刑事訴訟法學(xué)

CRIMINAL

PROCEDURE

LAW

河北政法職業(yè)學(xué)院法學(xué)系董政軍1舉證之所在，敗訴之所在。

——古羅馬法諺

“美國(guó)人很珍視特權(quán)，因?yàn)槲覀兂藢徟型?，還有生活中的其他價(jià)值。我們不是為了作證而是為了生活來(lái)到美國(guó)的。我們保護(hù)有特權(quán)的社會(huì)關(guān)系，是因?yàn)樗鼈儗?duì)于社會(huì)生活至關(guān)重要?！?/p>

——美國(guó)法學(xué)家薩爾斯堡2第十一章證據(jù)的種類和分類

第一節(jié)證據(jù)的種類

第二節(jié)證據(jù)的分類3第一節(jié)證據(jù)的種類

我國(guó)《刑事訴訟法》第48條規(guī)定：“證據(jù)包括：（一）物證；（二）書證；（三）證人證言；（四）被害人陳述；（五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（六）鑒定意見；（七）勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄；（八）視聽資料、電子數(shù)據(jù)?！?一、物證物證是指以其外部特征、物質(zhì)屬性、存在狀況等證明案件真實(shí)情況的一切物品和痕跡。

物品通常有：（1）犯罪使用的工具。（2）犯罪行為侵犯的客體物。（3）犯罪現(xiàn)場(chǎng)留下的物品。

痕跡通常表現(xiàn)為犯罪遺留下來(lái)的物質(zhì)痕跡，例如，指紋、腳印、體液，以及作案工具形成的各種痕跡等。物證同其他證據(jù)種類相比更直觀，更容易把握；同言詞證據(jù)相比，其客觀性、真實(shí)性更大。言詞證據(jù)的運(yùn)用一般要靠實(shí)物證據(jù)來(lái)檢驗(yàn)，言詞證據(jù)同實(shí)物證據(jù)相結(jié)合，才能發(fā)揮其證明作用，物證卻可以不依賴于言詞證據(jù)而存在。物證的證明力按照物證的不同形態(tài)，可分為兩種情況，一種情況是凡有一定固定形狀的證物，是以其外部特征同案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)性，來(lái)發(fā)揮證明作用的。另一種情況是，凡沒有一定固定形狀的證物，是以其物質(zhì)材料的特殊屬性同案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)性來(lái)發(fā)揮證明作用的。5根據(jù)物證的形態(tài)：有形物證、無(wú)形物證。

根據(jù)是否有生命：有生命物證、無(wú)生命物證。

根據(jù)外觀形態(tài)的不同：固態(tài)物證、液態(tài)物證、氣態(tài)物證。

根據(jù)物證與感官的關(guān)系：嗅覺物證、視覺物證、聽覺物證、觸覺物證。

根據(jù)體積：常態(tài)物證、微量物證、巨型物證。6與其他證據(jù)相比，物證具有以下特征：

第一，物證是以其外部特征、存在狀態(tài)、物質(zhì)屬性等來(lái)證明案件真實(shí)情況的。

所謂“外部特征”是指物品的外觀、顏色、體積、數(shù)量、重量等；所謂“存在狀態(tài)”是指固態(tài)、氣態(tài)、液態(tài)等；所謂“物質(zhì)屬性”是指密度以及堅(jiān)硬、柔軟、尖銳、圓鈍、容易破碎、容易折斷、有毒、有害等物理或者化學(xué)屬性。

第二，物證的客觀性較強(qiáng)，比較容易查實(shí)。

第三，許多物證具有對(duì)科學(xué)技術(shù)的依賴性。

第四，證明范圍的狹窄性，是物證的一個(gè)缺陷，通常一個(gè)物證只能證明案件的某個(gè)環(huán)節(jié)或局部事實(shí)。7物證在整個(gè)證據(jù)體系中的地位和作用：物證是檢驗(yàn)言詞證據(jù)是否真實(shí)的依據(jù)。物證是制服犯罪嫌疑人、被告人的有力武器，也是促使當(dāng)事人如實(shí)陳述的有力手段物證，在訴訟過程中可以使公眾了解作案的手段、方法、原因、結(jié)果，可以幫助公眾充分認(rèn)識(shí)雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的關(guān)鍵所在，以充分發(fā)揮訴訟的宣傳教育作用，增強(qiáng)公眾的法制觀念。8二、書證書證是指以文字、符號(hào)、圖畫、圖表等表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明有關(guān)案件事實(shí)的書面文字或者其他物品。書證具有以下特征：

（1）表現(xiàn)形式及形成方式具有多樣性。

（2）書證以文字、符合或圖畫等來(lái)表述和反映人的思想、內(nèi)心世界或傳遞信息，即具有思想性。

（3）書證具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性。

（4）書證能直接表明案件主要或部分事實(shí)的真實(shí)情況。9

書證與物證的差異，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，對(duì)案件事實(shí)起證明作用的根據(jù)不同。書證以文字、符號(hào)、圖表、圖畫等表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)，而物證則以其存在方式，外部特征和物理屬性來(lái)證明案件事實(shí)。

第二，是否反映人的思想不同。書證是以其內(nèi)容反映和表達(dá)人的主觀思想及其行為的物質(zhì)材料，而物證則并不反映人的主觀思想。書證在內(nèi)容是具有主觀屬性，而物證只有客觀屬性。

第三，內(nèi)容和形式是否能為人所理解不同。書證表達(dá)、記載的內(nèi)容和形式，一般都能為常人所理解，一般都比較清楚、明了；而物證在表現(xiàn)形式上則會(huì)受客觀存在的特殊狀態(tài)所決定，有些必須借助專門的技術(shù)手段進(jìn)行鑒定，才能揭示其與案件事實(shí)的聯(lián)系。

第四，對(duì)案件事實(shí)所起的證明作用不同。書證在許多情況下可以直接證明案件主要事實(shí)或案件中的某一部分事實(shí)，其證明的案件事實(shí)情節(jié)一般較為完整，而物證往往只能證明案件事實(shí)的某個(gè)環(huán)節(jié)或者局部。

第五，保存和固定的方法不同。一般而言，書證最為常見的是以紙張等物質(zhì)材料作為載體，所以，對(duì)書證通?？刹捎脧?fù)印等方式予以保存、固定，而物證的保存和固定則不盡相同。10

依照書證是否為國(guó)家機(jī)關(guān)等依據(jù)職權(quán)所制作：公文性書證、非公文性書證。

一般情況下，公文性書證較之非公文性書證更為真實(shí)可靠，對(duì)非公文性書證的審查判斷要更為慎重、嚴(yán)格。

依照書證的形成是否有特別要求：一般書證、特別書證。

依照書證的內(nèi)容的不同：處分性書證、報(bào)道性書證。

處分性書證具有較強(qiáng)的證明力。報(bào)道性書證的證明力與前者相比較為有限。

依照書證制作方法的不同：原本、副本、復(fù)印本等。11

書證的運(yùn)用應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

第一，審查書證的制作。

第二，審查書證的內(nèi)容和形式。

第三，審查書證記載的內(nèi)容和案件事實(shí)是否有關(guān)聯(lián)。

第四，審查書證的類別。12

【例】童某涉嫌故意殺人案，有下列幾種證據(jù)，其中屬于書證的有哪些？（多）

A.精神病醫(yī)院為其開具的精神病情況的診斷結(jié)論。B.案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)找到的童某寫的一封尚未郵寄出去的家信，通過對(duì)信上的筆跡鑒定，找到了犯罪嫌疑人童某。C.童某說沒有殺害被害人。

D.被害人臨死之前在地上寫下的一組數(shù)字，通過數(shù)字查到了童某的門房號(hào)碼。

13三、證人證言

證人證言是指當(dāng)事人以外的了解有關(guān)案件情況的人，就其所了解的案件情況向公安司法機(jī)關(guān)所作的陳述。

在一些國(guó)家，證人包括兩類：一類是事實(shí)證人（factwitness），就自己感知的有關(guān)案件事實(shí)進(jìn)行陳述，一類是專家證人（expertwitness），根據(jù)自己的專業(yè)知識(shí)就案件涉及的專門性問題提出意見。證人證言的內(nèi)容包括能夠用以查清案件真相的一切事實(shí)。我國(guó)《刑事訴訟法》中的“證人”是指事實(shí)證人。14

證人證言的特點(diǎn)：

證人證言屬于言詞證據(jù)的一種，與物證相比，具有生動(dòng)、形象、具體、豐富的優(yōu)點(diǎn)，但是由于受到主觀因素的影響較大，容易含有虛假成分。

有資格作為證人的條件是：①感知案件事實(shí)，②具有辨別是非的能力，③具有正確表達(dá)的能力。

“生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不得作證人?！弊C人證言的內(nèi)容包括能夠證明案件真相的一切事實(shí)。與案件無(wú)關(guān)的內(nèi)容不應(yīng)當(dāng)成為證人證言。“證人的猜測(cè)性、評(píng)論性、推斷性的證言，不得作為證據(jù)使用，但根據(jù)一般生活經(jīng)驗(yàn)判斷符合事實(shí)的除外?！?5

我國(guó)《刑事訴訟法》第60條規(guī)定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人?！币_理解證人的資格，應(yīng)當(dāng)掌握以下幾點(diǎn)：

1.凡是知道案件情況并有作證能力的人，都可以作為證人。

2.生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。

3.證人只能是當(dāng)事人以外知道案件情況的人。

4.證人具有人身不可代替性。

5.證人只能是公民個(gè)人，法人和非法人團(tuán)體不具有證人資格。

6.刑事訴訟中的見證人，應(yīng)視為“特殊的證人”。16證人應(yīng)當(dāng)履行的訴訟義務(wù)主要有：

1.證人有作證的義務(wù)。

2.證人有向司法工作人員如實(shí)陳述和回答所提問題的義務(wù)。

3.證人有義務(wù)保守公安司法機(jī)關(guān)向他詢問的情況以及他所陳述內(nèi)容的秘密，不得向外界泄漏。17證人依法享有以下訴訟權(quán)利：

1.司法工作人員到證人所在單位進(jìn)行詢問時(shí)，證人有權(quán)要求他們出示公安司法機(jī)關(guān)的證明文件。

2.證人有權(quán)用本民族的語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟。

3.證人有權(quán)按照自己知道的案件情況提供證言，不受任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體、單位和個(gè)人的干涉。

4.證人在偵查期間，有權(quán)要求對(duì)自己的姓名保密和在整個(gè)訴訟階段對(duì)自己報(bào)案、舉報(bào)的行為保密。

5.證人對(duì)司法工作人員侵犯其訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有權(quán)提出控告。

6.證人有權(quán)要求公安司法機(jī)關(guān)保障自身及其近親屬的安全。對(duì)證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或打擊報(bào)復(fù)的，證人有權(quán)要求對(duì)行為人予以制裁。

7.證人出庭作證的通知書至遲要在開庭3日以前送達(dá)。

8.證人有權(quán)向公安司法機(jī)關(guān)要求補(bǔ)償因到庭作證所支出的費(fèi)用，以及所減少的勞動(dòng)收入。18

證人在訴訟中除了上述權(quán)利以外，還有一個(gè)拒絕作證的特權(quán)問題，又稱證人特權(quán)。在外國(guó)的證據(jù)法中，證人拒絕作證的特權(quán)是證人作證原則的例外，按照特權(quán)所保護(hù)的內(nèi)容進(jìn)行劃分，拒絕作證權(quán)包括配偶、近親屬特權(quán)、反對(duì)被迫自我歸罪特權(quán)，職業(yè)特權(quán)和公務(wù)特權(quán)等。關(guān)于拒絕作證權(quán)問題是一個(gè)十分復(fù)雜的問題，我國(guó)立法與外國(guó)的立法差距甚大，亟待加以研究解決。19

對(duì)證人證言應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：

（1）證言的內(nèi)容是否為證人直接感知；

（2）證人作證時(shí)的年齡，認(rèn)知、記憶和表達(dá)能力，生理和精神狀態(tài)是否影響作證；

（3）證人與案件當(dāng)事人、案件處理結(jié)果有無(wú)利害關(guān)系；

（4）詢問證人是否個(gè)別進(jìn)行；

（5）詢問筆錄的制作、修改是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，是否注明詢問的起止時(shí)間和地點(diǎn)，首次詢問時(shí)是否告知證人有關(guān)作證的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任，證人對(duì)詢問筆錄是否核對(duì)確認(rèn)；

（6）詢問未成年證人時(shí)，是否通知其法定代理人或者有關(guān)人員到場(chǎng)，其法定代理人或者有關(guān)人員是否到場(chǎng)；

（7）證人證言有無(wú)以暴力、威脅等非法方法收集的情形；

（8）證言之間以及與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無(wú)矛盾。20

【例】公安機(jī)關(guān)在一盜竊案現(xiàn)場(chǎng)收集到犯罪嫌疑人張某書寫的一張字條，收繳了被盜電視劇錄像帶、DVD光盤、書籍等，被盜超市提供了被盜物品清單。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（單）A.該字條是書證。

B.電視劇錄像帶和DVD光盤是物證。C.收繳的被盜書籍是書證。D.被盜物品清單屬于證人證言。

21

【例】張某、李某共同搶劫被抓獲。張某下列哪一陳述屬于證人證言？（單）A.我確實(shí)參加了搶劫銀行。B.李某逼我去搶的。C.李某策劃了整個(gè)搶劫，搶的錢他拿走了一半。

D.李某在這次搶劫前還殺了趙某。

22

【例】關(guān)于證人出庭作證，下列哪些說法是正確的？（多）

A.需要出庭作證的警察就其執(zhí)行任務(wù)時(shí)目擊的犯罪情況出庭作證，適用證人作證的規(guī)定。B.警察就其非執(zhí)行職務(wù)時(shí)目擊的犯罪情況出庭作證，不適用證人作證的規(guī)定。C.對(duì)了解案件情況的人，確有必要時(shí)，可以強(qiáng)制到庭作證。

D.證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭作證的，只有情節(jié)嚴(yán)重，才可以處以拘留，且拘留不可以超過10日。

23四、被害人陳述被害人陳述，是指刑事被害人就其受犯罪行為侵害的情況和其他與案件有關(guān)的情況向公安司法機(jī)關(guān)所作的陳述。

被害人陳述有兩種情況：一種是與犯罪分子有直接接觸或耳聞目睹犯罪行為的被害人陳述；另一種是與犯罪分子沒有直接接觸或耳聞目睹犯罪行為的被害人陳述。

被害人陳述中往往包括三部分內(nèi)容：一是對(duì)案件事實(shí)的陳述；二是對(duì)案件事實(shí)的分析判斷；三是訴訟請(qǐng)求。其中具有證據(jù)價(jià)值的只有第一部分內(nèi)容。24被害人陳述有以下特點(diǎn)：

由于被害人訴訟地位的特殊性，即他是犯罪行為的直接受害者，又與犯罪嫌疑人和犯罪行為有過直接或間接的接觸，因此，被害人的陳述可以為案件的偵破提供線索，協(xié)助偵破案件，確認(rèn)犯罪人，證實(shí)犯罪事實(shí)，在訴訟證明中，可以鑒別真?zhèn)?，排除矛盾，使案件的證據(jù)達(dá)到確實(shí)、充分的程度。同時(shí)，它對(duì)控訴犯罪，教育群眾，具有更為生動(dòng)、具體和深刻的作用。25

但是，在有些案件中，由于各種主客觀因素的影響，被害人的陳述可能是虛假的、不真實(shí)的。

其具體表現(xiàn)有：

（1）由于深受犯罪行為的侵害，而產(chǎn)生了報(bào)復(fù)心理，情緒偏激，夸大事實(shí)情節(jié)，導(dǎo)致陳述的虛假性；

（2）在一些案件中，由于被害人精神高度緊張，觀察不細(xì)，記憶模糊，而導(dǎo)致陳述不清，甚至是主觀臆斷的虛偽陳述；

（3）個(gè)別被害人出于個(gè)人私利或其他不可告人的目的，無(wú)事生非，陷害他人，制造虛假陳述誣告陷害他人；

（4）有的被害人出于個(gè)人的種種考慮，如前途、名譽(yù)、家庭關(guān)系、子女利益等等，羞于出口，不敢理直氣壯地揭露犯罪，期望大事化小，小事化了；

（5）由于被害人出于親情或者因請(qǐng)客送禮，或者受外力干擾，威脅恐嚇，而作出了虛假陳述，等等。26五、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解，又稱為“口供”“自白”，是指犯罪嫌疑人、被告人就其被指控的犯罪事實(shí)和其他有關(guān)情況，向公安司法機(jī)關(guān)所作的陳述?？诠┩ǔ０ㄒ韵氯N情形：

1.供述。即犯罪嫌疑人、被告人對(duì)被指控的犯罪事實(shí)表示承認(rèn)，并如實(shí)陳述他實(shí)施犯罪的全部事實(shí)和情節(jié)。

2.辯解。即犯罪嫌疑人、被告人否認(rèn)自己實(shí)施了犯罪行為或者雖然承認(rèn)犯罪，但辯稱依法不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任或者應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰等。

3.攀供。即犯罪嫌疑人、被告人揭發(fā)、檢舉他人的犯罪行為的陳述。27

犯罪嫌疑人、被告人揭發(fā)、檢舉他人犯罪的情況的不同情形：

一是對(duì)有共同犯罪關(guān)系的同案犯的揭發(fā)；

二是對(duì)同案犯其他犯罪事實(shí)的揭發(fā)；

三是對(duì)非同案犯犯罪事實(shí)的揭發(fā)。上述三種情況只有第一種情形屬于犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解，后兩種情形應(yīng)屬于證人證言。28

犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解有以下特點(diǎn)：

1.犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解可能是真實(shí)的，有可能全面、直接地解釋有關(guān)案件事實(shí)情況。

2.犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解虛假的可能性較大，往往真假混雜。由于犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解具有上述特點(diǎn)，因此，公安司法機(jī)關(guān)在訴訟中要正確對(duì)待這一訴訟證據(jù)，務(wù)必保持清醒的認(rèn)識(shí)，既不能對(duì)其一概不信，也不能盲目相信，一定要同其他證據(jù)互相對(duì)照，互相印證，經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。29

對(duì)于犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行審查：

1.犯罪嫌疑人、被告人的自然情況。

2.犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解的動(dòng)機(jī)。

3.取得犯罪嫌疑人、被告人供述的手段。

4.犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解是否符合情理。

5.犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解與其他證據(jù)是否相互印證。30六、鑒定意見鑒定意見是指國(guó)家專門機(jī)關(guān)就案件中的專門性問題，指派或聘請(qǐng)具有專門知識(shí)的人進(jìn)行鑒定后作出的判斷性意見。鑒定意見的特點(diǎn)：

（1）鑒定意見是鑒定人對(duì)于與案件事實(shí)有關(guān)的某些專門性問題進(jìn)行鑒別、判斷后所作出的意見。在鑒定過程中，鑒定人要運(yùn)用自己的專門知識(shí)和技能。因此，鑒定意見是一種具有科學(xué)根據(jù)的意見。

（2）鑒定意見是公安司法機(jī)關(guān)為解決案件中的專門性問題，指派或聘請(qǐng)鑒定人而作出的書面結(jié)論，由于鑒定人是公安司法機(jī)關(guān)有選擇地指派或聘請(qǐng)的，具有可代替性，因而鑒定意見也具有可代替性。

（3）鑒定意見的內(nèi)容是鑒定人對(duì)案件中某些專門性問題所作的判斷意見，而不是對(duì)有關(guān)事實(shí)作出的法律評(píng)價(jià)，并且是在案件發(fā)生后形成的。31

刑事訴訟中需要鑒定解決的專門性問題主要有以下幾種：一、法醫(yī)類鑒定；二、物證類鑒定；三、聲像資料鑒定。。鑒定人和鑒定人的條件：

鑒定人是指具有一定的專門知識(shí)，接受公安司法機(jī)關(guān)的指派或聘請(qǐng)，解決公安司法機(jī)關(guān)向他提出的某些專門性問題的人。

鑒定人應(yīng)具備以下基本條件：

（1）鑒定人必須具有解決某些專門性問題的專門知識(shí)和技能，能夠?qū)Π讣械哪撤N專門性問題作出科學(xué)的鑒定結(jié)論。

（2）鑒定人與案件沒有利害關(guān)系，能夠公正中立地進(jìn)行鑒定。

（3）鑒定人必須是自然人。

（4）鑒定人是由公安司法機(jī)關(guān)指派或聘請(qǐng)的、同本案沒有利害關(guān)系的人。本案當(dāng)事人無(wú)權(quán)聘請(qǐng)鑒定人。32

鑒定人在執(zhí)行鑒定職責(zé)時(shí)，依法享有的主要訴訟權(quán)利有：

（1）有權(quán)了解和查閱鑒定所必需的案件材料，要求補(bǔ)充鑒定材料。必要時(shí)可以參加勘驗(yàn)和檢查。

（2）有權(quán)要求明確鑒定目的和要求。如果自己不能勝任鑒定工作，有權(quán)拒絕鑒定。

（3）有權(quán)獨(dú)立地進(jìn)行鑒定，不受外界干涉和影響。同一案件如果有幾個(gè)鑒定人時(shí)，他們有權(quán)互相討論，進(jìn)行研究，共同作出一個(gè)鑒定結(jié)論。如果幾個(gè)鑒定人意見不一致時(shí)，每個(gè)鑒定人都有權(quán)單獨(dú)作出自己的鑒定結(jié)論。

（4）有權(quán)在開庭3日以前收到法院送達(dá)的出庭通知書。

（5）非專職鑒定人還有權(quán)要求補(bǔ)償鑒定費(fèi)用和必要的報(bào)酬。33鑒定入主要承擔(dān)以下訴訟義務(wù)：

（1）鑒定人一經(jīng)接受指派或聘請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公安司法機(jī)關(guān)的要求，認(rèn)真負(fù)責(zé)，運(yùn)用科學(xué)方法，按時(shí)作出鑒定意見并簽名，以示對(duì)鑒定意見負(fù)責(zé)。沒有正當(dāng)理由不應(yīng)拒絕鑒定。

（2）應(yīng)當(dāng)公正無(wú)私地完成鑒定任務(wù)，妥善保管鑒定材料，遵守鑒定紀(jì)律，故意作虛假鑒定的，要負(fù)法律責(zé)任。

（3）鑒定人接到法院的通知后，應(yīng)當(dāng)按時(shí)出庭。對(duì)審判人員、公訴人、當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人就鑒定意見所提出的問題，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答。34

【例】關(guān)于證人與鑒定人的共同特征，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（多）

A.是當(dāng)事人以外的人。B.與案件或案件當(dāng)事人沒有利害關(guān)系。C.具有不可替代性。

D.有義務(wù)出席法庭接受控辯雙方詢問。

35七、勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄勘驗(yàn)、檢查筆錄是指公安司法人員對(duì)與犯罪有關(guān)的場(chǎng)所、物品、人身、尸體進(jìn)行勘查、檢查時(shí)就所觀察、測(cè)量的情況所作的實(shí)況記載。

勘驗(yàn)，是指司法工作人員針對(duì)同案件有關(guān)的場(chǎng)所、物品、尸體等“死”的物體所進(jìn)行觀察、測(cè)量、拍照、繪圖等活動(dòng)。

檢查，是指司法工作人員針對(duì)與案件有關(guān)的“活”著的人所進(jìn)行的觀察、檢驗(yàn)等活動(dòng)。

在刑事訴訟中，經(jīng)常使用的勘驗(yàn)、檢查筆錄有：（1）現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄；（2）尸體檢驗(yàn)筆錄；（3）物證檢驗(yàn)筆錄；（4）人身檢查筆錄；（5）偵查實(shí)驗(yàn)筆錄。

勘驗(yàn)、檢查筆錄的記載方式主要有文字記錄、現(xiàn)場(chǎng)繪圖、現(xiàn)場(chǎng)照相、攝像、制作模型等。36

辨認(rèn)是在偵查人員的主持下由被害人、證人、犯罪嫌疑人對(duì)犯罪嫌疑人、與案件有關(guān)或疑與案件有關(guān)的物品、尸體、場(chǎng)所進(jìn)行識(shí)別認(rèn)定的一項(xiàng)偵查措施。

辨認(rèn)筆錄是以筆錄的方式全面、客觀地記錄辨認(rèn)的全過程和辨認(rèn)結(jié)果并有在場(chǎng)相關(guān)人員簽名的筆錄。

偵查實(shí)驗(yàn)，是指為了確定與案件有關(guān)的某一事件或者事實(shí)在某種條件下能否發(fā)生或者怎樣發(fā)生而按照原來(lái)的條件，將該事件或者事實(shí)加以重演或者進(jìn)行試驗(yàn)的一種證據(jù)調(diào)查活動(dòng)。

偵查實(shí)驗(yàn)筆錄是偵查機(jī)關(guān)對(duì)進(jìn)行偵查實(shí)驗(yàn)的時(shí)間、地點(diǎn)、實(shí)驗(yàn)條件以及實(shí)驗(yàn)經(jīng)過和結(jié)果等所作的客觀記錄，并由進(jìn)行實(shí)驗(yàn)的偵查人員、其他參加人員和見證人簽名或者蓋章。

此外，還有“搜查、扣押筆錄”等筆錄也可以作為證據(jù)使用。37

【例】關(guān)于辨認(rèn)程序不符合有關(guān)規(guī)定，經(jīng)補(bǔ)正或者作出合理解釋后，辨認(rèn)筆錄可以作為證據(jù)使用的情形，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（單）A.辨認(rèn)前使辨認(rèn)人見到辨認(rèn)對(duì)象的。B.供辨認(rèn)的對(duì)象數(shù)量不符合規(guī)定的。

C.案卷中只有辨認(rèn)筆錄，沒有被辨認(rèn)對(duì)象的照片、錄像等資料，無(wú)法獲悉辨認(rèn)的真實(shí)情況的。D.辨認(rèn)活動(dòng)沒有個(gè)別進(jìn)行的。

38八、視聽資料、電子數(shù)據(jù)視聽資料是指載有能夠證明有關(guān)案件事實(shí)的內(nèi)容的錄音帶、錄像帶、電影膠片、電子計(jì)算機(jī)的磁盤等，以其所載的音響、活動(dòng)影像和圖形，以及電子計(jì)算機(jī)所存儲(chǔ)的資料等來(lái)證明案件事實(shí)的證據(jù)。視聽資料的特殊性：

（1）它表現(xiàn)為載有一定的科技成分的載體；

（2）具有高度的直觀性和動(dòng)態(tài)連續(xù)性；

（3）在現(xiàn)代科技條件下，偽造、變?cè)煲暵犢Y料并非難事，而視聽資料一旦被偽造，不易分辨和甄別；

（4）視聽資料的形成、運(yùn)用和審查判斷往往都需要依賴科學(xué)技術(shù)，科學(xué)技術(shù)的發(fā)展對(duì)其在司法領(lǐng)域的運(yùn)用具有至關(guān)重要的作用。39

視聽資料是一種重要的訴訟證據(jù)，在現(xiàn)代刑事訴訟中的地位和作用越來(lái)越明顯。具體表現(xiàn)是：

第一，這種證據(jù)容量大，內(nèi)容豐富，直觀性強(qiáng)，可以接連不斷地播放，具有高度的連續(xù)性。辦案人員無(wú)論是偵查破案，還是定罪量刑，使用起來(lái)方便、可靠。

第二，這種證據(jù)同其他證據(jù)相比，由于客觀性強(qiáng)，其準(zhǔn)確性和可靠性比較大。

第三，這種證據(jù)也便于保存和使用，由于它體積小，重量輕，同其他證據(jù)相比，更易于保存。40

視聽資料雖然具備較大的準(zhǔn)確性和可靠性。但是，它也易于被偽造。例如，有關(guān)人員出于某種目的，對(duì)磁帶或其他軟件消磁或剪輯，甚至故意制造假現(xiàn)場(chǎng)后，再進(jìn)行錄像、錄音；技術(shù)設(shè)置本身不科學(xué)，不準(zhǔn)確，使視聽資料的證明力受到破壞，等等。因此，對(duì)視聽資料的運(yùn)用，司法工作人員、當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人也必須進(jìn)行審查判斷。41電子數(shù)據(jù)，是指以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物。電子數(shù)據(jù)的特點(diǎn)：

（1）電子數(shù)據(jù)的存在需要借助于一定的電子介質(zhì)；

（2）電子數(shù)據(jù)可以通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)快速地在全球傳播；

（3）人們對(duì)電子數(shù)據(jù)的感知，必須借助電子設(shè)備，且不能脫離特定的系統(tǒng)環(huán)境。42最高法《解釋》第94條規(guī)定：“視聽資料、電子數(shù)據(jù)具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（一）經(jīng)審查無(wú)法確定真?zhèn)蔚?；（二）制作、取得的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等有疑問，不能提供必要證明或者作出合理解釋的?！?3

【例1】關(guān)于證人證言與鑒定意見，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（單）A.證人證言只能由自然人提供，鑒定意見可由單位出具。B.生理上、精神上有缺陷的人有時(shí)可以提供證人證言，但不能出具鑒定意見。C.如控辯雙方對(duì)證人證言和鑒定意見有異議的，相應(yīng)證人和鑒定人均應(yīng)出庭。

D.證人應(yīng)出庭而不出庭的，其庭前證言仍可能作為證據(jù)；鑒定人應(yīng)出庭而不出庭的，鑒定意見不得作為定案根據(jù)。

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【例2】下列哪一選項(xiàng)表明我國(guó)基本確立了自白任意性規(guī)則？（單）A.偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時(shí)候，可以對(duì)訊問過程進(jìn)行錄音或者錄像。

B.不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪。C.逮捕后應(yīng)當(dāng)立即將被逮捕人送交看守所羈押。D.不得以連續(xù)拘傳的方式變相拘禁犯罪嫌疑人、被告人。

45第二節(jié)證據(jù)的分類刑事證據(jù)分類的概念和意義

刑事證據(jù)的分類，是指在理論上將刑事證據(jù)按照不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分為不同類別。

關(guān)于證據(jù)的分類，由于各國(guó)的國(guó)情和證據(jù)制度不同，分類的方法和標(biāo)準(zhǔn)也不一樣，學(xué)說眾多，分法各異。我國(guó)多數(shù)學(xué)者主張四分法，即原始證據(jù)和傳來(lái)證據(jù)；有罪證據(jù)和無(wú)罪證據(jù)；言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)；直接證據(jù)和間接證據(jù)等。對(duì)刑事證據(jù)進(jìn)行分類研究，不僅有利于把刑事證據(jù)理論研究不斷引向深入，更重要的是有利于指導(dǎo)司法工作人員、當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人收集、審查、判斷證據(jù)，這對(duì)于認(rèn)定案件事實(shí)有著直接的作用和意義。46第二節(jié)證據(jù)的分類刑事證據(jù)分類的概念和意義

刑事證據(jù)的分類，是指在理論上將刑事證據(jù)按照不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分為不同類別。

關(guān)于證據(jù)的分類，由于各國(guó)的國(guó)情和證據(jù)制度不同，分類的方法和標(biāo)準(zhǔn)也不一樣，學(xué)說眾多，分法各異。

一般認(rèn)為，最早對(duì)證據(jù)進(jìn)行劃分的是英國(guó)著名學(xué)者邊沁——《司法證據(jù)原理》。

我國(guó)多數(shù)學(xué)者主張四分法，即原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù)；有罪證據(jù)與無(wú)罪證據(jù)；言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù)；直接證據(jù)與間接證據(jù)等。對(duì)刑事證據(jù)進(jìn)行分類研究，不僅有利于把刑事證據(jù)理論研究不斷引向深入，更重要的是有利于指導(dǎo)司法工作人員、當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人收集、審查、判斷證據(jù)，這對(duì)于認(rèn)定案件事實(shí)有著直接的作用和意義。47一、原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù)

根據(jù)證據(jù)來(lái)源，把證據(jù)分為原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù)。原始證據(jù)是指直接來(lái)源于案件事實(shí)，未經(jīng)復(fù)制、轉(zhuǎn)述的證據(jù)，即通常所說的第一手材料。傳來(lái)證據(jù)是指間接地來(lái)源于案件事實(shí)，經(jīng)過復(fù)制或者轉(zhuǎn)述原始證據(jù)而派生出來(lái)的證據(jù)，即通常所說的第二手或者第二手以上的材料。

把證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來(lái)證據(jù)的意義是，使公安司法人員注意到證據(jù)的不同來(lái)源，從而在收集、審查和判斷時(shí)加以區(qū)別。在刑事訴訟中，應(yīng)當(dāng)盡力取得原始證據(jù)，努力掌握第一手材料。48二、有罪證據(jù)與無(wú)罪證據(jù)

根據(jù)證據(jù)的內(nèi)容和證明作用是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施了犯罪行為，可將證據(jù)分為有罪證據(jù)與無(wú)罪證據(jù)。

有罪證據(jù)，是指凡是能夠肯定犯罪事實(shí)存在和犯罪行為是犯罪嫌疑人、被告人所實(shí)施的證據(jù)。

無(wú)罪證據(jù)，是指凡是能夠否定犯罪事實(shí)存在，或者能夠證明犯罪嫌疑人、被告人未實(shí)施犯罪行為的證據(jù)。

有利于被告人的證據(jù)和不利于被告人的證據(jù)

控訴證據(jù)和辯護(hù)證據(jù)49

將證據(jù)分為有罪證據(jù)和無(wú)罪證據(jù)的意義，在于使辦案人員全面地、客觀地、細(xì)致地收集和運(yùn)用證據(jù)，對(duì)所有與案件事實(shí)有關(guān)的證據(jù)都加以注意，不應(yīng)當(dāng)只注重收集有罪證據(jù)而忽視無(wú)罪證據(jù)，防止先入為主和主觀片面。

對(duì)于每個(gè)案件，既要查明犯罪嫌疑人、被告人有罪和罪重的情況，又要查明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪和罪輕的情況；既要收集對(duì)犯罪嫌疑人、被告人不利的證據(jù)，又要收集對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的證據(jù)。50三、言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù)

根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式，可以將證據(jù)分為言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù)。

言詞證據(jù)是指凡是表現(xiàn)為人的陳述，即以言詞作為表現(xiàn)形式的證據(jù)。

言詞證據(jù)包括：證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、鑒定意見等。

言詞證據(jù)的共同特點(diǎn)是：生動(dòng)、形象、內(nèi)容豐富、涵蓋面大、往往能夠直接證明有關(guān)案件的事實(shí)；但其真實(shí)性受到提供證據(jù)的人自身道德素質(zhì)、外界影響以及感知能力、判斷能力、記憶能力和表達(dá)能力的影響。所以，對(duì)言詞證據(jù)的運(yùn)用，必須仔細(xì)地審查鑒別，特別要注意以實(shí)物加以驗(yàn)證。51

實(shí)物證據(jù)是指凡是以物品的性質(zhì)或外部形態(tài)、存在狀況以及其內(nèi)容表現(xiàn)證據(jù)價(jià)值的證據(jù)。

實(shí)物證據(jù)，既包括犯罪的工具、贓物和有犯罪痕跡的物體，也包括對(duì)案情有證明意義的書面文件。

實(shí)物證據(jù)的特點(diǎn)是客觀性、直觀性較強(qiáng)，看得見，摸得著，不像言詞證據(jù)那樣，易受人的各種主觀因素之影響。但是，實(shí)物證據(jù)自己不能表達(dá)案情，即所謂“啞巴證據(jù)”，它易為人更換和篡改，而且在許多情況下，其證明力需要借助科學(xué)技術(shù)鑒定來(lái)加以判定。52四、直接證據(jù)與間接證據(jù)

根據(jù)證據(jù)與案件主要事實(shí)的證明關(guān)系，可以將證據(jù)分為直接證據(jù)與間接證據(jù)。

直接證據(jù)，是指能夠單獨(dú)地直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù)。

凡是直接證明犯罪事實(shí)是否存在，以及犯罪嫌疑人、被告人是否有罪的證據(jù)，都屬直接證據(jù)。證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解，都有可能是直接證據(jù)。直接證據(jù)的特點(diǎn)是證明過程簡(jiǎn)單，無(wú)需經(jīng)過復(fù)雜的推理過程。但是，直接證據(jù)必須依賴其他證據(jù)查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。同時(shí)，對(duì)全案事實(shí)的認(rèn)定，僅靠直接證據(jù)，只能查明案件主要事實(shí)，必須與全案證據(jù)結(jié)合起來(lái)，才能查明全案事實(shí)。53

間接證據(jù)，是指不能單獨(dú)地直接證明案件的主要事實(shí)，而需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實(shí)的證據(jù)。

間接證據(jù)必須與案內(nèi)的其他證據(jù)結(jié)合起來(lái)，構(gòu)成一個(gè)證據(jù)體系，才能共同證明案件的主要事實(shí)，對(duì)案件的主要事實(shí)作出肯定或否定的結(jié)論。物證就屬間接證據(jù)。

間接證據(jù)的特點(diǎn)：

（1）間接證據(jù)之間互相依賴、互相關(guān)聯(lián)，必須互相結(jié)合才能證明案件主要事實(shí)；

（2）