最新工程結(jié)算相關(guān)法律問題

目錄

1.新時(shí)期工程結(jié)算管理的概述

2.新時(shí)期工程結(jié)算的法律規(guī)范要點(diǎn)

3.發(fā)包人工程結(jié)算管理

4.承包人工程結(jié)算管理

5.工程結(jié)算中的索賠法律問題

6.造價(jià)咨詢機(jī)構(gòu)如何提升工程結(jié)算管理水平

7.工程結(jié)算管理對造價(jià)咨詢?nèi)藛T的專業(yè)要求

新時(shí)期工程結(jié)算管理的概述

一、新時(shí)期工程結(jié)算管理的概述

（一）建設(shè)工程法律體系構(gòu)成

建設(shè)工程法律體系是指全部現(xiàn)行的與建設(shè)工程活動(dòng)有關(guān)的法律法規(guī)和政策

組成的有機(jī)整體。由有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件構(gòu)成。

1.法律：《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《城市房地產(chǎn)管

理法》、《民法通則》《合同法》等。

2,法規(guī)：《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《招標(biāo)投標(biāo)實(shí)施條例》、《建設(shè)工

程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》、《收費(fèi)公路管理?xiàng)l

例》、《物業(yè)管理?xiàng)l例》等。

3.規(guī)章：《建筑工程施工許可管理辦法》、《公路工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理

辦法》、《鐵路建設(shè)工程質(zhì)量管理規(guī)定》等。

4.規(guī)范性文件：《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的若干意見》

等。

（二）建設(shè)工程法律體系的特點(diǎn)

1.屬于經(jīng)濟(jì)法，具有典型市場管理法的特征：

行政監(jiān)管權(quán)力設(shè)置

規(guī)范交易的流程和方式

2.立法目的強(qiáng)調(diào)

強(qiáng)調(diào)秩序：準(zhǔn)入、競爭、管理（審批核準(zhǔn)備案）

強(qiáng)調(diào)國家利益和社會(huì)公共利益：質(zhì)量、安全等

維護(hù)當(dāng)事人各方正當(dāng)權(quán)益

3.注意

與一般民事交易活動(dòng)的區(qū)別：理解契約自由

沖突處理：利益沖突與價(jià)值沖突

市場經(jīng)濟(jì)自我調(diào)整，基于百年大計(jì)工程目的，及質(zhì)量安全等社會(huì)公共利益

的要求，在處理建設(shè)工程法律利益和價(jià)值重大沖突中，對社會(huì)公共利益的衡量

一般重于合同自由。

如：違反招標(biāo)投標(biāo)法、建筑法、價(jià)格法的強(qiáng)制性規(guī)定，其法律后果。

（三）【建設(shè)工程結(jié)算】是指某單項(xiàng)工程、單位工程或者分部工程完工后,

承包人和發(fā)包人雙方根據(jù)合同約定的計(jì)價(jià)方式，根據(jù)施工過程中的現(xiàn)場實(shí)際情

況、圖紙、設(shè)計(jì)變更通知書、現(xiàn)場簽證等，就承包人完成的工程量根據(jù)一定的

計(jì)算規(guī)則進(jìn)行計(jì)價(jià)的工作。

【法條指引】《2013年建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》(GB50500-2013)

2.0.44工程結(jié)算

發(fā)承包雙方根據(jù)合同約定，對合同工程在實(shí)施中、終止時(shí)、已完工后進(jìn)行

的合同價(jià)款計(jì)算、調(diào)整和確認(rèn)。包括期中結(jié)算、終止結(jié)算、竣工結(jié)算°

1.工程結(jié)算的基本概念

工程結(jié)算表現(xiàn)形式

按月結(jié)算

按形象進(jìn)度結(jié)算

合同終止結(jié)算：解除結(jié)算、退場結(jié)算

竣工結(jié)算

分包結(jié)算：專業(yè)分包結(jié)算、勞務(wù)分包結(jié)算

采購結(jié)算

2.竣工決算的概念

竣工結(jié)算為財(cái)務(wù)術(shù)語，是建設(shè)單位在后編制的，全面反映工程經(jīng)濟(jì)效益的

總結(jié)性文件，是項(xiàng)目法人核定各類新增資產(chǎn)價(jià)值，辦理其交付使用的依據(jù)，是

交工驗(yàn)收文件的組成部分。

3.竣工決算的意義

能夠正確反映建設(shè)工程的實(shí)際造價(jià)和投資結(jié)果；

通過竣工決算與概算、預(yù)算的對比分析，考核投資控制的工作成效，總結(jié)

經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，積累技術(shù)經(jīng)濟(jì)方面的基礎(chǔ)資料?，提高未來建設(shè)工程的投資效益。

4.竣工決算的內(nèi)容

竣工工程概算表

竣工財(cái)務(wù)決算表

交付使用財(cái)產(chǎn)總表

交付使用財(cái)產(chǎn)使用明細(xì)表等

【與工程結(jié)算的區(qū)別】主體、范圍、原則

5.結(jié)算依據(jù)

工程結(jié)算編制依據(jù)：原始依據(jù)和其他依據(jù)

招投標(biāo)文件：原始依據(jù)

合同文件：原始依據(jù)

工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)

相關(guān)法律法規(guī)

行業(yè)信息數(shù)據(jù)

行關(guān)慣例

工程結(jié)算編制原始依據(jù)

二訂約文件+合同文件

履約文件：重要

設(shè)計(jì)單位修改或變更設(shè)計(jì)的通知單

各方會(huì)簽的圖紙會(huì)審記錄

發(fā)包方有關(guān)工程的變更通知單

工程現(xiàn)場簽證

工程聯(lián)系單

設(shè)計(jì)變更與洽商單

技術(shù)核定單

二、工程結(jié)算的重要性

工程結(jié)算反映工程進(jìn)度的主要指標(biāo)；

工程結(jié)算加速資金周轉(zhuǎn)；

工程結(jié)算反映工程項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)效益；

及時(shí)結(jié)算避免發(fā)包人不必要違約。

三、法律法規(guī)變化給工程結(jié)算管理帶來的影響

?發(fā)承包登M僦勺喇地赧

行業(yè)發(fā)展

?建設(shè)工收站籟希理觸I新觸現(xiàn)，新何爆不著用雙

?加1坪7月1日套施《北設(shè)1」1

諳用計(jì)倚域JE（GB5O5OO-2O13）>

?發(fā)承包雙方的計(jì)價(jià)行為“I

為妥善解決現(xiàn)實(shí)操作問題，相繼頒布：

2004年10月20日《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》（財(cái)建[2004]369

2014年2月1口《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》（住房和城

鄉(xiāng)建設(shè)部令第16號）

2012年2月1日《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》（中華人民共

和國國務(wù)令第613號》

2013年7月1日《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》（GB50500-2013）

【新要求】

推行全過程造價(jià)管理

規(guī)范合同價(jià)款調(diào)整機(jī)制

貫徹落實(shí)最高投標(biāo)限價(jià)制度

完善竣工結(jié)算的各項(xiàng)程序

加強(qiáng)政府監(jiān)督：完善政府監(jiān)督

【結(jié)論】結(jié)算依據(jù)一、行政監(jiān)督對工程建設(shè)結(jié)算

四、新時(shí)期工程結(jié)算管理的原則及特點(diǎn)

【工程結(jié)算原則】

全過程造價(jià)管理原則

規(guī)范合同價(jià)款調(diào)整原則

（一）全過程造價(jià)管理原則

全過程造價(jià)管理是指招標(biāo)簽約階段、建設(shè)施工階段、竣工結(jié)算階段的工程

造價(jià)管理活動(dòng)，造價(jià)管理的標(biāo)的一般限于建筑安裝工程費(fèi)和設(shè)備及工器具購置

費(fèi)。而新的造價(jià)管理則應(yīng)當(dāng)覆蓋到全面合同結(jié)算管理。

全過程造價(jià)管理原則體現(xiàn)

《計(jì)價(jià)管理辦法》

《2013清單規(guī)范》

《2013版建設(shè)工程施工合同（示范文本）》

【與全過程合同管理的關(guān)系】一致，且應(yīng)當(dāng)保持一致

《計(jì)價(jià)管理辦法》

【第2條】本辦法所稱工程發(fā)承包計(jì)價(jià)包括編制工程量清單、最高投標(biāo)限

價(jià)、招標(biāo)標(biāo)底、投標(biāo)報(bào)價(jià)，進(jìn)行工程結(jié)算，以及簽訂和調(diào)整合同價(jià)款等活動(dòng)。

【第5條】國家推廣工程造價(jià)咨詢制度，對建筑工程項(xiàng)目實(shí)行全過程造價(jià)

管理。

《2013清單規(guī)范》

【第11.2.6條】發(fā)承包雙方在合同工程實(shí)施過程中已經(jīng)確認(rèn)的工程計(jì)量結(jié)

果和合同價(jià)款，在竣工結(jié)算辦理中應(yīng)直接進(jìn)入結(jié)算。

【第11.3.1條】合同工程完工后，承包人應(yīng)在經(jīng)發(fā)承包雙方確認(rèn)的合同工

程期中價(jià)款結(jié)算的基礎(chǔ)上匯總編制完成竣工結(jié)算文件，應(yīng)在提交竣工驗(yàn)收申請

的同時(shí)向發(fā)包人提交竣工結(jié)算文件。

（二）規(guī)范合同價(jià)款調(diào)整原則

從《計(jì)價(jià)管理辦法》的規(guī)定看

第12條規(guī)定：合同價(jià)款的有關(guān)事項(xiàng)由發(fā)承包雙方約定，一般包括合同價(jià)款

約定方式，預(yù)付工程款、工程進(jìn)度款、工程竣工價(jià)款的支付和結(jié)算方式，以及

合同價(jià)款的調(diào)整情形等。

第14條規(guī)定：發(fā)承包雙方應(yīng)當(dāng)在合同中約定，發(fā)生下列情形時(shí)合同價(jià)款的

調(diào)整方法：

（一）法律、法規(guī)、規(guī)章或者國家有關(guān)政策變化影響合同價(jià)款的；

（二）工程造價(jià)管理機(jī)構(gòu)發(fā)布價(jià)格調(diào)整信息的；

（三）經(jīng)批準(zhǔn)變更設(shè)計(jì)的；

（四）發(fā)包方更改經(jīng)審定批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)造成費(fèi)用增加的；

（五）雙方約定的其他因素。

【問題】不約定，如何處理？

《2013清單規(guī)范》

明確了15項(xiàng)應(yīng)當(dāng)調(diào)整合同價(jià)款的事項(xiàng)（詳見《2013清單規(guī)范》第9.1.1

條）

劃分了風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)原則：發(fā)包人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)、承包人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)、發(fā)包人和

承包人共擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)（詳見《2013清單規(guī)范》第

3.4.2.9.3.1.9.4.2.9.5.1.9.6.1.3.4.4等）

針對部分合同價(jià)款調(diào)整事項(xiàng)列明調(diào)整方法（詳見《2013清單規(guī)范》第

3.4.3.9.3.1.9.8.2等）

【問題】合同約定與清單計(jì)價(jià)規(guī)范不一致如何認(rèn)定

五、新時(shí)期工程結(jié)算管理的困難與建議

（一）發(fā)承包雙方計(jì)價(jià)行為不規(guī)范

主要表現(xiàn)

發(fā)包人利用市場優(yōu)勢地位指訂嚴(yán)苛結(jié)算條件；

發(fā)包人和承包人對合同價(jià)款調(diào)整條款約定過于粗放和不明確，不具有可操

作性。

建議

招標(biāo)簽約階段理性評價(jià)、明確約定;

合同履行中完善合同價(jià)款調(diào)整條款。

(二)重視竣工結(jié)算管理，忽視招標(biāo)簽約及施工階段的結(jié)算管理

建議

制訂全過程造價(jià)管理實(shí)施細(xì)則，明確各方責(zé)任和工作要求；

加強(qiáng)項(xiàng)目進(jìn)度管理、變更管理、投資管理；

強(qiáng)調(diào)當(dāng)期原則，及時(shí)完成期中結(jié)算。

思考題

1.簡述新時(shí)期工程結(jié)算管理的變化和要點(diǎn)。

2.簡述期中結(jié)算的困難與建議。

新時(shí)期工程結(jié)算的法律規(guī)范要點(diǎn)

一、新時(shí)期工程結(jié)算法律規(guī)范概述

重要法律規(guī)范文件：

《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》

《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范(GB50500-2013)》

《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》

示范合同文本，如《建設(shè)工程總承包合同示范文本》、《建設(shè)工程施工合

同示范文本》、《建設(shè)工程監(jiān)理合同示范文本》等。

【結(jié)論】上述法律法規(guī)和示范文本等規(guī)范性文件的出臺，為全面推行符合

市場化要求的工程量清單計(jì)價(jià)，完善配套管理制度，規(guī)范市場主體在招標(biāo)簽約

階段、施工階段以及結(jié)算階段的工程計(jì)價(jià)行為，以及開展工程結(jié)算與合同價(jià)款

支付夯實(shí)了基礎(chǔ)。

二、新時(shí)期工程結(jié)算法律規(guī)范要點(diǎn)

（一）《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》要點(diǎn)解讀

1.《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》出臺背景

《招標(biāo)投標(biāo)法》實(shí)踐中存在的問題

規(guī)避招標(biāo)

虛假招標(biāo)

串通投標(biāo)

計(jì)價(jià)行為不規(guī)范等

【問題】

如何實(shí)現(xiàn)招標(biāo)人采購目的？

如何快速高效？

2.《標(biāo)法實(shí)施條例》對工程結(jié)算的影響

（1）招標(biāo)方式

對可以邀請招標(biāo)的項(xiàng)目予以了完善與補(bǔ)充

詳見《標(biāo)法實(shí)施條例》第8條規(guī)定

對可以不進(jìn)行招標(biāo)的特殊情形予以了完善與補(bǔ)充

詳見《標(biāo)法實(shí)施條例》第9條

（2）招標(biāo)文件標(biāo)準(zhǔn)文本的使用

《標(biāo)法實(shí)施條例》第15條規(guī)定：”編制依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的資格預(yù)

審文件和招標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會(huì)同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定

的標(biāo)準(zhǔn)文本?！?/p>

（3）最高投標(biāo)限價(jià)制度

明確了最高投標(biāo)限價(jià)制度。

最高投標(biāo)限價(jià)在工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范中被稱為招標(biāo)控制價(jià)，是指發(fā)包人根

據(jù)國家或省級、行業(yè)建設(shè)主管部門頒發(fā)的有關(guān)計(jì)價(jià)依據(jù)和辦法，以及擬定的招

標(biāo)文件和招標(biāo)工程量清單，結(jié)合工程具體情況編制的招標(biāo)工程的最高投標(biāo)限價(jià)。

最高投標(biāo)限價(jià)不同于標(biāo)底，無需保密。

（4）暫估價(jià)制度

《標(biāo)法實(shí)施條例》第29條規(guī)定："以暫估價(jià)形式包括在總承包范圍內(nèi)的工

程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目范圍且達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的,

應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行招標(biāo)。”

（5）“黑白合同”問題

含義：同一工程項(xiàng)目同時(shí)訂立合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的備案合同卻實(shí)際履

行合同，該種做法在房屋建設(shè)項(xiàng)目中尤其常見。

《標(biāo)法實(shí)施條例》第57條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和

本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標(biāo)的、價(jià)款、質(zhì)量、履行期限等主要條款

應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂

立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！?/p>

黑白合同在結(jié)算中分為三種情形：

先簽白合同后簽黑合同（按照備案合同進(jìn)行結(jié)算）

同時(shí)簽訂黑白合同（按照備案合同進(jìn)行結(jié)算）

先簽黑合同后簽白合同（通常有可能導(dǎo)致黑白合同均無效）

（二）《計(jì)價(jià)管理辦法》要點(diǎn)解讀

1.《計(jì)價(jià)管理辦法》的出臺背景

原建設(shè)部曾在2001年11月5日發(fā)布《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理

辦法》（建設(shè)部令第107號，以下簡稱“原《辦法》”）,以推進(jìn)工程計(jì)價(jià)依

據(jù)和計(jì)價(jià)方法的改革。

【市場問題】違規(guī)計(jì)價(jià)、結(jié)算爭議突出、串標(biāo)圍標(biāo)、墊資拖欠、監(jiān)管不力

【陸續(xù)發(fā)布】《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》、《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫

行辦法》、《標(biāo)法實(shí)施條例》等在內(nèi)的一系列相關(guān)法律法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，初步

建立了清單計(jì)價(jià)制度、最高投標(biāo)限價(jià)制度等體系，原《辦法》相關(guān)內(nèi)容缺失，

亟需修改。

2.《計(jì)價(jià)管理辦法》中涉及工程結(jié)算的規(guī)范要點(diǎn)

（1）擴(kuò)大工程計(jì)價(jià)的內(nèi)容，推廣全過程造價(jià)管理

《計(jì)價(jià)管理辦法》第2條規(guī)定："本辦法所稱工程發(fā)承包計(jì)價(jià)包括編制工

程量清單、最高投標(biāo)限價(jià)、招標(biāo)標(biāo)底、投標(biāo)報(bào)價(jià)，進(jìn)行工程結(jié)算，以及簽訂和

調(diào)整合同價(jià)款等活動(dòng)?！?/p>

《計(jì)價(jià)管理辦法》第5條規(guī)定：“國家推廣工程造價(jià)咨詢制度，對建筑工

程項(xiàng)目實(shí)行全過程造價(jià)管理。”

（2）推行工程量清單計(jì)價(jià)制度

《計(jì)價(jià)管理辦法》對工程量清單計(jì)價(jià)制度做出更加明確和細(xì)致的規(guī)定

1）確定工程計(jì)價(jià)應(yīng)當(dāng)編制工程量清單（第2條）

2）國有資金投資的建筑工程，應(yīng)當(dāng)采用工程量清單計(jì)價(jià)，非國有資金投資

的，鼓勵(lì)采用工程量清單計(jì)價(jià)（第6條）

3）規(guī)定工程量清單應(yīng)當(dāng)作為招標(biāo)文件的組成部分（第7條）

4）規(guī)定工程量清單作為編制最高投標(biāo)限價(jià)和投標(biāo)報(bào)價(jià)的重要依據(jù)（第8、

10條）

（3）建立預(yù)防和化解計(jì)價(jià)糾紛機(jī)制

將合同價(jià)款確定方式：分為單價(jià)方式、總價(jià)方式和成本加酬金方式。

《計(jì)價(jià)管理辦法》第14條發(fā)承包雙方應(yīng)當(dāng)在合同中約定，發(fā)生下列情形

時(shí)合同價(jià)款的調(diào)整方法：

1）法律、法規(guī)、規(guī)章或者國家有關(guān)政策變化影響合同價(jià)款的；

2）工程造價(jià)管理機(jī)構(gòu)發(fā)布價(jià)格調(diào)整信息的；

3）經(jīng)批準(zhǔn)變更設(shè)計(jì)的；

4）發(fā)包方更改經(jīng)審定批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)造成費(fèi)用增加的；

5）雙方約定的其他因素。

（4）完善竣工結(jié)算管理

1）將已完工程量報(bào)告作為結(jié)算依據(jù)（詳見《計(jì)價(jià)管理辦法》第16條）

2）明確了階段性結(jié)算制度（詳見《計(jì)價(jià)管理辦法》第17條）

3）細(xì)化竣工結(jié)算的程序（詳見《計(jì)價(jià)管理辦法》第18條）

4）禁止對竣工結(jié)算文件重復(fù)審核，建立竣工結(jié)算文件備案制度（詳見《計(jì)

價(jià)管理辦法》第19條）

（5）完善發(fā)承包計(jì)價(jià)的監(jiān)管

1）規(guī)定縣級以上地方人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門有權(quán)采取的監(jiān)督檢查

措施--詳見《計(jì)價(jià)管理辦法》第21條

---監(jiān)督權(quán)

2）對造價(jià)工程師、造價(jià)咨詢企業(yè)的法律責(zé)任與有關(guān)規(guī)章進(jìn)行了銜接--詳

見《計(jì)價(jià)管理辦法》第22條、第23條

—-監(jiān)督后果處理

（三）《2013清單規(guī)范》要點(diǎn)解讀

1.《2013清單規(guī)范》的出臺背景

修訂依據(jù)：總結(jié)我國實(shí)施工程量清單計(jì)價(jià)以來的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和最新理論研究

成果；

結(jié)果最新出臺的相關(guān)法律法規(guī)、部門規(guī)章；

修訂：住建部隊(duì)《08清單計(jì)價(jià)規(guī)范》進(jìn)行了全方位的修改、補(bǔ)充和完善。

亮點(diǎn)：適應(yīng)目前建筑市場的實(shí)際情況；

充分考慮了未來的市場化需要；

更加細(xì)化、可操作性更強(qiáng)；

對發(fā)承包雙方的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了合理分擔(dān)

強(qiáng)調(diào)計(jì)價(jià)活動(dòng)的期中管理。

2.《2013清單規(guī)范》中涉及工程結(jié)算的規(guī)范要點(diǎn)

（1）強(qiáng)制性條文的調(diào)整

《2013清單規(guī)范》取消了《08清單計(jì)價(jià)規(guī)范》中分部分項(xiàng)工程量清單項(xiàng)目

編碼、項(xiàng)目名稱、計(jì)量單位等5個(gè)強(qiáng)制性條文，增加以下5個(gè)內(nèi)容的強(qiáng)制性條

文：

3.4.1“建設(shè)工程發(fā)承包，必須在招標(biāo)文件、合同中明確計(jì)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)容

及其范圍，不得采用無限風(fēng)險(xiǎn)、所有風(fēng)險(xiǎn)或類似語句規(guī)定計(jì)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)容及

范圍?！?/p>

4.3.1"措施項(xiàng)目清單必須根據(jù)相關(guān)工程現(xiàn)行國家計(jì)量規(guī)范的規(guī)定編制J

5.1.1“國有資金投資的建設(shè)工程招標(biāo)，招標(biāo)人必須編制招標(biāo)控制價(jià)。”

6.1.3“投標(biāo)報(bào)價(jià)不得低于工程成本。”

8.L1“工程量必須按照相關(guān)工程現(xiàn)行國家計(jì)量規(guī)范規(guī)定的工程量計(jì)算規(guī)

則計(jì)算?！?/p>

（2）發(fā)承包雙方風(fēng)險(xiǎn)劃分更加明確（重要理念）

發(fā)包人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)：法律法規(guī)、政策性風(fēng)險(xiǎn)及變更類、市場風(fēng)險(xiǎn)

承包人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)：主要為施工管理及技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)

雙方共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)：物價(jià)變化風(fēng)險(xiǎn)及不可抗力風(fēng)險(xiǎn)

【原理】施工合同的性質(zhì)從承攬合同發(fā)展而來，附加值低，抵抗商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)

的能力有限，故分擔(dān)應(yīng)當(dāng)客觀。

（3）合同價(jià)款調(diào)整條款更加強(qiáng)調(diào)計(jì)量計(jì)價(jià)的期中管理

?2013清單規(guī)范》在第9.1.1中共列舉了15項(xiàng)應(yīng)當(dāng)調(diào)整合同價(jià)款的事項(xiàng),

分別是：法律法規(guī)變化；工程變更；項(xiàng)目特征不符；工程量清單缺項(xiàng)；工程量

偏差；計(jì)日工；物價(jià)變化；暫估價(jià)；不可抗力；提前竣工（趕工補(bǔ)償）；誤期

賠償；索賠；現(xiàn)場簽證；暫列金額；發(fā)承包雙方約定的其他調(diào)整事項(xiàng),

《2013清單規(guī)范》第11.2.6條規(guī)定：“發(fā)承包雙方在合同工程實(shí)施過程

中己經(jīng)確認(rèn)的工程計(jì)量結(jié)果和合同價(jià)款,在竣工結(jié)算辦理中應(yīng)直接進(jìn)入結(jié)算J

《2013清單規(guī)范》第11.2.1條關(guān)于竣工結(jié)算的依據(jù)中，將《08清單計(jì)價(jià)

規(guī)范》中的“雙方確認(rèn)的工程量；雙方確認(rèn)追加（減）的工程價(jià)款；雙方確認(rèn)

的索賠、現(xiàn)場簽證事項(xiàng)及價(jià)款”替換為“發(fā)承包雙方實(shí)施過程中已確認(rèn)的工程

量及其結(jié)算的合同價(jià)款；發(fā)承包雙方實(shí)施過程中已確認(rèn)調(diào)整后追加（減）的合

同價(jià)款?！?/p>

【實(shí)質(zhì)】當(dāng)期原則的體現(xiàn)：資金、人力、材料、設(shè)備等的投入產(chǎn)出原則

思考題

1.簡述《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》中邀請招標(biāo)和不進(jìn)行招標(biāo)的情形，以及相

應(yīng)原理。

2.簡述《計(jì)價(jià)管理辦法》中涉及工程結(jié)算的規(guī)范要點(diǎn)。

3.簡述《計(jì)價(jià)管理辦法》中當(dāng)期結(jié)算的價(jià)值、困難與建議。

4.對《2013清單規(guī)范》中強(qiáng)制性條文的理解。

發(fā)包人工程結(jié)算管理

一、新時(shí)期工程結(jié)算管理的特點(diǎn)

工程項(xiàng)目結(jié)算的階段性

根據(jù)《2013清單規(guī)范》的規(guī)定，工程結(jié)算可以分為期中結(jié)算、終止結(jié)算和

竣工結(jié)算三類，工程結(jié)算的階段性含義是強(qiáng)調(diào)在整個(gè)工程建設(shè)項(xiàng)目周期中，將

期中結(jié)算的重要性提高到一個(gè)相當(dāng)高的位置。

《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中要求發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在承包人提交竣工

結(jié)算報(bào)告后28天內(nèi)提出審批意見，否則視為認(rèn)可。

工程項(xiàng)目結(jié)算的全面性

工程結(jié)算的全面性是指，無論是中期結(jié)算還是終止結(jié)算和竣工結(jié)算，都必

須做到按照規(guī)定時(shí)間完成合同項(xiàng)下的清算的程度，即包括工程計(jì)量計(jì)價(jià)、索賠、

違約責(zé)任以及其他損失或收益等全面清算，避免在結(jié)算完成后遺漏或遺留未盡

事宜，尤其是工期延誤產(chǎn)生的索賠與違約求償問題，務(wù)必在每期的結(jié)算和竣工

結(jié)算中全部完成。

二、法律法規(guī)對發(fā)包人進(jìn)行工程結(jié)算管理的新要求

（一）法律法規(guī)中體現(xiàn)的全過程造價(jià)管理思路

《計(jì)價(jià)管理辦法》

1.鼓勵(lì)開展全過程造價(jià)管理

一詳見《計(jì)價(jià)管理辦法》第5條

2,擴(kuò)大和完善《計(jì)價(jià)管理辦法》的調(diào)整范圍

《計(jì)價(jià)管理辦法》第2條列舉了7種計(jì)價(jià)活動(dòng)，與原《辦法》相比，其將

“最高投標(biāo)限價(jià)”和“調(diào)整合同價(jià)款”納入了調(diào)整范圍。

3.繼續(xù)推行新版工程量清單計(jì)價(jià)制度

一詳見《計(jì)價(jià)管理辦法》第6條

《2013清單規(guī)范》

1.加強(qiáng)發(fā)包人造價(jià)管理職責(zé)

詳見第3.4.1條、第4.1.2條和第7.L1條

2.強(qiáng)化施工階段造價(jià)管理活動(dòng)

詳見第11.2.6條和第11.2.1條

（二）法律法規(guī)對發(fā)包人提出的新要求

發(fā)包人應(yīng)加強(qiáng)以下兩個(gè)方面的認(rèn)識：

1.強(qiáng)化全過程造價(jià)管理意識

全過程造價(jià)管理離不開專業(yè)、有效、深入的法律支持，律師的參與可以幫

助發(fā)包人提高造價(jià)管理水平，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

2.加強(qiáng)全過程造價(jià)管理制度建設(shè)和落實(shí)

全過程造價(jià)管理必須與造價(jià)咨詢服務(wù)、工程監(jiān)理服務(wù)、法律服務(wù)相結(jié)合，

由各地三方實(shí)行專業(yè)分工，發(fā)揮各自優(yōu)勢，進(jìn)而全面、專業(yè)的做好全過程造價(jià)

管理。

【問題1】發(fā)包人未能引起重視的后果

【問題2】沒有做好資源準(zhǔn)備：資金費(fèi)用預(yù)算、中介咨詢隊(duì)伍選擇

三、發(fā)包人在全過程造價(jià)管理中具體問題及應(yīng)對

（一）招標(biāo)簽約階段：市場調(diào)研、可行性研究、招標(biāo)與合同策劃

1.招標(biāo)文件（含合同條款）的編制：

（1）保證招標(biāo)投標(biāo)的可控性；

（2）加強(qiáng)對招標(biāo)文件中造價(jià)條款的編制管理；

（3）加強(qiáng)工程量清單的編制管理；

（4）加強(qiáng)最高投標(biāo)限價(jià)和標(biāo)底的編制管理。

2.投標(biāo)文件的審查

（二）施工階段：計(jì)劃管理、目標(biāo)管理、中期評價(jià)

1.以當(dāng)期計(jì)量為基礎(chǔ)，實(shí)現(xiàn)期中結(jié)算

2.加強(qiáng)工程變更管理：

（1）嚴(yán)格按照變更管理程序執(zhí)行；

（2）合理處理變更；

（3）加強(qiáng)對承包人的施工組織設(shè)計(jì)的審核力度。

（三）竣工結(jié)算階段：及時(shí)審查、全面清算、保修安排

發(fā)包人應(yīng)對承包人提報(bào)的竣工結(jié)算資料認(rèn)真審查。

思考題

1.簡述法律法規(guī)對發(fā)包人提出的新要求。

2.簡述發(fā)包人在招標(biāo)簽約階段造價(jià)管理的基本要求。

3.簡述發(fā)包人在施工階段造價(jià)管理的基本要求。

4.簡述發(fā)包人在竣工結(jié)算階段造價(jià)管理困難與建議。

承包人工程結(jié)算管理

一、新時(shí)期承包人面臨的新情況

（一）國家宏觀經(jīng)濟(jì)形勢及產(chǎn)業(yè)政策導(dǎo)向

宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境：世界經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇與國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀

產(chǎn)業(yè)政策導(dǎo)向：

2013年11月12日，中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第三次全體會(huì)議審議

通過《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》要求：

經(jīng)濟(jì)體制改革

2014年7月1日，《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于推進(jìn)建筑行業(yè)發(fā)展和改革的若干

意見》要求：

（1）關(guān)于建筑業(yè)市場建設(shè)，要求進(jìn)一步開放建筑市場。

（2）關(guān)于工程質(zhì)量安全，要求加強(qiáng)勘察設(shè)計(jì)質(zhì)量監(jiān)管。

（3）關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變，要求推動(dòng)建筑產(chǎn)業(yè)現(xiàn)代化。

（二）行業(yè)發(fā)展?fàn)顩r

1.建筑企業(yè)盈利水平低下

2.建筑'也從.業(yè)人員整體素質(zhì)不高

3.建筑企業(yè)差異化競爭力不強(qiáng)

4.建筑業(yè)產(chǎn)業(yè)布局不盡合理

（三）建筑業(yè)面臨的機(jī)遇和挑戰(zhàn)

w軍瞰化瞿供心與廣傳閑

公用產(chǎn)3腳3”頂口

設(shè)也沒市場仍將保翔H蜀u

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二、新形勢下的承包人的結(jié)算管理

（一）工程結(jié)算人員應(yīng)當(dāng)具備的基本素質(zhì)

扎實(shí)的工程專業(yè)知識和技能

熟悉工程合同與相關(guān)法規(guī)

溝通、談判能力的素質(zhì)

（二）各階段結(jié)算管理要點(diǎn)

I.現(xiàn)場路助L高度重視合同文怦1充分利用進(jìn)場全面收蒙、整理

2.不可忽視臺同中詞語定前法番隨段絡(luò)就資粗，力結(jié)

2.愷標(biāo)答比義條款苴編制提供充分

3.合同權(quán)利義務(wù)務(wù)敦應(yīng)妁2做好卮工過程儂搭.

3.投標(biāo)報(bào)價(jià)定浩整、周正中國圖證工作

4.轉(zhuǎn)臺施工俎螟設(shè)計(jì)考慮

合同聾獻(xiàn)3M

5.質(zhì)3.安全合同安秋

6.合同價(jià)款和支付的約定4

7工程費(fèi)更條款

8.愛楠合同交腐工作

思考題

1.簡述如何理解新時(shí)期承包人面臨的新挑戰(zhàn)。

2.簡述工程結(jié)算人員應(yīng)當(dāng)具備的基本和能力。

3.論述如何開展各階段工程結(jié)算管理工作要點(diǎn)。

工程結(jié)算中的索賠法律問題

工程索賠是指在工程合同履行過程中，合同一方當(dāng)事人因?qū)Ψ讲宦男谢虿?/p>

正確履行合同義務(wù)或者由于其他非自身原因而遭受經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，通過

合同約定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）忖間補(bǔ)償要求的行為。

【索賠三要件】事件、損失、通知

【與變更區(qū)別】損失，期限

一、工程索賠基本知識

（一）索賠分類

1.按索賠發(fā)生原因分類

施工準(zhǔn)備索賠，施工進(jìn)度索賠，施工質(zhì)量索賠，施工費(fèi)用索賠，其他管理

等原因引起的索賠。

2?按索賠目的分類

時(shí)間索賠、費(fèi)用索賠。

3.按索賠依據(jù)分類

合同依據(jù)索賠、法律依據(jù)索賠。

4.按索賠有關(guān)當(dāng)事人分類

承包人與發(fā)包人之間的索賠，總承包人同分包人之間的索賠，承包人同供

應(yīng)商之間的索賠，承包人向保險(xiǎn)公司、運(yùn)輸公司的索賠等。

5.按索賠處理方式分類

單項(xiàng)索賠、總索賠。

（二）索賠原因

1.勘察設(shè)計(jì)引起

在實(shí)際工程施工階段發(fā)生設(shè)計(jì)圖紙或者其他設(shè)計(jì)資料與實(shí)際施工內(nèi)容有差

異的情況，從而導(dǎo)致工程項(xiàng)目在工期、人力、機(jī)械、物資材料等方面的索賠。

2.施工合同履行引起

在施工過程中雙方在簽訂施工合同時(shí)未能充分考慮和明確約定各種因素對

工程建設(shè)的影響，尤其是或有因素，致使施工合同在履行中出現(xiàn)問題，從而引

起施工索賠。

3.意外事件和不可預(yù)見引起

在施工過程中，發(fā)生了不利自然條件，如地震、臺風(fēng)、流沙泥、地質(zhì)斷層、

天然溶洞、沉陷和地下構(gòu)筑物等，自然或者來自于第三方的意外事件，不可抗

力，惡劣自然條件等引起的施工索賠。

二、索賠的依據(jù)與索賠程序

（一）索賠證據(jù)：所有與工程有關(guān)的文件

招標(biāo)文件

投標(biāo)文件

施工合同及其附屬文件

基礎(chǔ)工程資料

來往信件

會(huì)議記錄

施工現(xiàn)場記錄

工程財(cái)務(wù)記錄

現(xiàn)場天氣記錄

市場信息資料

法律法規(guī)

（二）索賠程序

索賠的提出程序：（以建設(shè)工程施工合同示范文本2013版為例）

1.承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠

意向通知書，說明發(fā)生索賠事件的事由；-失權(quán)

2.承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，向監(jiān)理人正式遞交索賠報(bào)

告;-期限

3.索賠事件具有持續(xù)影響的，承包人應(yīng)按合理事件間隔繼續(xù)遞交延續(xù)索賠

通知；

4.在索賠事件影響結(jié)束后28天內(nèi)，承包人應(yīng)向監(jiān)理人遞交最終索賠報(bào)告

索賠的處理程序：

對承包人索賠的處理如下：

（1）監(jiān)理人應(yīng)在收到索賠報(bào)告后14天內(nèi)完成審查并報(bào)送發(fā)包人:監(jiān)理人

對索賠報(bào)告存在異議的，有權(quán)要求承包人提交全部原始記錄副本；

（2）發(fā)包人應(yīng)在監(jiān)理人收到索賠報(bào)告或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后的

28天內(nèi)，由監(jiān)理人向承包人出具經(jīng)發(fā)包人簽認(rèn)的索賠處理結(jié)果。發(fā)包人逾期答

復(fù)的，則視為認(rèn)可承包人的索賠要求；

（3）承包人接受索賠處理結(jié)果的，索賠款項(xiàng)在當(dāng)期進(jìn)度款中進(jìn)行支付；承

包人不接受索賠處理結(jié)果的，按照第20條（爭議解決）約定處理。

三、索賠常見疑難法律問題

（一）索賠的時(shí)效性

（二）索賠程序

（二）窩工索賠

（三）趕工索賠

（四）資料不全索賠

（五）質(zhì)量索賠

（六）不利自然條件索賠

（七）無權(quán)簽證與表見簽證索賠

（八）不同合同計(jì)價(jià)方式的索賠

（一）索賠的時(shí)效性

2013版《建設(shè)工程施工合同示范文本》通用條款第19.1條第（1）項(xiàng)

承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意

向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向

通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利。

《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案

件若干疑難問題的解答》第六條

發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出工期順延申請而主張工期不能順延

的，該主張不能成立。但合同明確約定不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出工期順延申請視為

工期不順延的，應(yīng)遵從合同的約定。

浙江省高級人民法院在（2013）浙民提字第86號民事判決書中也支持索賠

過期失權(quán)條款。

（二）窩工索賠

《合同法》第284條

因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或

者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料

和構(gòu)件擠壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。

建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，如因發(fā)包方的原因?qū)е鹿こ谈C工，計(jì)算施

工方實(shí)際損失時(shí)，當(dāng)事人有約定的，從其約定；沒有約定且協(xié)商不成的，一般

應(yīng)通過司法鑒定方式解決。

人工費(fèi)和機(jī)械設(shè)備等費(fèi)用，應(yīng)按照停工窩工當(dāng)時(shí)的現(xiàn)場狀況，正確認(rèn)定停

工窩工損失，一般爭議較多的是：

1.合理人工數(shù)的確定2.合理機(jī)械臺班數(shù)的確定

【最大困難】收集、整理、形成過程中工程索賠證據(jù)

（三）趕工索賠

【趕工定義】目前僅見于發(fā)承包人合同約定或者施工合同補(bǔ)充文件。

己經(jīng)實(shí)施的《建設(shè)工程合同2013版》中沒有對趕工進(jìn)行相關(guān)約定。

【注意】在簽訂施工合同時(shí)或者在趕工行為即將發(fā)生時(shí)，應(yīng)首先明確：趕

工的定義、趕工的內(nèi)容、趕工期限、趕工報(bào)批程序、趕工的計(jì)劃、施組、人員、

機(jī)械、材料等報(bào)批、簽認(rèn)的程序等以及結(jié)算相關(guān)條款或內(nèi)容。

（四）資料不全索賠

表現(xiàn)方式

L實(shí)際工程己經(jīng)施工完畢，但是沒有工程簽證；

2.沒有經(jīng)過授權(quán)人簽字，如監(jiān)理和發(fā)包人；

3.僅簽認(rèn)了程量而沒有及時(shí)確認(rèn)價(jià)格和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。

注意：

合同履行過程中，實(shí)際工程量發(fā)生變化時(shí)，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)提交工程變更聯(lián)系單、

報(bào)告等書面簽證文件作為認(rèn)定工程量變化的證據(jù)，并積極催促監(jiān)理和發(fā)包人履

行審批程序，并做好程序和實(shí)體性證據(jù)保全。-及時(shí)強(qiáng)求

對于監(jiān)理和發(fā)包人不能夠及時(shí)簽認(rèn)的工程變更的，應(yīng)該及時(shí)、全面收集與

變更的相應(yīng)資料。-連續(xù)提交

（五）質(zhì)量索賠

（1）發(fā)包人對承包人進(jìn)行的索賠

先履行抗辯權(quán)

不安抗辯權(quán)

瑕疵修補(bǔ)請求權(quán)

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第27條規(guī)定，承包人不按工程質(zhì)量保修書約定保修的，發(fā)包人可以另行委托其

他單位進(jìn)行維修，由原承包人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

請求減少相應(yīng)報(bào)酬

承擔(dān)違約責(zé)任

提出解除合同

（2）承包人對發(fā)包人進(jìn)行的索賠

《建設(shè)工程施工合同解釋》第12條第1款規(guī)定，發(fā)包人具有下列情形之一,

造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任：

（1）提供的設(shè)計(jì)有缺陷；

（2）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn);

（3）直接指定分包人分包專業(yè)工程。由此發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任的方式是賠

償損失，承包人有權(quán)要求工期和費(fèi)用索賠。

《合同法》第284條

因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或

者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料

和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。

《建設(shè)工程施工合同解釋》第13條

建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約

定為由主張權(quán)利的，不予支持。

（六）不利自然條件索賠

2013版《建設(shè)工程是施工合同（示范文本）》

【條文】承包人遇到不利物質(zhì)條件時(shí)，應(yīng)采取克服不利物質(zhì)條件的合理措

施繼續(xù)施工，并及時(shí)通知發(fā)包人和監(jiān)理人。通知應(yīng)載明不利物質(zhì)條件的內(nèi)容以

及承包人認(rèn)為不可預(yù)見的理由。監(jiān)理人經(jīng)發(fā)包人同意后應(yīng)當(dāng)及時(shí)發(fā)出指示，指

示構(gòu)成變更的，按第10條（變更）約定執(zhí)行。承包人因采取合理措施而增加的

費(fèi)用和（或）延誤的工期由發(fā)包人承擔(dān)。遇到不可預(yù)見的地質(zhì)條件，由此導(dǎo)致

的風(fēng)險(xiǎn)由發(fā)包人承擔(dān)。地質(zhì)報(bào)告由發(fā)包人提供，發(fā)包人應(yīng)該對其正確性負(fù)責(zé)。

【注意】不利物質(zhì)條件的定義

承包人針對不利物質(zhì)條件的索賠，應(yīng)該：

1.對比招投標(biāo)方案和施工合同等相關(guān)文件，確認(rèn)該不利物質(zhì)條件不同于標(biāo)

書或者合同約定的既定的，承包人可以預(yù)見、克服的自然條件；

2.盡快要求監(jiān)理和發(fā)包人發(fā)出變更指示，在未獲得指示前，經(jīng)提配告知監(jiān)

理和發(fā)包人后，可以停工；

3.盡快準(zhǔn)備專業(yè)機(jī)構(gòu)的報(bào)告、照片等其他證據(jù)，證明該不利物質(zhì)條件不是

一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包人可以合理預(yù)見的、克服的自然條件；

4.如監(jiān)理和發(fā)包人沒有發(fā)出變更指示，但承包人又必須施工的，建議承包

人收集與該施工有關(guān)的施組、工程量、計(jì)價(jià)依據(jù)和規(guī)則等能夠證明承包人完成

該工作的相關(guān)證據(jù)，并及時(shí)按照合同向發(fā)包人索賠。

（七）無權(quán)簽證與表見簽證

無權(quán)簽證指沒有代理權(quán)限的發(fā)包人代表或代理人代表發(fā)包人簽署的簽證。

表見簽證指沒有代理權(quán)限的發(fā)包人或代理人代表發(fā)包人簽署的，承包人有

理由相信其有代理權(quán)限的簽證，即符合表見代理?xiàng)l件的簽證。

表見簽證的構(gòu)成要件如下：

1.無權(quán)代理：簽證人在沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止的情況下以

發(fā)包人的名義與相對人或他人實(shí)施簽證行為。

2.客觀要件：承包人應(yīng)證明其有相信簽證人具有代理權(quán)的客觀表象。

3.主觀要件：承包人是善意且無過失的，盡到了合理的注意義務(wù)c

【建議】在施工合同中約定簽證格式、簽字人、簽字權(quán)限、表見代理和職

務(wù)行為認(rèn)定等。

【問題】相對人明知的除外：合同有約定。

（A）不同合同計(jì)價(jià)方式的索賠

單價(jià)合同

指雙方在合同中約定綜合單價(jià)包含的風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法，在

約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)綜合單價(jià)不再調(diào)整，風(fēng)險(xiǎn)范圍以外的綜合單價(jià)調(diào)整方法，應(yīng)

當(dāng)在合同中約定。

爭議最多的是合同單價(jià)價(jià)差過高，建議適用合同法有關(guān)“情勢變更”原則。

總價(jià)合同

是指對于合同工期較短、技術(shù)難度不高且工程合同總價(jià)較低的工程，合同

總價(jià)一次包死，固定不變，即不再因?yàn)榄h(huán)境的變化和工程量的增減而變化的一

類合同，在這類合同中，承包人承擔(dān)了全部的工作量和價(jià)格的風(fēng)險(xiǎn)。

爭議較多的是工程范圍，如附加工程和額外工程。建議在合同中約定，圖

紙、工程量清單與實(shí)際履約不一致的處理方法。

【建議】選擇合適的計(jì)價(jià)方式：結(jié)合合同法基本的公平、誠信原削簽訂、

履行合同，平衡發(fā)承包人的權(quán)利義務(wù)。

（九）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)

1.關(guān)于未完建設(shè)工程的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)起算時(shí)間

《合同法》第286條規(guī)定了承包人的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)；

《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第4條對建設(shè)

工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)的起算時(shí)間做了縮小解釋：“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期

限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算”。

關(guān)于起算時(shí)間，主要有以下兒種觀點(diǎn)：

①自建設(shè)工程竣工之日或合同約定的竣工之日起計(jì)算；

②自建設(shè)工程合同解除或合同終止之日起計(jì)算；

③自停工之日起計(jì)算；

④自起訴之日起計(jì)算。

【建議采納】2011年全國民事審判工作會(huì)議紀(jì)要（法辦[2011]442號）

第26條規(guī)定：“非因承包人的原因，建設(shè)工程未能在約定期間內(nèi)竣工，承

包人依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先受償權(quán)不受影響；承包人行使

優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算；建設(shè)工

程合同未約定竣工日期，或者由于發(fā)包人的原因，合同解除或終止履行時(shí)已經(jīng)

超出合同約定的竣工日期的，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限自合同解除或終止

履行之日起計(jì)算?！?/p>

第27條規(guī)定：“當(dāng)事人以《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律

問題的解釋》第十四條第（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的竣工日期作為承包人行使建

設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期間起算點(diǎn)的，不予支持?！?/p>

【法條鏈接】第十匹條當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以

下情形分別處理：……（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收

的，以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，

發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

2.施工合同無效承包人是否享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)

《江蘇省高級人民法院建設(shè)工程施工合同案件審理指南》（2010）

主合同即施工合同無效的情況下，而支持承包人或?qū)嶋H施工人主張建設(shè)工

程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，有違法律精神。故，建設(shè)工程合同無效，承包人或?qū)嶋H施

工人主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。

浙江省高級人民法院民事審判第一庭《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案

件若干疑難問題解答》

建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人可以主張工程價(jià)

款優(yōu)先受償權(quán)。分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合

格，在總承包人或轉(zhuǎn)包人怠于行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，就其承建的工程在

發(fā)包人欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)可以主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

3.建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使范圍

（1）裝修裝飾工程款屬于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)行使范圍

《最高人民法院關(guān)于裝修裝飾工程款是否享有合同法第二百八十六條規(guī)定

的優(yōu)先受償權(quán)的函復(fù)》（［2004］民一他字第14號）

裝修裝飾工程屬于建設(shè)工程，可以適用《中華人民共和國合同法》第二百

八十六條關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定，但裝修裝飾工程的發(fā)包人不是該建筑物的所

有權(quán)人或者承包人與該建筑物的所有權(quán)人之間沒有合同關(guān)系的除外。享有優(yōu)先

權(quán)的承包人只能在建筑物因裝修裝飾而增加價(jià)值的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。

注意問題：

一、如果裝飾裝修工程的發(fā)包人不是建筑物的所有權(quán)人或承包人與建筑物

的所有權(quán)人之間沒有合同關(guān)系的，承包人不能行使優(yōu)先受償權(quán)