非最杰出的

智力不能于與處置。

(五)記憶力:如果你不能儲蓄財富,那么你對財富的聚斂

就是無用的;同樣你若不能把你所學(xué)的東西保留在你的記憶中,

你的學(xué)習(xí)也同樣無用。

這里記憶,不是原封不動的機械復(fù)制,而是一種精神能力,他

能在律師需要的時候幫助他在適當(dāng)?shù)奈恢蒙习l(fā)現(xiàn)他所需的知識,

而這種能力是靠細致深入研究的結(jié)果,只有通過體系、秩序和分

類才能培養(yǎng)和獲得。

(六)研究判例集:律師應(yīng)當(dāng)經(jīng)常地閱讀最近的判例集,從

而能夠隨時了解法律的發(fā)展?fàn)顩r。并獲得幫助。

(七)法律術(shù)語的使用:一個律師應(yīng)當(dāng)在法律用語中使用法

律術(shù)語。切忌使用土語、方言等。

(八)法庭上的態(tài)度:一個律師應(yīng)當(dāng)在法庭上保持鎮(zhèn)定、自

制和良好的幽默感。

律師應(yīng)當(dāng)尊重法庭:對法官,律師應(yīng)當(dāng)恭敬而不流于謙卑,法

官講話,律師不要打斷,而應(yīng)當(dāng)在法官講完后再發(fā)言。對法官提

出問題,律師應(yīng)當(dāng)花費一定時間考慮,然后再回答。倉促回答可

能會是他落入陷阱。法官傾向律師意見,就不要再說了,否則也

不應(yīng)失去理智或者大發(fā)脾氣。律師應(yīng)以一種謙和而有節(jié)制的以說

服力的方式提出問題,而不是一種挑戰(zhàn)姿態(tài)。否則會使法官對欲

達到的目的產(chǎn)生偏見。最后適時加上幽默,可以使問題緩解。

(九)案子中的陳述:

1、首先擺出對自己有利的方面,不應(yīng)著急,而應(yīng)冷靜

和鎮(zhèn)定。

2、論證:必須援引確切出處和依據(jù),對于法官來說,一

個律師從一個判決或者一本教科書中直接援引的詞句要比用

它自己的語言對之所做的復(fù)述更有說服力。因此律師必須全

面的準(zhǔn)備并用適當(dāng)?shù)脑牧习炎约何溲b起來。

3、律師應(yīng)當(dāng)避免使用不準(zhǔn)確的表達方式,這是一種不

良習(xí)慣。

4、律師不應(yīng)當(dāng)隱瞞對自己不利的方面。最好按時間的

先后次序排列事實,指出事實發(fā)生的時間。這一做法可以是

對手和法庭在律師陳述中同時進行同步的核對,最好的辦法

是把事件的次序與他們的邏輯思維推論牢牢記在腦中。

5、律師應(yīng)當(dāng)堅持仔細地和清晰地陳述事實。律師應(yīng)當(dāng)

以十分清楚明了、賞心悅目和給人以深刻印象和方式把握住

法官的注意力。絕不要反復(fù)重復(fù)自己的論點,否則會引起法

官的厭煩。

(十)援引法律:

1、注意援引最新的法律

2、從最高法院或者本院判例中找到適合本案的判例。

(十一)獨立和尊嚴(yán):律師應(yīng)當(dāng)維護自己的人格的獨立和禮儀上

的尊嚴(yán)。

滲透到人們心靈的最深層,于哪里發(fā)現(xiàn)人們行為的淵源,揭

示出他們真正動機,從似乎公正的外表上扯下其偽裝并揭露此之

下的真是本性。這是律師的責(zé)任。

二、糾紛解決者-最佳會見、咨詢與談判策略

真正偉大的律師必須是一個明智的顧問,當(dāng)各種各樣的人由

于各種各樣的生活危機而迫切需要聽取法律方面的意見時,他能

為這些人提供冷靜的分析與建議。

(-)會見當(dāng)事人:

1、他有兩個目的:挖掘情報以進一步理解問題;建立

一種包含信任的融洽關(guān)系。情報是指找出當(dāng)事人尋找律師所

需要解決的“問題”是什么。有關(guān)案件事實你知道的越多,你就

有更多機會為當(dāng)事人開辟解決它問題的途徑。

2、避免不成熟的評斷:即沒有詳細了解當(dāng)事人問題之

時,就妄下評斷,導(dǎo)致所問非所答。因此一定要避免不成熟

評斷。如何實現(xiàn)那?

A問題初步確認(rèn)階段:這個階段,要求律師對當(dāng)事人對問

題進行一個概述。此階段律師鼓勵當(dāng)事人以任何看起來輕松

自如的方法來描述以往的情況,律師克制自己,不給當(dāng)事人

的陳述下達任何特殊命令,并允許當(dāng)事人以放任自流的方式

陳述。律師只要一個陳述,而不問任何細節(jié)。

B按年月順序進行概要回顧階段:鼓勵當(dāng)事人對隱藏的問

題背后的過去交易按年月順序進行一步一步的敘述。

C理論啟用與核實階段:鑒于實際情況,所有具有潛在的

運用價值的可行性法律理論有哪些?給予當(dāng)事人何種可行性

意見。

3、被會見者的心理:會見初始,許多當(dāng)事人不愿意把

自己的心室全盤拖出。再者許多當(dāng)事人很少弄懂他們的問題

涉及了什么,當(dāng)被要求陳述時,他們經(jīng)常不知不覺的忘記提

起構(gòu)成真正問題的事實。其次當(dāng)事人也許會因心里緊張而變

得害羞或者記憶不清。

4、會見的策略r我理解你的憤怒”

A建立信任的技巧:在理解中注入感情,其基本含義是:傾

聽、理解,當(dāng)時不做評斷。

因為注入感情的理解是寶貴的,因為它有利于形成一種友

善,并使敘述者受到感化從而不斷傾訴;注入感情的理解也

有利于在律師和當(dāng)事人之間建立一種充滿人情味的關(guān)系,這

種關(guān)系本身也許是一種衡量滿意的尺度。

在積極傾聽中,會見者對其認(rèn)為與陳述相關(guān)系的內(nèi)容與感

情加以重新表述。積極傾聽,也有利于使當(dāng)事人糾正律師的

誤解。

B、提問的方法:律師可以在提問時表現(xiàn)出他似乎渴望當(dāng)事人

披露的情報,其也有一定的技巧。如問你最害怕什么?或?qū)?/p>

當(dāng)事人好的做法予以承認(rèn),如這是很有益處的?;蛑挥心惆?/p>

一切都告知我了,我才能幫助你。等等

c、所提問題涉及廣義問題、狹義問題(專門性問題X啟發(fā)

性問題(暗示性問題)

5咨詢的程序:

A其技巧是把所有的選擇性辦法及各自的后果寫下來。這一

技巧強過任何口頭總結(jié)。

B獲取當(dāng)事人的決定:

C盡量少說該怎么辦,一般來講律師應(yīng)克制住不說他們認(rèn)為

當(dāng)事人該怎么做,因為任何人均保持自己獨立作出決定的能

力。

(二)如何成為訴訟談判高手

下面是一張法律談判階段表,她曾幫助許多律師有效地控制

談判進程的結(jié)果。

第一階段:談判類型的確定和態(tài)度的表明

(-)談判類型的確定:A對抗的雙方律師開始打交道。

B關(guān)系得到明確和建立。

(二)態(tài)度表明;

A談判者主要談及案件本方的優(yōu)勢與劣勢

B談判者努力明確自己的初始態(tài)度,這些態(tài)度可能包括:

1、極端態(tài)度,要價高出你希望獲得的價額。

2、平衡態(tài)度,采取一個你覺得對雙方都公平的態(tài)度。

3、綜合態(tài)度,提供或者設(shè)法找到選擇性的問題解決辦法,

作為給各方創(chuàng)造誘人的利益的手段。

C每方都造成一種自己要死抱住初始態(tài)度的假象。

D這一階段的時間通常是以月或者年來計算。

第二階段:磋商

(-)雙方都設(shè)法以在策略上對自己最有利的方式來表明

自己的情況。

(二)雙方都企圖發(fā)現(xiàn)對方的真實態(tài)度,同時避免泄露自己

的真實態(tài)度。

A爭議問題變得更加明確。B雙方優(yōu)勢和劣勢變得更加明顯。

(三)雙方都試圖發(fā)現(xiàn)并動搖對方的真實態(tài)度。

(四)雙方都能夠從案件中獲得的利益的期望經(jīng)歷了本質(zhì)

的變化。

(五)一方或者雙方作出讓步。

第三階段:突變和危機

(-)談判者感受到步步緊逼的最后期限的壓力。

(-)雙方都意識到一方或者雙方必須做出重大的讓步,或

者提供新的選擇性辦法,或者接受僵局并訴諸法院。

(三)雙方都在尋求和提供有關(guān)可以做出讓步的領(lǐng)域的線

索。

(四)提供了新的選擇性辦法,做出讓步。

(五)到達危機點。

A雙方都不愿在作出讓步。B雙方都謹(jǐn)防對方鉆空子或者占

便宜。

C雙方所作出的讓步都已超出他們樂意接受的范圍。

D雙方都知道適可而止。

E最后期限已到,一方必須接受另一方的最后建議,否則談

判就會破裂或者陷入僵局。

F在是否接受律師的和解建議上,當(dāng)事人不知所措。

第四階段:達成協(xié)議或者最后破裂

(-)如果雙方同意和解,第四階段包括:

A制定出協(xié)議的最后細節(jié)。B雙方相互向自己并向當(dāng)事人證

明及強調(diào)協(xié)議是令人滿意的。C使協(xié)議正式化。

(二)如談判破裂,而且未得到恢復(fù),那案件只有走上法庭。

三、你熟悉這些談判技巧嗎?下面這些技巧適合所有的談判。

(-)在每一個談判中,談判者的一個主要責(zé)任是找出對方的和

解點。

在任何談判中,特別是在訴訟和解談判中,相互對立的談判者

對同一案件也許會有迥然不同的看法。但其對手總是把自己的案

件情況看得更為有利可靠,所以談判者時常認(rèn)為其對手的和解點

要比實際的要高。但實際上,不管對方談判者的陳述如何,你的

對手對其自己的案件情況的評估比你對他的評估還要低。

(二)一個談判者不應(yīng)該暴露其和解點。

(三)談判者有責(zé)任改變其對手的態(tài)度。

A假生氣及真生氣:生氣只會刺激對方產(chǎn)生同等的或者更大的生

氣反應(yīng),而且還會加強對方的抵觸欲望。需把握分寸。

B高深莫測:掩飾自己的反應(yīng)能力,高深莫測等于緘默,因為開

口說話就等于暴露了自己的反應(yīng)與意見。因此當(dāng)希望開口說話

時,每個談判者都應(yīng)該考慮如何掩飾自己的真實反映和真實態(tài)

度。

C先開價,開高價

對對方談判者先開價的要求的標(biāo)準(zhǔn)的防御辦法是給他一個高

價。同時談判者應(yīng)該全力以赴地使對方首先開價,要使對方先開

價最簡單的方法是直截了當(dāng)?shù)匾髮Ψ秸f出其想要的價額。

D開假價,

E漁翁之術(shù):這種技巧被弱小的談判方用來抬出另一個真正或者

虛構(gòu)的強大對手,來和比自己強大的對手抗?fàn)帯?/p>

F攤派認(rèn)輸:其言辭是r我們承認(rèn)你們比我們強大多了。如果你

愿意的話,你們可以把我們逐出市場,我們愿意依靠你們的良好

信用。我們之所以這樣做,是因為我們相信你們講公平,守信用,

而且會接受任何你們認(rèn)為公平的和解。這一做法明顯是示弱,但

還要強調(diào)對方道德依賴性。

G無權(quán)推辭。沒有權(quán)限來推辭。

H中庸之道:雙方看法趨近一致時,提出一個折中辦法。

J文件起草的功效:將起草文件的工作承攬下來,

搶占先機。因為他可以將非談判項目轉(zhuǎn)歸自己名下。其次可以將

對自己最重要的而對方看是不重要的東西寫下來。

四、辯護之墻-如何進行詳盡的訴訟準(zhǔn)備

“充分準(zhǔn)備的過程是不斷探索的過程,他是出庭辯護最重要的部

分,所有的其他特征-如即席演說、奔放的熱情、豐富的想象、

巧妙的措辭、靈活的表情,所有這些都是衛(wèi)星,他們圍繞著同一

太陽旋轉(zhuǎn),這個太陽就是充分準(zhǔn)備?!?/p>

(-)準(zhǔn)備最好的律師,往往就是取勝的律師

大律師李。貝利在哈佛校友會上講過一段話,我不知道我的智

商如何,我想他不很高。但是我可以說,無論我作為起訴人還是

辯護律師,假如給我一個黃皮本,一支筆,給我一二百個小時的

時間,我不在乎我的對手如何聰明,不在乎他是法學(xué)專家,也不

在乎他是全國最著名的律師,倘若他在辦理一個復(fù)雜案件時其辯

論上只投入極少量的準(zhǔn)備,盡管我并非一個賭徒,我也有十有八

九要在最后裁決上贏他。很明顯,你同樣能做到?!?/p>

1、充分準(zhǔn)備,事實上,他是一個態(tài)度,其次他才是

這種態(tài)度所必然導(dǎo)致的行為,即為勝訴而使用的步驟。

2、律師界存在一種矛盾:所有的律師都認(rèn)為,準(zhǔn)備

工作是必需的,無法替代的;徐都認(rèn)也誠摯地相信他們做了準(zhǔn)備

工作。然而事實并非如此。

3、有的對準(zhǔn)備的理解是:他不僅查看犯罪現(xiàn)場、會

見證人、閱讀案卷材料、聽談話錄音、雇請專家對案件進行鑒定

檢查,諸如此類等;即為充分準(zhǔn)備。

4、事實并非如此,你應(yīng)將你新了解的有關(guān)案件事實

以及你準(zhǔn)備把他們提交法庭的方式方法,認(rèn)真整理并簡略錄在一

個黃皮本上。才算充分準(zhǔn)備。

5、對案件不充分準(zhǔn)備的理由:

現(xiàn)在庭審不做記錄已成為時髦,這樣認(rèn)為自己非常聰明。同時現(xiàn)在許多人幾

乎討厭把自己的思想形成文字,寫出來,覺得那是一種負(fù)擔(dān)。

但是律師在辦案中沒有充分的記錄,就沒有充分的準(zhǔn)備。因為在我們大腦中

雖有幾百個信息,但因為他們是人而不是計算機,這些信息在頭腦中必定雜亂無

章,毫無條理,因此律師極有可能因沒有整理而沒有充分完全地向法庭敘述。

6、作為案情向法庭傳遞的順序不應(yīng)該是從律師頭腦直接傳達給

法官,他應(yīng)該從律師的頭腦中移到黃皮本上,經(jīng)過組織、整理、潤色、復(fù)閱,

然后到法官。

7、如律師頭腦中的信息沒有被整理到簡化的黃皮本上,他不僅雜亂無章,而

且從這些信息中萌發(fā)許多新的思想、觀點的可能性便明顯地受到限制。

在家中進行整理工作,潛心研究思考,您能提出各種問題,產(chǎn)生許多想法,

清楚如何表達。如果你坐下來拿起筆和筆記本進行工作,你會取得令人驚奇的成

就。

8、不把每個案件事情整理到黃皮本上的最大風(fēng)險在于復(fù)雜案件的詢問和質(zhì)證

及最后總結(jié),由于律師根本沒有時間在法庭上停下來思考,他會遺漏許多觀點,

甚至是與他當(dāng)事人的訴因關(guān)系的重大觀點。很多律師在走出法庭時吃后悔藥,“我忘

了問這這問題,我忘了爭辯那一個觀點“等等。但如你將每一點都記在黃皮本上,

這一切都不會發(fā)生。古語:好記性不如爛筆頭。

9、把一切整理成文,并不是說讓你到法庭照本宣科地去讀-如此那將是很不熟

練而無效率的。你要講所要陳述的東西已經(jīng)寫下的,一遍遍重讀直至你牢記在心。

這樣在你走進法庭之前,審判的全過程-每一個階段的每一個細節(jié)可以通過想象和

諧地組合起來。辯論、反辯論、提問、反駁等一切過程都可以在審判開始之前在

你的黃皮本上發(fā)生,因此審判僅僅是你早已寫好的“劇情或電影腳本”的再現(xiàn)。

10、關(guān)于準(zhǔn)備,最簡單地方法是:

首先坐下來冷靜地思考勝訴所需的證言和別的證據(jù),然后專心致力于搜尋這

些證言和別的證據(jù)所依賴的事實,借助黃皮本幫助,通過直接詢問、質(zhì)證、辯論,

以一個最有利最奏效的方式,把這些事實展示在法官面前。

(二)訓(xùn)練好你的證人

一個擁有優(yōu)勢的官司可能會輸,而一個處于劣勢的官司可能會贏,不是因為

審判混亂,或者審判程序的不公正,他僅僅因為法官對他們感受的刺激發(fā)生反應(yīng),

而這些刺激是來源于證據(jù)的。

如果律師沒有吧所有的證據(jù)提交法庭,那么有錯的乙方可能會因為證據(jù)占優(yōu)

勢贏得這場官司,因為這些證據(jù)沒有得到回答與反駁。事實不會從法庭的窗口飛

進來,而是用腳把它拖進來,二八征集拖進法庭的證實律師。這就是為什么一個

很有把握的官司慘遭失敗的原因。同樣一場要輸?shù)墓偎痉炊?,因為對方?jīng)]有

充分的準(zhǔn)備,故而不能將全部事實提交法庭。

充分準(zhǔn)備何等重要,缺少它可能導(dǎo)致不公正。

1、準(zhǔn)備有效證人和證據(jù)是一項相當(dāng)重要的工作,這種準(zhǔn)備必須達到

使自己的證人經(jīng)受住精明老練律師的反復(fù)盤問。

2、熟悉每一位證人,同時訓(xùn)練每一個證人,模擬實戰(zhàn)進行詢問。

(三)直接詢問證人的禁忌和方法:

1、律師不應(yīng)對他的證人束縛的過緊。

只要證人的回答沒有超出訴訟爭議的范圍,只要證人的回答能打動聽眾、法

官的心,律師就不應(yīng)該橫加干涉。

3、完美的詢問應(yīng)當(dāng)是詢問者和被詢問者之間的一種自然流暢的對

話。實現(xiàn)這種愿望,律師只需牢記準(zhǔn)備出示的證據(jù)的主要線索和先后循序,

然后依次提出她所需的道德證據(jù)證人。

4、律師應(yīng)當(dāng)在直接詢問之前,應(yīng)當(dāng)抽出一點時間對證人的性格特點

進行摸底分類,做到心中有數(shù)。然后針對不同性格的證人,采用不同的方式

加以誘導(dǎo)。

5、律師詢問證人,耐心親切至關(guān)重要。

證人在剛剛走進法庭之時,他們一般顯得驚慌失措,他們站在證人席上,一

種孤立無援之感便會油然而生,這時作為詢問者的律師如不能以朋友般的態(tài)

度親切地出現(xiàn)在他們面前,就有可能喪失給他證人提供表述的機會。

6、即使對那些難以置信的證詞,律師也不應(yīng)該表現(xiàn)出不滿的情緒,否則他

又怎能做到使法官不表現(xiàn)出不耐煩的態(tài)度那?

7、注意詞序:詞序會在法官心目中產(chǎn)生何種效果那?曾有人做過實驗,其

實驗結(jié)果表明:當(dāng)一個單一的信息傳遞者在同一個信息交流傳遞中提供相互

矛盾的信息時,就會出現(xiàn)這樣一種明顯的趨勢,即現(xiàn)提供信息項目會支配人

們留下的印象。

(四)那怎樣把法官的注意力從頭到尾集中在你的案件關(guān)鍵點上?

1、律師們必須挑出你的案件的基調(diào)、主線和主題。

2、律師應(yīng)該倒過來分析他的案件。

3、律師開場發(fā)言應(yīng)確定一個定式,這個定式起到一個條框作用,法官會拿

這個定式條框來套以后的證據(jù)。這個定式起到潤色作用。定式現(xiàn)象也叫先入

為主現(xiàn)象,是以可預(yù)知的方式實現(xiàn)對證據(jù)做出反應(yīng)。其主要作用在于讓法官

只看見他準(zhǔn)備的和只想聽到他所準(zhǔn)備聽到的。曾有人做出實驗,80%的法官

在開場發(fā)言后就已就責(zé)任問題做出了自己的決定,且該決定從未改過。因此

根據(jù)優(yōu)先原則,原告一方先進行陳述,他的勸誘最有可能影響法官態(tài)度。

4、為避開優(yōu)先原則,律師應(yīng)該考慮的第一原則是“任意理解原則”,法官會約

束和調(diào)整自己的認(rèn)識,以適應(yīng)他們的需要和道德準(zhǔn)則。因此在審判的每一個

階段,清晰明確和詳述都是很基本的要求。同時也要注意,重述可以增強對

信息的接受力,一個人接受信息傳遞的次數(shù)越多,他接受勸導(dǎo)的影響越大,

其趨同的速度也就越大。因此律師有必要在審判鐘復(fù)述關(guān)鍵的事實,以便在

法官頭腦中打下烙印。在辯駁中重述尤為重要,因為我們趨向于把最后聽到

的一個主題陳述記得最牢、最逼真。這是最新原則。

五、突破證人-詢問證人中律師與證人的心理決斗

律師的任務(wù)是千方百計挑剔對方證人的不利于已方的證據(jù)價值。因此人們

時??吹?,幾乎每個律師向?qū)Ψ降淖C人在詢問時總是橫挑鼻子豎挑眼。

(-)詢問證人的目的:1、暴露對方證人的證詞矛盾、錯誤或不實之

處,以降低其證據(jù)的價值,或者證明這個證人是不可靠的。2、使對方證人

承認(rèn)某些有利本方的事實。

(二)詢問證人的禁忌:1、不要引誘證人;2、不要恐嚇和威脅證人;3、記住

在法律上,證人和律師的地位平等;4、允許證人做適當(dāng)?shù)慕忉專?/p>

5、不要拿證人的人格說事。6、在庭審前對所要提問的對方證人的歷史進行

調(diào)查,即便不能如數(shù)家珍,也要盡可能做到心中有數(shù)。7、要注意細節(jié)詢問,

為以后鋪平基礎(chǔ);8、不要時間過長,這可能使法官產(chǎn)生證人證言可信的印

象。9、在詢問時,不能給對方證人提供太多的時間機會。

(三)十四種證人及其詢問技巧:

1、撒謊的證人:一個證詞不實的證人經(jīng)過法庭審查仍未露餡,其撒謊的技

術(shù)可謂高超。這種證人最容易對付,一旦揭示,他對自己一方所造成的損害

時半打講真話的證人都無法抵消的。

A、記住撒謊證人謊言編造的在天衣無縫,你只要有些經(jīng)驗,也能夠戳穿。

B、技巧;如證人提出了一個自身站的住腳的事件,那么把他的相應(yīng)的時間加

以聯(lián)系比較,因世界上任何事情與其他事情總是有聯(lián)系的。無論編造的多么

巧妙,他所說的事情總會在細節(jié)上與其周圍的環(huán)境對不上。

對撒謊的證人,你除了要把他的證言與相應(yīng)環(huán)境比較外,還要與其他證人

的證言相比較。對于編造的事實,對方所有證人可能在主要問題都能回答一

致,但是你提問越涉及細節(jié),他們就越難保持一致。但涉及此問題,不要向

所有的證人提同一問題,律師應(yīng)當(dāng)就與證詞有關(guān)其他事情提問,并且假裝相

信的態(tài)度鼓勵他繼續(xù)說,直至他產(chǎn)生自我矛盾,律師應(yīng)給這種證人以幾條線

索,而后者為了自圓其說,往往夸大其詞。

C、另外,撒謊的證人往往與案件中一方有感情方面的牽扯。如發(fā)現(xiàn)律師

應(yīng)該將法官的注意力轉(zhuǎn)到該事實上。

D、請你記住一條訴訟定律:如果你想發(fā)現(xiàn)一個人的真實心理活動,你必須

注意他的嘴,所有其他表情都與嘴有關(guān);對于一個敏銳的觀察者,嘴的動作

總會泄露出一些情緒。

E、其次不要對一個證人兩次提出同一個問題。一旦得到回答,即可轉(zhuǎn)移

其他問題。

F、對那些不懂得撒謊的證人,只要發(fā)現(xiàn)其證詞的漏洞,然后打入一個楔

子即可。他的謊言就完全崩潰。

2、無禮的證人:如一個證人進入證人席帶著一種俗稱叫做“老練”的表情。高

昂頭,此人必定是一個無禮和專橫的證人。此種人回答非常干練和簡單,即

只答是或者不是。除此不多說一句話。此類證人女人居多。

A、詢問女證人,要做到“如同與一個誠實的朋友敘家常?!甭蓭熤挥幸揽繖C敏、

依靠同情心、依靠感情的交流和共鳴,才能從女證人那獲得證據(jù)。女人一般

感情比較豐富、細膩、脆弱,容易在細節(jié)上糾纏不休,要避免這一點,關(guān)鍵

在于如何有效的把證人引入正題。為了使他們能夠鎮(zhèn)定自若,應(yīng)先提出四五

個表面看起來不相關(guān)的問題,并且聚精會神地傾聽他們的回答,達到心心相

印、息息相通的程度時,其對問題不會再遮遮掩掩、吞吞吐吐了。如詢問得

當(dāng),女士們和孩子們倒是最好的證人。

B、這種人自我感覺不亞于律師,其目的就是與律師斗法。

C、這種人有可能說出一些讓你下不了臺的話,此時律師首先要挺住。其次

不要與其發(fā)生爭吵,你必須保持平靜而沉著的姿態(tài)。

D、不要阻止她說話,也不要企圖讓她推出法庭,律師應(yīng)激其她的亢奮,與

其壓制這種無禮的人,倒不如給她一點小小的鼓勵。

E抓住時機,其時機在該人興奮到忘乎所以的地步,讓她認(rèn)為自己勝利的時

候。但是在你得到回答后,立刻提出一個不重要的無關(guān)問題,無論什么問題

都行。

F要把預(yù)先在這種證人身上的籠頭摘下:因為其事先知道不應(yīng)說什么。你可

以用以下的話摘下這種籠頭,讓她馳騁r我能理解你這是在重復(fù)我的朋友的

話”等,說話時在加上自己的感情更好。

4、固執(zhí)的證人:這種人與上一種正相反。他寧肯搖搖頭也不肯說

“不智者寡言永遠是他恪守的信條。

A如何突破:首先讓他沉默。其次對這種證人采用循序漸進的方法,每次

發(fā)問不要過多,問一點,答一點,答一點問一點,穩(wěn)穩(wěn)把住這條線而不是

他掉線,證人會毫無知覺的提供你所需的東西。

B這種證人總是抱有敵意,他們并非不誠實,而是他認(rèn)為你是奸細,所以

慢慢問,讓他變得越來越膽大,讓他覺得你無意給他惹麻煩。讓他覺得你

問的問題如此簡單,如此容易回答,以至于大多數(shù)傻瓜都能問都能答。

C此時他會對第一個問題說確實是,對第二問題回答是當(dāng)然如此。第三個

問題回答那毫無疑問,此時加進一個既不當(dāng)然也不確實的問題,你就能獲

得你想要的問題的答案。

D這類人一般是年長者,在村里有一定的名望,自己的感覺良好和自負(fù),

其具有獨立精神-既不關(guān)心任何人,人不負(fù)我,我亦不負(fù)人。故此你應(yīng)對

他的獨立精神贊揚,揭示其正直與獨立。他會回答你任何問題。

5、猶猶豫豫的證人:這種證人是非常謹(jǐn)慎和善于思考的人或是一

個大騙子。

A發(fā)問時不要催促這種證人,讓他自己考慮好了之后再答。

B給其充分的時間。

C但律師詢問時決不能慢于證人的敘述。不要拖泥帶水以一般速度提問,

也可稍加速度提問。

6、神經(jīng)質(zhì)的證人:最難對付的證人之一。問題沒有提完,其就一

連氣回答出幾個答案。他總是一口氣說出是或者不是,而后接著說我不知

道,我相信這樣或者我不認(rèn)為如此等等,就像撒謊證人和說真話證人一樣。

但他們之所以如此這樣則是出自不同的角度和處于不同的目的。

A這類證人,你必須小心謹(jǐn)慎地對待。要不時鼓勵他們,沖他們吼是無用

的。要不斷地鼓勵和安撫證人,了解他究竟懼怕什么。

B這類人頭腦狀況有點類似這種情況:正像一只蒼蠅,他正沒頭沒腦亂撞

的時候,卻突然發(fā)現(xiàn)自己無可奈何的闖進了蜘蛛的營地。只是一種激動焦

慮狀態(tài)。其總想表現(xiàn)出一種謙卑的歉意。

7、幽默的證人:這種證人一般會受到普遍歡迎,法官也會為其說

好話。像大多數(shù)人一樣,這種證人并不喜歡被人告知他的弱點就是虛夸。

這種證人幾乎不會故意說假話,而且很少打算所錯話。他一般對任何一方

當(dāng)事人都沒有偏向。正常情況下,他是訴訟雙方的朋友。

你要盡可能去借助于他本善良的本性,對待他要向一位教師在放學(xué)

后對待孩子們一樣,你會發(fā)現(xiàn),只要你助他一臂之力,他將會跳到你的結(jié)

論上來。

8、狡猾的證人:狡猾的人必須用狡猾的方式對付。這種證人不用

直來直去的提問。但在法官面前,你在表情、態(tài)度、語調(diào)和語言方面盡可

能的誠實,若以這種證人的卑下和虛偽形成對照,便足以摧毀這種證人的

證詞。

這種證人實際上他并不是一個精明人,只是他自己認(rèn)為聰明而已。他總

是假裝在他說的話里還含有另外的隱藏意思,似乎你那放用什么方法也無

法搞清楚。盡可能用你方信譽良好證人證詞想反駁,只要證言相矛盾,法

官是不會相信其證言的。

對付這種證人的方法,就是讓他使勁表演,他會盡情地以這種無賴的姿

態(tài)發(fā)揮下去,一點也意識不到他所歪曲的東西沒有一個人相信。這種人虛

榮是其行為動機之一。

9、偽君子式證人r偽善之談只是一種能夠兩面引申的謊言。”他

似乎總是從最良好和最純潔的動機出發(fā),他的愿望似乎是說真話而不帶一

點偏見的色彩。所可惜的是他不能隨心所欲的編排法庭。

確信自己是一個誠實的人,這種新年是他的性格一部分,因此當(dāng)他面對

一個謊言時,他并不敢正是這個謊言。每當(dāng)撒謊時,偽君子會說,“我不能十

分確定”,他正在徘徊,看你能否拿出什么東西。如果你明確而堅定說,我設(shè)

定我可以這樣認(rèn)為,案中的事實如此如此、、、”他也會回答“我想你可以這樣認(rèn)

為“

可以給你一個標(biāo)識:一旦這種證人“要想想、不能肯定、不太清楚、只是

假定、只是相信如此等”那他必定在醞釀一個泥天大謊。

對這種人必須加以仔細盤問,從而發(fā)現(xiàn)他話的真?zhèn)?。這種人是在真實與虛

偽之間走鋼絲,用一個手指既能打破平衡。

對付這種人最有效的方法是以說服的語調(diào)和態(tài)度對待他,就好像他是一個

非常高尚和善良的人。就好像對她拳腳相加他也不會說一句慌似的。只要你

每次詢問前都給予一點點幾乎無法察覺的暗示,這種暗示當(dāng)然是關(guān)于他不惜

任何代價都要避免的偽證,這樣他的精明會使他絕不會拒絕你送到面前的真

實的。

10、半真半假的證人:最難對付的就是此種人。她為某些事實增

才一點色彩,又減少另一些事實色彩,最后形成對自己一方有利的局面。

對付此人及要求才能,有要求耐性。需要綜合素質(zhì)與技巧,機智、耐性、直

覺、判斷力、經(jīng)驗,這些素質(zhì)要發(fā)揮到極限,方能對付此種人。

如你能抓住其證詞某一部分,揭示出他的不協(xié)調(diào)與不一致之處,然后只要

你在任何地方揭示出證人的欺騙企圖,你就可以摧毀其全部證詞。

你要仔細觀察整個敘述是否都彼此和諧是否存在著真與假的不協(xié)調(diào)之處,

是否整個系列事實是自然組合在一起,他們是否存在著正常的聯(lián)系,彼此因

果關(guān)系是否對得上,并將這一切與其他證人的證詞進行比較分析。如果你發(fā)

現(xiàn)同樣的原因卻造成了不同的結(jié)果,那其中必有虛假的成分。

這種證人證詞總是預(yù)先經(jīng)過了精心的編造,所以粗看上去這種證人證詞總

是合理的和完善的,但仔細檢查會發(fā)現(xiàn),其敘述的事實不完整,找出其斷裂

之處。

11、自信的證人;(一般是女性或代女性味的)對這類人很難使

她收回其所講過的任何話,這種人并不是為了避免說假話,而是要自我表

現(xiàn),她認(rèn)為堅持已見是一種能力的表現(xiàn)。

對付此人就是讓其把話全說出來,有時你也可以用稍事同意的辦法以緩

和或減少她以自信態(tài)度所講的一大堆話,這些話很可能自相矛盾,只要你

找出自相矛盾點即可。

但是你千萬不要證明其錯誤,不要挑明,等到質(zhì)證中再指出。否則只會

把事情搞砸。

12、半專業(yè)的證人:這種人在任何方面都是一半通,這類人一般

是瘦小的老頭,前額高而窄,嘴唇突出。嘴部因自傲和矛盾的神經(jīng)質(zhì)而抽

搐著。

如何對付:它具有一個靠不住人的所有全部品質(zhì)-真實、虛偽、固執(zhí)己

見、機智、狡猾和彬彬有禮,你即不可能威脅此人說假話,也不可能說服

其講真話。

固執(zhí)己見是此人的弱點,他寧愿犧牲真相,也不愿放棄自己的觀點。只

要你把引入這個陷阱,你就輕易捉住他。

對付這種人就要詢問他具體事實,只要接觸事實,你才能測出他知道多

少東西。當(dāng)然你如果對你要問的東西一無所知或是半瓶子醋,他會把你搞

暈。如你一清二楚,你會把他搬倒。

13、官方的證人:他們都與權(quán)力機關(guān)有關(guān),或多或少有點權(quán)。自我感覺

極好。他們回答問題粗魯、聲音刺耳。

對付此人方法:多網(wǎng)氣球里打氣,讓他自我爆炸。你要不斷地引導(dǎo)他,

讓他那種因自己的官職而飄飄然的意識不斷膨脹,直至他在證人席中的那

種飛揚跋扈的居高臨下的態(tài)度就如他審訊犯人時的姿態(tài)一樣傳遞給法官。

其態(tài)度必然招致反感。

這種人證詞可求精確,他認(rèn)為他的話是權(quán)威,都應(yīng)不加懷疑。你應(yīng)鼓勵

他這種傾向,假裝就這些問題與他爭論,使她越發(fā)可求,以致超出了作證

的需要。最后會認(rèn)為其說話言過其實。

14、警方的證人:

對付辦法:你的提問一定要迅速,提常規(guī)問題以外的問題,讓他搞不清楚

你打算干什么,如那天晚上天氣、黑不黑等等,要不斷打亂其思維。

15、說真話的證人:對這類證人主要驗證其記憶力和準(zhǔn)確程度。諸如在

事發(fā)時處在什么位置,出于什么精神狀態(tài)等。你要這類證人加入一些密切

的聯(lián)系和友誼,他會下意識的為某些傷情加上色彩。

(四)詢問證人的風(fēng)格;

1、態(tài)度和藹方式、在詢問中夾帶進攻等

2、如出現(xiàn)證人以前的陳述與當(dāng)庭陳述不一致如何辦理?

兩次陳述只能有一次是真實的,另一次必定不真實,那律師應(yīng)該怎樣使

證人有利于自己這一方的陳述是真實的?

首先有必要制造一種合適的氣氛,給證人以解脫困境的機會,承認(rèn)后一

次的陳述是記憶錯了,才有能達到預(yù)定的目的。

其次律師必須讓法官的思路沿著他提問的方向走明知道達到他目標(biāo),

為達到此目的,他必須是自己的觀點明白易懂,這一點是戰(zhàn)術(shù)成功與否的

關(guān)鍵。只有自己的觀點淺白明了法官才能徹底領(lǐng)悟他所提出的每個事實,

并對他將要從他的“葫蘆中取出的藥”心中有數(shù)。

再次,律師必須對整個案情了如指掌。律師必須深入實際調(diào)查研究,掌

握大量的事實才能在詢問證人是運用材料隨心所欲,調(diào)遣自如,舉一反三,

左右逢源。只要對案件了如指掌,就很容易看出對方的破綻,揭露證人的不

實之處。

另外律師在詢問證人之時,針對不同的證人,他必須明確自己委托人的

“勢”,即證人對自己委托人會產(chǎn)生什么樣的影響,包括他的證人與他的關(guān)系,

證人掌握了那些證據(jù),由此決定采取低調(diào)處理還是高調(diào)處理。

六確鑿之證-物證

一張照片抵得上一千句話,意見好的物證抵得上幾小時的普通證言。心

理學(xué)研究表明,對于能夠親眼看到的東西,我們?nèi)菀紫嘈徘矣洃涀罾巍?/p>

(-)物證就是不須用證人證言加以證實而直接付諸法庭和法官的感官

證據(jù),它本身就說明問題。

把確證用作訴訟的一部分,原因有三:

第一,確證可以用來刻畫或說明用語言難以表達或者根本不

可能如實表達的意思。一張照片,抵一千句語言。

第二,陪審員對看見的東西比對聽到的東西記憶時間較長

——當(dāng)然,直觀證據(jù)和言詞證據(jù)在同一事實要點上可以相得益

彰,使證據(jù)達到最佳記憶效果。

第三,確證可以使陪審團在審理過程中不會感覺不耐煩。

律師在使用確證的時候.要顯得從容不迫,胸有成竹。

當(dāng)他用確證來說明問題時,得毫不費力地拿出這個物件,放

到陪審團面前讓他們傳看或展示給他們,手忙腳亂滿頭大汗地在

自己的手提包里翻找是不合適的另外,如果確證物件體積過

大,最好在發(fā)言前把它搬進法庭“這樣就避免因搬來這個證物而

中斷發(fā)言好長一段時間。當(dāng)然也可以使用照片或簡圖,晚些時候

再把原物搬進來。有時確證物件較小,這就很便「律師展示,但

是律師不能像轉(zhuǎn)動鉛筆一樣隨手?jǐn)[弄這些東西。

律師當(dāng)著陪審團的面取放證物時,要舉止莊重,小心翼翼,

這種關(guān)注、慎重的態(tài)度往往會使陪審員們覺得律師拿給他們看的

東西很重:要。并且他們?nèi)菀讓φJ(rèn)真的律師產(chǎn)生好感。

心理學(xué)研究表明,各個感官在感知與記憶中所起的作用比例

如下:

視覺——85%;聽覺——10%;嗅覺——1.5%;

觸覺——2%;味覺——1.5%o

律師在應(yīng)用確證的物件之前,要:做好相應(yīng)的準(zhǔn)備工作。律帥

的這些處理會使陪審團對這些物證給予高度重視和認(rèn)真的對待。

比如,在實際使用物證之前,應(yīng)當(dāng)保持證物方便易取并完好

封存。保持證物的完好是一件細致的工作“物證應(yīng)保持其原貌,

如果清潔不影響其效果時就可以采取些措施,以便于陪審員觀

看,并且不在上面做什么標(biāo)記。對「那些獨一無二的書面證據(jù)或

照片,更應(yīng)該嚴(yán)加保護,可以加上塑料封套,并制成硬板或裝上

框架,以使它堅挺好拿,

證物也應(yīng)該用適當(dāng)?shù)钠魑镅b攜,隨隨便便地裝在超市買菜用

的塑料袋里,顯然不如放在手提箱中更讓人覺得莊重。

如果書面證據(jù)頁數(shù)很多,就應(yīng)裝訂成冊,編好索引放在前

面,標(biāo)出頁碼,按順序編排,以便于證人或陪審團查閱C當(dāng)繁多

的文字、錄音或照片在法庭審查不方便時,其內(nèi)容就應(yīng)該用圖

表、概要或計算結(jié)果的形式提出來。為此,律師可以準(zhǔn)備一個小

黑板,在上.而畫出示意圖便「陪審團理解“

選擇一個有助于說明、解釋或者本身就具有證明力的物件,

這需要有計劃性和想象力。庭審律師對確證的選擇,必須既有實

用性又有說服力。

一般說來,大多數(shù)物體還需要證人向陪審團作出解釋,說明

它對待解決問題將起到的作用,因此,在決定使用這些證據(jù)的時

候,必須考慮選擇最好的恰當(dāng)?shù)淖C人。這些證人可以是一般人,

也可以是專家c專家證人對于特定物體作出的專門性精確證明是

必不可少的。

美國證據(jù)法中所說的“專家”是一個廣義的概念?!恫既R克

法律辭典》中給“專家”所下的定義是:“在某個專門領(lǐng)域內(nèi)具

有知識的人;其知識的獲得可以是通過正式教育,也可以是通過

個人實踐由此可見,并非人們平常所說的具備較高學(xué)歷或職

稱的專業(yè)人員才可以稱為“專家”,實際上汽車修理工、電器修

理工、木工、電工、磚瓦工、測量工,甚至中小學(xué)生都可以專家

身份出庭作證,只要他對案件中的某個專門問題具有一般人不具

備的專門知識或經(jīng)驗。

從專家或鑒定人資格的角度來說,美國采用的是鑒定人主義

的原則。按照這種原則,有關(guān)的法律或權(quán)力機關(guān)并不明確規(guī)定哪

些人或哪些機構(gòu)具備鑒定人資格,并不將鑒定權(quán)固定地授與特定

的人或機關(guān)。換言之,任何人都可以成為案件中的鑒定人,只要

審理該案的法官和陪審團認(rèn)為其具備了該案鑒定人的資格。這又

可以稱為“無固定資格原則”。雖然美國的國際鑒定協(xié)會等民間

團體經(jīng)常頒發(fā)鑒定人資格證書,但這些“資格”對司法機關(guān)和當(dāng)

?478.

事人都沒有約束力。當(dāng)事人可以不聘請具有這種“資格”的人擔(dān)

任專家證人,法院也可以不采納這種具備“資格”的人提供的專

家證言。

美國采取當(dāng)事人委托鑒定制度。按照這種制度,案件中應(yīng)否

進行鑒定、進行什么鑒定和由誰進行鑒定等事項都由訴訟當(dāng)事人

自行決定;鑒定人是由當(dāng)事人聘請或選任的,因而是為當(dāng)事人服

務(wù)的;雙方當(dāng)事人聘請或選任的鑒定人在對同一事項進行鑒定時

往往持相互對立的態(tài)度.因此,這種制度又可稱為對立鑒定制

度C

當(dāng)事人委托鑒定制度的優(yōu)點E要表現(xiàn)在三個方面:第一,這

種鑒定制度可以通過雙方競爭來提高鑒定工作的效率和質(zhì)量;第

二,這種鑒定制度可以通過對立面的制約來更全面地揭示案件事

實;第三,這種鑒定制度有利于在鑒定活動中充分地保護案件當(dāng)

事人的權(quán)益c總之,這種鑒定制度可以保證審判人員兼聽則明,

防止偏聽偏信c然而.這種制度下的鑒定人是由當(dāng)事人聘請的,

因此他們在選取鑒定材料和做出鑒定結(jié)論時往往會自覺或不自覺

地帶有一定的傾向性,其中有些品質(zhì)不佳者展至?xí)室馓峁┨摷?/p>

的鑒定結(jié)論。

權(quán)的法官像上面那樣插入一段語調(diào)嚴(yán)厲的話,對案件事實真相的

揭示具有極其明顯的促進作用。而與法官相比,律師在這一點上

則是鞭氏莫及的。

以輕蔑的口氣說;“我不再需要作再詢問了?!?/p>

他以為用這種蔑視的口吻,就可以降低剛才在交叉詢問中被

對方律師搞得狼狽不堪的本方證人所提供的有利于對方的證據(jù)價

值。其實,這種做法是掩耳盜鈴,卜分愚蠢.

精明的律師則不然、在他們看來,雖然再詢問很少發(fā)生翻天

覆地的變化,但是它或多或少會產(chǎn)生一定的效果。如果說,在交

叉詢問中本方的證人被對方律師鞭打得傷痕累累,那么,通過再

間問就可以給這名受傷者扎上繃帶。

律師為了他的當(dāng)事人利益,總是要事先精心計劃安排,確定

由誰出庭作證,不讓誰出庭作證??上攵?,法官的做法必定會

破壞他的原定計劃,律師們當(dāng)然是不會心甘情愿的。人們時???/p>

到當(dāng)法官或陪審團在認(rèn)真傾聽律師不愿提出的對本方勝訴不利的

證人陳述時,該方律師往往顯出不耐煩的樣子,或者歪頭斜眼地

大擺架子。

?528?

最后陳述一向被視為對判決施加影響的最后時

機。利用此刻再推陪審團一把,也許就足以使他們

作出有利于自己一方的裁決。在本章中,庭審大師

們的出色表現(xiàn)揭示了這樣一個戰(zhàn)略:律師應(yīng)當(dāng)把庭

審過程描述成一幅最佳航海圖。當(dāng)陪審團不必動多

少腦筋,就接受律師為他理出的清時明了的頭緒

時,訴訟的最強點已經(jīng)掌握在律師手中了。

叼例,如未以歸牌之味的網(wǎng)諳、乂埋小通的內(nèi)寸一、假譏不消

的邏輯、無精打采的表情作最后陳述,這在法庭上是十分不利

的。但是,裝腔作勢的語言、嬌柔造作的表演,同樣也是不足取

的。

高水平的法庭陳述應(yīng)該是事實確鑿有據(jù),語言生動簡潔,條

理清晰井然,感情真摯充沛。

在訴訟過程中,有關(guān)案件的事實證據(jù)往往是真假雜陳、魚目

混珠,有些證據(jù)先是被肯定,但當(dāng)另一個新的證據(jù)提出來后,它

?543?

就被否定掉;而有些原先被否定掉的證據(jù),卻被后來新的證據(jù)加

以肯定,這種情況在歐美法庭上是屢見不鮮的。

對于聽眾來說,這些稍縱即逝的東西,一不留神,就會把是

非混淆起來,或者把是看成非,或者把非視作是。可是有些律師

常常忽視了這一點,以為法庭上雙方的是是非非,陪審團也像自

己一樣搞明白了,因而在最后陳述時毫不介意。這個問題值得深

思。

即使是那些是非分得一清二楚的問題,聽眾也未必會一五一

十地記住。庭審過程中各種各樣的詢問——直接徹問、交叉詢

問、再詢問提出的各種各樣的問題,常常攪混成-?團,它們不可

能像會場上的座椅序次排列。那些對法律不是很熟悉的陪審團,

難免會被搞得眼花繚亂、頭暈?zāi)X脹.

因此,在最后陳述中,聰明的律師應(yīng)當(dāng)把經(jīng)過法庭辯論證實

過的事實證據(jù)、根據(jù)自己的需要加以整理,拉出一條合理有序的

線索來。庭審過程就像--段航程,律師應(yīng)當(dāng)把他剛才經(jīng)過的路

線,描繪成一幅最佳航線圖。這種戰(zhàn)術(shù)的優(yōu)點在于,當(dāng)陪宙團不

必動多少腦筋就接受了律師為他理出的清晰明了的頭緒時,律師

也許已經(jīng)為他的當(dāng)事人麻得一半的成功。

很自然的,最后陳述就應(yīng)該這樣。律師應(yīng)該重視那些不顯眼

的細節(jié),認(rèn)真分析,仔細推敲,妥善計劃,在適當(dāng)?shù)臅r候挑出對

方的破綻,并且可以作出嚴(yán)密的'全面的、合乎邏輯的推理,以

十分肯定而不是模棱兩可的語氣強調(diào)自己的主張。

正如開庭陳述應(yīng)當(dāng)簡明扼要…樣,律師的最后陳述也應(yīng)當(dāng)做

到干凈利落,切忌絮叨———長篇大論的說服往往是不受歡迎的,

它容易使聽眾感到厭煩,甚至產(chǎn)生抵觸情緒。

任何時候都不要忘記辯論鼻祖昆提利安的告誡:

倘若要說服他人,首先就要想方設(shè)法使人聽得進你所說

的話。

冗長的最后陳述所產(chǎn)生的反感,往往使陪審團很難接受律師

的觀點。所以,在最后陳述之前,許諾不占用太多的時間,有時

?547?

4.把復(fù)雜而龐大的案情用一句話勾勒出來

不論干什么事,開頭和結(jié)尾都是不容易做好的,在法庭辯護

中尤其如此。

有些律師在庭審剛剛開頭時,躊躇滿志、信心十足、精神抖

數(shù),千方百計地施展其看家的本領(lǐng),經(jīng)過幾次挫折,立即斗志銳

減,或者受不了長時間的折騰,感到不勝其煩。這些情緒不可避

免地會在最后陳述中表露出來。殊不知,“功虧一貫”的事在法

庭上是經(jīng)常發(fā)生的,往往因為律師在最后陳述這個法庭訴訟的沖

刺階段解除了思想上的武裝。

5.抓住最后一次機會

有些律師可能認(rèn)為,經(jīng)過開庭陳述——提出證據(jù)一一最后陳

述。該提的證據(jù)都提了,該發(fā)表的觀點也發(fā)表了,因此,最后陳

述的結(jié)束語就是可有可無的。搞不好反而會狗尾續(xù)貂,倒不如不

講為好。

其實,隨便放棄最后陳述的結(jié)束語殊為可惜。這是律師對陪

審團的情緒施加影響的最后一次寶貴機會。因此,律師應(yīng)該振作

精神,精心準(zhǔn)備,向陪審團的情感陣地作最后的沖刺,以煥發(fā)出

其威嚴(yán)的風(fēng)采。

-需要短醒律師曲顯「木管是在么癢而藁件’,律際前最后陳

述,都應(yīng)該盡量不要超越訴訟的范圍。否則,不是無的放矢,就

是隔靴搔癢,不會產(chǎn)生太大的效果,這是起碼的要求。

無論律師是參與影響重大的案件的訴訟,還是為一個微不足

道的小無賴出庭,他的最后陳述都應(yīng)緊緊地圍繞訴訟的內(nèi)容進

行,前面提到的那個向船舶失事委員會作陳述的律師正是這樣做

的。

然而,律師不能對陳述內(nèi)容的范圍僅僅作狹隘的機械的理

解。否則.他將感到礙手礙腳,拘束甚多C應(yīng)該說,凡是能夠達

到律師打算達到目標(biāo)的陳述,都屬于訴訟內(nèi)容的范圍之內(nèi)。第一

流的雄辯家,應(yīng)該是縱橫婢闔、無所不談而又緊緊扣住講述中

心,既放得開,又收得攏。

如果說有什么東西能真正打動人心的話,那就是真情,因為

陪審員們亦為人父,人妻,人女,他們不可能鐵石心腸,這是副

檢察官道爾頓所堅信的。而克拉克檢察官清晰明了、富有說服力

所以,此時此刻的策略無疑應(yīng)以“攻城為下,攻

ense法庭陳述技巧探秘

與交叉詢問一樣,律師的辯護技巧在法庭陳述

中起著巨大的作用。對于相同的事實證據(jù),聰明的

律師能筑起式樣新潁、造型獨特、令人欽佩不己的

高樓,從而贏得陪審團的嘆服;而笨拙的法庭工

匠,只能推砌出式樣丑陋不堪、讓人不用的平房。

律師應(yīng)當(dāng)熟練地駕馭各種辯護技巧,運用到各個具

體案件中,讓內(nèi)容與形式高度統(tǒng)一起來。

查德里塞克?阿亞:

“一個辯護律師應(yīng)當(dāng)是一個善于講故事的人,他必

須以能夠吸引法官或陪審團的注意的方式來講他的

“故事”。這是一種技巧,能夠以適度的并引人注意

的方式進行陳述就等于案子勝了一半?!?/p>

與交叉詢問一樣,律師的辯護技巧在法庭陳述中起著巨大的

作用0如果說事實是建造法庭陳述這座雄偉大廈的磚塊,那么辯

護技巧就是最好的泥灰了。律師如同一個高明的建筑師,運用辯

護技巧為泥灰,把一塊乂一塊的事實磚塊緊緊地粘在一?起,砌筑

起雄偉的法庭陳述大廈,從而贏得陪審團的嘆服。

對于相同的事實證據(jù),律師陳述的技巧起著舉足輕重的作

用。同樣是那些磚塊,聰明的建筑師建起樣式新穎、造形奇特、

令人欽佩不已的高樓,而笨拙的工匠,只能建起式樣丑陋平庸,

讓人不屑一顧的平房。

律師應(yīng)當(dāng)熟練地駕馭各種辯護技巧,運用到各個具體案件、

具體事實中,讓內(nèi)容與形式高度統(tǒng)一起來。

當(dāng)然,律師的個人性格、氣質(zhì)愛好會或多或少地?fù)诫s進他的

法庭陳述的技巧之中,從而形成獨特的個人風(fēng)格。這些個人風(fēng)格

甚至直接影響了他在法庭辯護中所扮演的角色。如米爾爵士在刑

事法庭起訴方面的出色才干令人拍案叫絕,馬歇爾?霍爾律師在

為被告人出庭辯護方面則使人佩服得五體投地。

在刑事訴訟中,對立雙方的律師的職責(zé)是有所不同的,他在

法庭陳述中的表現(xiàn),自然也應(yīng)有所差別。

作為被告的辯護律師,他的職責(zé)是盡量為他的當(dāng)事人作無

罪、罪輕或減輕其刑罰的辯護。而作為起訴方的律師,他對有罪

人得到有罪判決的興趣,應(yīng)當(dāng)和他對無辜的人得到無罪宣告的興

趣一樣大。他不能像警犬緊跟在新鮮的痕跡后邊窮追不舍那樣,

拼命想得到法庭對被告的有罪判決,他只能公正無私地提出所有

的證據(jù),無論這些證據(jù)是不利于被告,還是有利于被告。

3.法庭陳述不是集會演講

在英美律師界,至今還有許多人十沒有充分認(rèn)識到法庭陳述

與集會演講的區(qū)別I。

-一般說來,集會上的聽眾只是來傾聽演講者的演講,看他究

竟說r些什么。演說者的演講命題明確,他的觀念愈解明,愈容

易為聽眾所接受,演講的效果也就愈好。

法庭陳述則不然.辯護律師不能單單是個人觀點的闡明,他

的陳述絕大部分必須服從于事實——對事實的敘述和闡釋,就事

實發(fā)表評論與看法C

由于各種各樣的原因,法庭上提出來的事實未必就是確實

的。在訴訟過程中,情況千變?nèi)f化,事實和證據(jù)更是層出不窮。

因此,律師所作的陳述,必須小心翼翼,以免百慮一失造成危

局。幾千年來,在無數(shù)的法庭陳述中,只有屈指可數(shù)的法庭陳述

詞被當(dāng)作善辯的藝術(shù)珍品保留F來。

律師在發(fā)表法庭陳述時,絕對不能像在集會演講上那樣,把

自己的觀點和證據(jù)-瀉無余地全部拋出。

在英美法系的法庭訴訟中常常可能看到這種情形:有些律師

在開庭陳述中,對自己的某個論點闡述得十分

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