PAGEPAGE16第四章自然人【教學(xué)目的與要求】明確自然人是重要的民事主體之一；掌握自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的概念及基本內(nèi)容；理解合伙組織、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶與自然人主體的相互關(guān)系?！窘虒W(xué)重點(diǎn)及難點(diǎn)】自然人民事權(quán)利能力死于出生，終于死亡；宣告失蹤與宣告死亡；民事行為能力的分類；兩戶及合伙的法律地位；合伙的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。【教學(xué)方法】以課堂講授為主，輔之以適量討論和課后閱讀。【計(jì)劃教學(xué)時(shí)數(shù)】４學(xué)時(shí)。第一節(jié)自然人的能力一、自然人與公民的關(guān)系二、自然人的民事權(quán)利能力（一）是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力具有統(tǒng)一性、平等性和廣泛性、不可轉(zhuǎn)讓性等特征。（二）權(quán)利能力與權(quán)利的區(qū)別1、權(quán)利能力是取得權(quán)利的資格和前提條件；2、權(quán)利能力包括權(quán)利的義務(wù)兩方面的資格，而絕大多數(shù)權(quán)利不包括義務(wù)；3、權(quán)利能力是一種綿延狀態(tài)，而權(quán)利通常都有存續(xù)期；4、權(quán)利能力不能轉(zhuǎn)讓和拋棄，而權(quán)利則可以轉(zhuǎn)讓和拋棄。（三）自然人民事權(quán)利能力的開始自然人權(quán)利能力始于出生1、出生認(rèn)定的幾種觀點(diǎn)：（1）陣痛說；（2）露出說；（3）呼吸說；（4）出生完成說。2、我國出生時(shí)間的認(rèn)定。自然人出生的時(shí)間以戶籍證明為準(zhǔn)。沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。胎兒利益的特殊保護(hù)。有三種立法例：（1）視胎兒為權(quán)利能力者；如《瑞士民法典》第３１條規(guī)定：“胎兒，只要出生時(shí)尚生存，出生前即具有權(quán)利能力的條件。”（２）在個(gè)別情況下視胎兒為出生者，如《法國民法典》第1923條規(guī)定“在繼承開始時(shí)尚未出生，但已懷孕的胎兒，視為繼承開始前出生?！保?）不承認(rèn)胎兒有權(quán)利能力，但給予其特殊保護(hù)，我國采用此方法。如繼承法第28條的規(guī)定。4、民事權(quán)利能力的開始與年齡的關(guān)系。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，與自然人的年齡沒有關(guān)系。這是民事權(quán)利能力的一條基本原則。但是作為例外，自然人的某些特殊的民事權(quán)利能力不是始于出生，而是要達(dá)到一定年齡以后才能享有。例如，自然人結(jié)婚的權(quán)利能力、勞動(dòng)的權(quán)利能力，就必須達(dá)到法定的年齡才能享有?！铮垭y點(diǎn)辨析］（1）繼承法所規(guī)定的應(yīng)為胎兒保留必要的繼承份額是否意味著胎兒具有權(quán)利能力？胎兒是否為民事主體？根據(jù)《民法通則》第9條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力始于出生。胎兒尚未出生，故不為民事主體。非民事主體，故不享有民事權(quán)利能力，不享有民事權(quán)利。繼承法規(guī)定保留必要的繼承份額給胎兒是基于胎兒即將成為嬰兒的利益考慮，而不是基于胎兒是民事主體的權(quán)利安排。如果認(rèn)為胎兒是民事主體、胎兒具有民事權(quán)利能力，則胎兒出生后是死體的，其保留的繼承份額應(yīng)由胎兒的繼承人繼承，而非被繼承人的繼承人繼承，而我國繼承法的規(guī)定正好與此相反，胎兒出生時(shí)是死體的，其保留的繼承份額為被繼承人的繼承人繼承，而非胎兒的繼承人繼承，這一規(guī)定正好印證了胎兒不具有民事權(quán)利能力、并非民事主體的觀點(diǎn)。（2）胎兒健康生存利益受到侵害時(shí)的侵權(quán)責(zé)任問題。對(duì)此，應(yīng)區(qū)分兩種情況：其一，胎兒在母體中因侵權(quán)行為而流產(chǎn)，或者成為死體，只能由母親以自身受到損害提出侵權(quán)損害賠償；其二，胎兒受到侵害后出生，身體或器官受到損害的，除母親可因損害提出損害賠償外，胎兒還可作為獨(dú)立的訴訟主體提出損害賠償。此外，在母體受到傷害以后，經(jīng)過很長時(shí)間才發(fā)現(xiàn)胎兒受到傷害的，可適用訴訟時(shí)效中止的規(guī)定，以保護(hù)胎兒利益。（四）自然人的民事權(quán)利能力的終止1、死亡是自然人民事權(quán)利能力消滅的唯一原因。2、關(guān)于生理死亡的幾種觀點(diǎn)：（1）心臟搏動(dòng)停止說；（2）呼吸停止說；（3）腦死亡說。對(duì)此我國立法上沒有明確規(guī)定。3、宣告死亡。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效?！铮垭y點(diǎn)辨析］自然人死亡后是否具有民事權(quán)利能力問題。對(duì)此，在學(xué)理上有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，自然人死亡后，法律有規(guī)定的，仍然具有權(quán)利能力，如自然人的人格權(quán)、著作人格權(quán)的權(quán)利能力；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，自然人死亡后不具有權(quán)利能力。法律允許自然人的近親屬對(duì)侵害死者的尸體、肖像、名譽(yù)、隱私提起訴訟的，與其說是對(duì)死者權(quán)利的維護(hù)，不如說是對(duì)死者近親屬利益的維護(hù)。依據(jù)《民法通則》第9條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力終于死亡。故應(yīng)以否定說為宜。例題：作家岳某是岳飛的后裔，其著有《大賣國賊秦檜》一書。秦某是秦檜的后裔，他通過研究認(rèn)為，秦檜在歷史上屬于很有才氣的宰相，并未做有損國家之事。秦某向法院起訴，請(qǐng)求判決岳某侵犯秦檜的名譽(yù)權(quán)，并要求精神損害賠償，應(yīng)否支持？死者的人格利益受保護(hù)，不是指歷史上的死者，同時(shí)，只有近親屬才有權(quán)向人民法院主張保護(hù)死者的人格利益。秦某非為近親屬，其向法院起訴，主張恢復(fù)秦檜的名譽(yù)，人民法院不予支持。權(quán)利能力終于死亡是否存在例外，主要涉及死者的權(quán)利問題，有兩種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為死者仍具有名譽(yù)權(quán)方面的權(quán)利能力；二是認(rèn)為對(duì)死者名譽(yù)權(quán)的保護(hù)，不是基于死者的權(quán)利能力，而是基于對(duì)社會(huì)利益的保護(hù)。自然人的民事行為能力（一）自然人民事行為能力的概念是指自然人能以自己的行為取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力要以民事權(quán)利能力的存在為前提；民事行為能力與民事責(zé)任能力有時(shí)不完全一致，如限制民事行為能力的人在一定范圍內(nèi)具有行為能力，但不一定具有民事責(zé)任能力。（二、）自然人民事行為能力的種類按照不同年齡階段和理智是否正常，可以將自然人的民事行為能力分為三類：1、完全民事行為能力《民法通則》第11條規(guī)定：“十八周歲以上自然人是成年人，具有完全的民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人?！薄笆軞q以上不滿十八周歲的自然人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！蹦隄M十八周歲的成年人如何承擔(dān)民事責(zé)任？《民法通則意見》第181條第二款：“行為人致人損害時(shí)年滿十八周歲的，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任；沒有經(jīng)濟(jì)收入的，由撫養(yǎng)人墊付，墊付有困難的，可以判決調(diào)解延期給付?！笔欠窈侠?？是否可行？年滿十六周歲不滿十八周歲的，其勞動(dòng)收入指體力腦力均可，但必須能為自己主要生活來源。如屬受贈(zèng)、或繼承而得大量財(cái)產(chǎn)，不屬勞動(dòng)收入，仍不能為完全行為能力人。2、限制民事行為能力限制民事行為能力又稱不完全民事行為能力，是指自然人在一定范圍內(nèi)具有民事行為能力，超出一定范圍便不具有相應(yīng)的民事行為能力?！睹穹ㄍ▌t》第12條、13條規(guī)定：十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。限制民事行為能力人可以進(jìn)行與他們的年齡、智力、精神健康狀態(tài)相適應(yīng)的民事法律行為，其他民事行為應(yīng)由其法定代理人代理或征得法定代理人同意后進(jìn)行。對(duì)“相適應(yīng)”如何判斷？行為與本人生活的關(guān)聯(lián)程度；行為的性質(zhì)；行為涉及的財(cái)產(chǎn)數(shù)額等。純獲利益的民事法律行為不受此限，如受獎(jiǎng)、接受贈(zèng)與等。3、無民事行為能力《民法通則》第12條、13條規(guī)定，不滿十周歲的未成年人，是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)；不能辯認(rèn)自己的行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)?！铮垭y點(diǎn)辨析］第一，如何把握視為完全民事行為能力人與完全民事行為能力人的區(qū)別。視為完全民事行為能力人是從保護(hù)行為人的利益出發(fā)，如果對(duì)該行為人不利，則該行為不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為具有效力。在實(shí)務(wù)中，視為完全民事行為能力人所進(jìn)行的處分不動(dòng)產(chǎn)的行為一般不認(rèn)為具有效力；視為完全民事行為能力人當(dāng)然不具有婚姻能力。完全民事行為能力人不僅從保護(hù)行為人的利益出發(fā)，而且從行為人的責(zé)任出發(fā)，完全民事行為能力人對(duì)自己的行為負(fù)有責(zé)任。遺囑能力，依據(jù)繼承法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)年滿18周歲，視為完全民事行為能力人未滿18周歲，應(yīng)認(rèn)定為不具有遺囑能力。第二，年齡已滿18周歲但沒有勞動(dòng)收入，依賴扶養(yǎng)人生活的人的責(zé)任承擔(dān)問題。對(duì)此，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由已滿18周歲的行為人承擔(dān)，但其侵權(quán)責(zé)任由其扶養(yǎng)人負(fù)先行墊付的義務(wù)。對(duì)于合同責(zé)任，其扶養(yǎng)人不負(fù)先行墊付的義務(wù)?！绢}例】甲和乙均為1988年10月1日出生，2005年10月5日甲和乙與丙發(fā)生口角，甲乙將丙致傷，丙為之花去醫(yī)藥費(fèi)1000元。丙為索要醫(yī)藥費(fèi)，一直未果，便于2006年10月7日起訴法院。經(jīng)查，此時(shí)甲已參加工作，每月工資收入為1500元，乙在職業(yè)學(xué)校讀書，生活靠父母支助。下列表述正確的有：（AD）A.甲應(yīng)對(duì)丙承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)榧滓呀?jīng)工作且有獨(dú)立收入。B.乙應(yīng)對(duì)丙承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)橐乙褲M18周歲，具有完全民事行為能力。C.乙不對(duì)丙承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)榍謾?quán)時(shí)未滿18周歲。但其父母負(fù)先行墊付義務(wù)D.乙應(yīng)對(duì)丙承擔(dān)責(zé)任，但侵權(quán)時(shí)未滿18周歲，由其父母承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。第二節(jié)宣告失蹤和宣告死亡一、宣告失蹤宣告失蹤是指自然人離開自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。（一）宣告失蹤的條件和程序1、自然人下落不明滿二年，下落不明的含義；下落不明時(shí)間的起算。戰(zhàn)爭中下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算。2、利害關(guān)系人的申請(qǐng)。申請(qǐng)人的范圍：利害關(guān)系人的范圍；利害人沒有先后順序。3、人民法院的受理與宣告。管轄法院：失蹤人住所地或最后居住地的基層人民法院；公告期：3個(gè)月；人民法院依法宣告。（二）宣告失蹤的法律效果1、失蹤人的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友為失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。財(cái)產(chǎn)代管人沒有順序限制；也可以多人共管；并不存在誰申請(qǐng)失蹤誰是代管人的問題；代管人應(yīng)與管理自己財(cái)產(chǎn)盡同一注意。失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。失蹤人的上述財(cái)產(chǎn)代管人一般應(yīng)遵循配偶、父母、成年子女的順序，但前一順序人的管理對(duì)失蹤人的財(cái)產(chǎn)明顯不利的，或者前一順序人沒有管理能力的，可以從后一順序選擇。這符合生活緊密原則。特別注意不存在誰申請(qǐng)失蹤誰享有財(cái)產(chǎn)代管權(quán)的問題。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管。財(cái)產(chǎn)代管人應(yīng)具有完全民事行為能力，限制民事行為能力或無民事行為能力人不具有財(cái)產(chǎn)代管人的資格。無民事行為能力人或限制民事行為能力人失蹤的，由其監(jiān)護(hù)人擔(dān)任財(cái)產(chǎn)代管人。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人在代管期間喪失管理能力，或無力履行代管職責(zé)，或拒不履行代管職責(zé)，或利用代管之便侵害失蹤人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院可以依法作出變更財(cái)產(chǎn)代管人的裁決。2、失蹤人的義務(wù)履行在失蹤人失蹤期間，失蹤人財(cái)產(chǎn)義務(wù)由財(cái)產(chǎn)代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中以支付財(cái)產(chǎn)的方式來履行；財(cái)產(chǎn)代管人可以就失蹤人的財(cái)產(chǎn)訴訟列為原告或被告。3、被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人的申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的失蹤宣告?！绢}例】甲出海打魚因遇臺(tái)風(fēng)而未歸。兩年后，其妻向人民法院申請(qǐng)宣告甲失蹤，人民法院依法進(jìn)行了宣告。但在誰為甲的財(cái)產(chǎn)管理人的問題上，其妻與甲母發(fā)生爭議。經(jīng)查在甲失蹤期間，其妻經(jīng)常將家中物品搬到同村姘夫丙家與丙共用。甲的財(cái)產(chǎn)的管理人應(yīng)為：（B）A.其妻B.甲母C.其妻和甲母D.其妻或甲母二、宣告死亡宣告死亡是指自然人下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院宣告其死亡的法律制度。（一）宣告死亡的條件和程序1、自然人失蹤并達(dá)到一定期限。通常情況下要求下落不明滿四年；因意外事故下落不明滿二年，如經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明不可能生還的，可不受滿二年的限制。2、利害關(guān)系人的申請(qǐng)關(guān)于申請(qǐng)自然人宣告死亡的利害關(guān)系人是否有順序限制問題，民法學(xué)界有兩種主張：即有順序說和無順序說。按《民通意見》第25條的解釋應(yīng)該是有順序的，但從立法意圖上講，宣告死亡制度重點(diǎn)是保護(hù)利害關(guān)系人的利益，因此，不應(yīng)有順序限制。3、人民法院的受理與宣告公告期一年或三個(gè)月；依法進(jìn)行宣告死亡；宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。（二）宣告死亡的法律效果通說認(rèn)為：自然人宣告死亡應(yīng)發(fā)生與自然死亡一樣的效力。即主體資格消滅；婚姻關(guān)系解除；繼承開始；清理債權(quán)債務(wù)等。被宣告死亡的人民事主體資格的深入分析，如何理解失蹤人死亡宣告期間所為的民事法律行為有效？如果有沖突該如何處理？（三）死亡宣告的撤銷根據(jù)《民通意見》第37條至40條的規(guī)定，死亡宣告被撤銷后產(chǎn)生如下效力：1、被宣告死亡的人的配偶未再婚的，婚姻關(guān)系自動(dòng)恢復(fù)；有過再婚史的，不能自行恢復(fù)。2、在死亡宣告期間，其子女被他人依法收養(yǎng)的仍然有效，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意可以解除。3、撤銷死亡宣告后，本人可申請(qǐng)返還財(cái)產(chǎn)，但原物已經(jīng)由第三人合法取得的，第三人可不予返還；但以繼承法取得遺產(chǎn)的人，應(yīng)當(dāng)返還原物，原物不在的，應(yīng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。4、利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況致使他人被宣告死亡而取得財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物和孳息以外，還應(yīng)對(duì)給他人造成的損失予以賠償。三、宣告失蹤與宣告死亡制度的比較1、條件方面不同；2、程序方面不同；3、法律效果方面的不同?！铮垭y點(diǎn)辨析］第一，宣告死亡的申請(qǐng)是否存在順序問題。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，宣告死亡存在順序，其依據(jù)在于對(duì)《民通意見》第25條的推論；持此觀點(diǎn)的意義在于維護(hù)配偶的身份權(quán)。因?yàn)榕渑疾恢鲝埿嫠劳?，其他人不得主張宣告死亡，配偶身份就不?huì)消滅。此種觀點(diǎn)的負(fù)面意義在于，不利于保護(hù)其他人的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，宣告死亡不受順序限制。其理論依據(jù)在于，宣告死亡制度是維護(hù)利害關(guān)系人的利益，其核心是財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)問題，故不存在順序限制。哪種觀點(diǎn)更為適宜，有待進(jìn)一步觀察。第二，宣告死亡的效力。宣告死亡的效力表現(xiàn)為，被宣告死亡人喪失民事權(quán)利能力和民事行為能力，其個(gè)人財(cái)產(chǎn)為遺產(chǎn)依法繼承，其婚姻關(guān)系自然消滅。但被宣告死亡的效力是受限制的，即只在被宣告死亡地發(fā)生效力，如果被宣告死亡人未真正死亡，在其生存地不發(fā)生死亡的效力。第三，如何理解《民通意見》第36條的規(guī)定：“被宣告死亡和自然死亡的時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前所實(shí)施的民事行為與被宣告死亡所引起的法律后果相抵觸的，則以其實(shí)施的民事行為為準(zhǔn)?！边@里涉及兩個(gè)問題，一是被宣告死亡人在宣告死亡前于外地所生子女對(duì)被宣告死亡地被宣告死亡人的遺產(chǎn)，是否享有繼承權(quán)的回復(fù)請(qǐng)求權(quán)；二是被宣告死亡人在自然死亡前所實(shí)施的民事行為與宣告是宣告死亡的法律后果相抵觸，該民事行為的效力范圍問題。對(duì)于第一個(gè)問題，存在兩種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，既然被宣告死亡所引起的法律后果有效，則被宣告死亡人在宣告死亡前于外地所生子女對(duì)被宣告死亡地被宣告死亡人的遺產(chǎn)排斥其繼承權(quán)，這一觀點(diǎn)的優(yōu)點(diǎn)在于穩(wěn)定被宣告死亡所引起的法律關(guān)系，其缺點(diǎn)在于過分干涉繼承人的繼承權(quán)的享有；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于被宣告死亡人在宣告死亡前所生子女對(duì)被宣告死亡地被宣告死亡人的遺產(chǎn)，享有繼承權(quán)的回復(fù)請(qǐng)求權(quán)，這一觀點(diǎn)的依據(jù)在于《繼承法》的規(guī)定，繼承開始后，未超過20年的繼承人可以主張其權(quán)利，繼承權(quán)是屬于自然人的基本權(quán)利，非經(jīng)法律規(guī)定不得排除，《民通意見》屬于司法解釋，不能排除繼承人的繼承權(quán)?，F(xiàn)多數(shù)學(xué)者采用第二種觀點(diǎn)。應(yīng)予特別注意的是，被宣告死亡人在宣告死亡后于外地所生子女對(duì)被宣告死亡地被宣告死亡人的遺產(chǎn)，不享有繼承權(quán)，當(dāng)然也就不享有繼承權(quán)的回復(fù)請(qǐng)求權(quán)，因?yàn)槔^承是以繼承開始時(shí)即被宣告死亡時(shí)確定繼承人，既然所生子女是在被宣告死亡后出生的，其在宣告死亡時(shí)就不具有繼承人的資格。對(duì)于第二個(gè)問題，也存在兩種看法，一種看法認(rèn)為，既然以民事行為為準(zhǔn)，則該行為的效力及于所有人，例如繼承人繼承了被宣告死亡人的遺產(chǎn)后又贈(zèng)與給了第三人，而該民事行為確定該遺產(chǎn)贈(zèng)與某學(xué)校，則某學(xué)校對(duì)第三人享有返還請(qǐng)求權(quán)；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，該民事行為的效力僅僅針對(duì)繼承人，對(duì)第三人不發(fā)生效力?，F(xiàn)多采第二種觀點(diǎn)。第四，死亡宣告被撤銷后，被撤銷死亡宣告的人的財(cái)產(chǎn)返還請(qǐng)求權(quán)的范圍問題。對(duì)此存在兩者觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為死亡宣告被撤銷后被撤銷宣告死亡人就成為該被繼承財(cái)產(chǎn)的所有人，因此對(duì)該財(cái)產(chǎn)享有返還請(qǐng)求權(quán)，該返還請(qǐng)求權(quán)只受善意取得制度的限制，不受其他限制，即該財(cái)產(chǎn)被繼承人贈(zèng)與第三人后被撤銷死亡宣告的人對(duì)受贈(zèng)人享有返還請(qǐng)求權(quán)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，被撤銷死亡宣告的人的財(cái)產(chǎn)返還請(qǐng)求權(quán)只能針對(duì)繼承人，不能針對(duì)第三人，即撤銷不發(fā)生對(duì)第三人的效力，我國《民通意見》第40條采納了第二種觀點(diǎn)?！绢}例】甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷死亡宣告。下列哪種說法是正確的？（D?2006/三/2）A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲C.戊從丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)都應(yīng)返還給甲D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財(cái)產(chǎn)返還給甲第三節(jié)監(jiān)護(hù)制度一、監(jiān)護(hù)的概念和性質(zhì)監(jiān)護(hù)是對(duì)未成年人和精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法利益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的一種民事法律制度。監(jiān)護(hù)是民事權(quán)利還是一種職責(zé)或義務(wù)，有不同觀點(diǎn)。羅馬法上不視監(jiān)護(hù)為權(quán)利，而稱為一種職責(zé)。《民法通則》中對(duì)監(jiān)護(hù)人也未賦予任何利益，因此，更應(yīng)理解為是一種職責(zé)。二、監(jiān)護(hù)與親權(quán)的區(qū)別親權(quán)是父母對(duì)未成年子女以教育保護(hù)為目的，在人身和財(cái)產(chǎn)方面權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一。人身方面的親權(quán)：保護(hù)權(quán)、教育權(quán)、懲誡權(quán)；財(cái)產(chǎn)方面的親權(quán)：財(cái)產(chǎn)管理權(quán)、使用收益權(quán)、處分權(quán)、財(cái)產(chǎn)上的代理權(quán)、同意權(quán)等。而監(jiān)護(hù)則是對(duì)不在親權(quán)之下的未成年人、或被宣告為禁治產(chǎn)人的人身財(cái)產(chǎn)利益保護(hù)所設(shè)立的法律制度。三、監(jiān)護(hù)人的設(shè)立（一）未成年人監(jiān)護(hù)人的設(shè)立1、父母是未成年人的當(dāng)然法定監(jiān)護(hù)人；2、除父母之外的未成年人的法定監(jiān)護(hù)人：視父母、外祖父母、成年兄、姐。屬法定義務(wù)。3、未成年人的其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人不屬法定義務(wù)，需二個(gè)條件：本人愿意；有關(guān)單位同意。4、協(xié)議確定未成年人的監(jiān)護(hù)人；5、指定未成年人的監(jiān)護(hù)人。6、有關(guān)組織擔(dān)任未成年人的監(jiān)護(hù)人：未成年人父母所在單位；居民委員會(huì)或村民委員會(huì)；民政部門。依照《民法通則》第16條規(guī)定，未成年人的監(jiān)護(hù)人的設(shè)立分為以下幾種情況：（1）父母為未成年人的當(dāng)然法定監(jiān)護(hù)人。未成年人一經(jīng)出生，具有監(jiān)護(hù)能力的父母便成為未成年人的當(dāng)然監(jiān)護(hù)人。這種監(jiān)護(hù)是一種法定監(jiān)護(hù)。（2）未成年子女的父母雙亡或喪失監(jiān)護(hù)能力或被取消監(jiān)護(hù)人資格的，由未成年人的有監(jiān)護(hù)能力的祖父母、外祖父母或成年兄、姐擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。他們擔(dān)任監(jiān)護(hù)人是法定義務(wù)。在這些法定監(jiān)護(hù)人中有兩人以上又均具有監(jiān)護(hù)能力的，可以通過協(xié)議確定由其中一人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人或由數(shù)人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。（3）在沒有上述近親屬時(shí)，由未成年人的其他親屬、朋友，如叔、伯、姨、姑、舅等擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。這些其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，還應(yīng)具備兩個(gè)條件，一是他們?cè)敢鈸?dān)任監(jiān)護(hù)人，二是應(yīng)得到未成年人父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)的同意。（4）指定未成年人的監(jiān)護(hù)人。這在兩種情況下發(fā)生，一是爭當(dāng)監(jiān)護(hù)人，二是都不愿擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。有權(quán)指定未成年人的監(jiān)護(hù)人的有關(guān)組織是未成年人父母所在單位。如果未成年人父母沒有所在單位或者該單位拒絕指定或不適宜由其指定時(shí)，由未成年人住所地的居民委員會(huì)或者村民委員會(huì)指定。當(dāng)事人不服上述組織指定的，可以向人民法院提起訴訟。如果未經(jīng)有關(guān)組織指定，直接向人民法院起訴的，人民法院不予受理。（5）未成年人沒有上述法定監(jiān)護(hù)人，也沒有其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，由未成年人父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。未成年人的監(jiān)護(hù)人在一定條件下經(jīng)必要程序可以變更。（二）精神病人監(jiān)護(hù)人的設(shè)立1、精神病人的法定監(jiān)護(hù)人：配偶；父母；成年子女；其他近親屬；2、有關(guān)組織擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人；3、精神病人的指定監(jiān)護(hù)人。依照《民法通則》第17條的規(guī)定，為精神病人設(shè)立監(jiān)護(hù)人分為以下幾種情況：（1）精神病人的法定監(jiān)護(hù)人為其配偶、父母、成年子女、其他近親屬。這些親屬擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人是其法定義務(wù)。關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的，也可以擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。（2）精神病人沒有上述監(jiān)護(hù)人，或者上述監(jiān)護(hù)人均喪失了監(jiān)護(hù)能力，則由精神病人所在單位或者精神病人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。（3）當(dāng)擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人有爭議時(shí)，由精神病人的所在單位或住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)從近親屬中指定監(jiān)護(hù)人。對(duì)上述組織指定不服的，可以向人民法院起訴，由人民法院指定監(jiān)護(hù)人。為精神病人指定監(jiān)護(hù)人時(shí)，應(yīng)依其法定監(jiān)護(hù)人的順序?yàn)橹粗挥星耙豁樞虻挠斜O(jiān)護(hù)資格的人無監(jiān)護(hù)能力，或者由其擔(dān)任監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利時(shí)，才可從后一順序有監(jiān)護(hù)能力的人中擇優(yōu)確定。指定關(guān)系密切的其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時(shí)，必須得到他們的同意。四、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)：保護(hù)監(jiān)護(hù)人的身體健康；照顧被監(jiān)護(hù)人的生活；對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育；保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)；代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)和訴訟等。五、監(jiān)護(hù)的終止監(jiān)護(hù)終止的原因有以下幾種情形：(1)被監(jiān)護(hù)人獲得完全民事行為能力。(2)監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人一方死亡。(3)監(jiān)護(hù)人喪失了行為能力。(4)監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)。監(jiān)護(hù)人有正當(dāng)理由時(shí)，法律應(yīng)允許其辭去監(jiān)護(hù)，但這不適用于未成年人的父母。所謂正當(dāng)理由應(yīng)包括監(jiān)護(hù)人患病、遷居、家庭困難等，但監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)應(yīng)經(jīng)有指定權(quán)的機(jī)關(guān)同意。(5)監(jiān)護(hù)人被撤銷監(jiān)護(hù)人資格。［難點(diǎn)辨析］第一，應(yīng)特別掌握未成年人的監(jiān)護(hù)人的設(shè)立，理解父母是未成年人的當(dāng)然監(jiān)護(hù)人，祖父母、外祖父母、成年兄姐是具有法定義務(wù)的監(jiān)護(hù)人，其他親朋為自愿監(jiān)護(hù)人，村委會(huì)、居委會(huì)、未成年人父母所在單位以及民政部門可作為未成年人的單位監(jiān)護(hù)人。所說當(dāng)然監(jiān)護(hù)人，其內(nèi)容包括：（1）父母離婚以后，父母雙方均為監(jiān)護(hù)人，不是指與未成年子女共同生活的一方為監(jiān)護(hù)人。因?yàn)楸O(jiān)護(hù)人是一種身份，這種身份不因離婚而改變。（2）未成年子女在學(xué)校期間，其監(jiān)護(hù)人仍為父母。學(xué)校只是負(fù)有教育管理義務(wù)的人，不為監(jiān)護(hù)人。（3）未成年子女委托給親戚朋友照管期間，監(jiān)護(hù)人仍然是父母，親戚朋友為受托監(jiān)護(hù)人。（4）父母雙方監(jiān)護(hù)人的身份不因他們之間的協(xié)議而改變，但對(duì)未成年人成長不利的，可依法剝奪父母雙方或一方的監(jiān)護(hù)人資格。第二，具有法定監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)人問題。應(yīng)當(dāng)予以特別指出的是，具有法定監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)人應(yīng)具備兩個(gè)條件：（1）有監(jiān)護(hù)能力；（2）祖父母、外祖父母、成年兄姐。應(yīng)予特別注意的是，具有法定監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)人的義務(wù)是法定的，是不能拋棄的。其義務(wù)不是根據(jù)自愿原則，這與自愿監(jiān)護(hù)人不同，自愿監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)義務(wù)是自愿設(shè)定的?！绢}例】甲、乙為同胞兄弟，其父母雙亡。乙為未成年人，甲在縣城工作。他們有一叔丙，住在鄉(xiāng)下。甲、丙均不愿為乙的監(jiān)護(hù)人，乙的監(jiān)護(hù)人為：（A）A.甲B.丙C.甲和丙D.甲或丙第三，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)。特別注意監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)享有管理權(quán)，除非是為了被監(jiān)護(hù)人的利益，否則不能處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。處分被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的行為在效力上為無效行為，在性質(zhì)上為侵權(quán)行為。確認(rèn)該行為為侵權(quán)行為的意義在于，當(dāng)確認(rèn)該行為為無效行為無法達(dá)到返還財(cái)產(chǎn)或賠償損失的救濟(jì)時(shí)，由進(jìn)行該行為的法定代理人承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然這種賠償責(zé)任只有在夫妻離婚時(shí)才有意義。對(duì)于被監(jiān)護(hù)人致人損害，監(jiān)護(hù)人應(yīng)承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。在訴訟中，監(jiān)護(hù)人以法定代理人的身份出現(xiàn)，而不是以訴訟當(dāng)事人的身份出現(xiàn)。第四節(jié)住所一、住所的概念住所是一人以久住的意思經(jīng)常居住的處所。自然人以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。要有久住的意思和經(jīng)常居住的事實(shí)。二、自然人住所的種類在大陸系國家民法理論中，住所可分為意思住所、法定住所和指定住所。1、意定住所。是指基于當(dāng)事人的意思而設(shè)立的住所。與遷徒自由緊密相聯(lián)；住所與戶籍的分離。2、法定住所。指不依當(dāng)事人的意思而設(shè)立，而由法律規(guī)定的住所。如《德國民法典》第11條第1款規(guī)定：“未成年人以其父母的住所為住所”。3、擬制住所。是指法律規(guī)定在特殊情況下把居所視為住所。（1）自然人的經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所；（2）自然人將戶籍遷出后，無經(jīng)常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所；（3）當(dāng)事人住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住地為住所。三、自然人住所的法律意義1、確定自然人權(quán)利和義務(wù)的享有地和承擔(dān)地；2、確定有關(guān)組織或機(jī)關(guān)的管轄權(quán)；3、在涉外民事案件中，確定法律適用的準(zhǔn)據(jù)法。第五節(jié)個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶一、個(gè)體工商戶1、個(gè)體工商戶的概念。是指在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商經(jīng)營活動(dòng)的自然人或家庭。2、個(gè)體工商戶的法律地位。有不同觀點(diǎn)：即自然人說和家庭合伙說。是自然人還是非法人組織。屬于非法人組織的理由：（1）個(gè)體工商戶是準(zhǔn)組織體，如可雇工、起字號(hào)、制印章、立帳戶等。（2）具有明確的營利目的和經(jīng)營范圍，具有自然人不享有的權(quán)利。（3）具有相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。3、個(gè)體工商戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。出資者承擔(dān)無限責(zé)任。二、農(nóng)村承包經(jīng)營戶1、農(nóng)村承包經(jīng)營戶是指在法律允許范圍內(nèi)，按照承包合同的規(guī)定從事商品經(jīng)營的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的一種組織形式。2、農(nóng)村承包經(jīng)營戶屬于經(jīng)營性非法人組織。享有承包權(quán)和商品生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)。3、出資經(jīng)營者承擔(dān)無限責(zé)任。第六節(jié)合伙一、合伙的概念和種類1、合伙是依法設(shè)立，由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任連帶責(zé)任的營利性組織。合伙