法律盡職調查與風險防備

1.法律盡職調查概述

1.1法律盡職調查的概念

盡職調查也稱審慎調查，指在收購過程中，交易方對目日勺企業(yè)的資產、負債、經營、

財務狀況、法律關系以及目日勺企業(yè)所面臨日勺機會和潛在的風險等進行的一系列調查。

盡職調查分為法律盡職調查、財務盡職調查、其他盡職調查。

法律盡職調查，指合蚱雙方在到達交易之前，乙方委托律師對交易雙方背景、交易標的

的合法性以及交易模式和程序進行調查，理解狀況并形成書面匯報，供交易一方作為法律風

險防備日勺重要參照。

“盡職”一是指律師應當盡其所能進行調查；二是這種“盡其所能”應當是在律師的能

力范圍內，具有審慎性和合理性。

1.2法律盡職調查的意義

1.2.1從法律角度確認被調查對象日勺合法性，從而可以愈加有效的甄別合作者：

1.2.2通過盡職調查，委托人及律師可以發(fā)現(xiàn)交易中也許存在的法律障礙，為委托人確定

交易方案；

1.2.3促使交易對方對被調查對象日勺有關狀況進行真實日勺陳說與保證；

1.2.4律師的盡職調查匯報是委托人決定與否交易的根據(jù)之一，為委托人減少了交易風險;

1.2.5審核并確定被調查對象所提供日勺交易有關資料的真實性、精確性和完整性；

1.2.6協(xié)助委托人愈加充足的理解被調查對象的組織機構、資產和業(yè)務日勺產權狀況和法律

狀態(tài)，從而在一定程度上變化雙方信息不對稱的不利狀況;

1.2.7發(fā)現(xiàn)和分析被調查對象日勺法律風險和問題，以及問題的性質和風險的程度，雙方可

以就客觀存在日勺有關風險應由哪方承擔進行談判，事先明確雙方的權利和義務。

2.企業(yè)并購中的法律盡職調查

2.1企業(yè)并購中法律盡職調查的作用

企業(yè)并購中法律盡職調查的必要性

在企業(yè)并購中，收購方也許存在諸多法律風險，如：

1）目的企業(yè)日勺主體資格和行為能力以及行為程序在交易中的合法有效性，這也許導

致整個并購是無效日勺；

2）目的企業(yè)存在防御收購的條款、內容或規(guī)定，也許導致并購不能繼續(xù)進展或成本

增長的狀況；

3）董事會的控制權轉移問題，保證收購方對目的企業(yè)的實際控制事宜；

4）因并購發(fā)生日勺職工、董事、經理賠償、補助情形，這波及企業(yè)控制權轉移需要估

計日勺成本；

5）目的企業(yè)賦予企業(yè)資產的價值差異以及權利完整和法律瑕疵風險，以精確評估收

購價款及風險；

6）注冊獲得和許可獲得知識產權的合法有效性及存在或也許存在日勺侵權事宜；

7）關鍵協(xié)議或承諾一般基于合作方的身份和艮好地位，在替代后，也許因此導致目

日勺企業(yè)失去該份協(xié)議及承諾，如目的企業(yè)重要職工、供應商和客戶與否會繼續(xù)留

下；

8）或有負債導致不可確定性的成本承擔；

9）也許存在日勺行政責任風險，嚴重將導致目的企業(yè)被罰款、限期整改、停業(yè)等致命

性后果；

10）目日勺企業(yè)資產、財務賬冊、文獻的真實有效性所形成的尤其法律保護等。

企業(yè)并購中法律盡職調查的作用

在并購業(yè)務中，法律盡職調查日勺目日勺就在于盡量的認知對方所有日勺、真實日勺狀況，也

就是那些可以協(xié)助決定與否繼續(xù)進行合作程序的重要事實，補救雙方在信息認知上的不平

衡，盡量規(guī)避風險，實現(xiàn)利益最大化。

成功的法律盡職調查首先可以在一定程度上變化收購方與出讓方或目的企業(yè)信息不對

稱日勺不利狀況，另首先又可以通過法律盡職調查明確存在哪些風險和法律問題，買賣雙方可

就有關風險和義務應由哪方承擔進行談判，收購方可以積極決定在何種條件下繼續(xù)進行收購

活動，進而為實際進行收購活動奠定成功基礎。

企業(yè)并購中法律盡職調查的范圍

.1在專業(yè)資質范圍內給出意見

.2就調查事項的法律后果給出意見

企業(yè)并購中法律盡職調查的內容

.1對目的企業(yè)的組織和產權構造進行調查

日的企業(yè)及其附屬機構日勺組織文獻及補充條款、規(guī)章制度和補充文獻。

歷次董事會和股東會的會議記錄、股東名單和已簽發(fā)的股票數(shù)量、未售出的股票數(shù)量、

股票轉讓記錄、有關日勺股東或笫三人簽訂日勺有關選舉、股票的處置或收購的協(xié)議、所有的與

股東溝通日勺季度、年度或其他定期的匯報、從事經營業(yè)務的范圍、經營范圍內經營聲譽及納

稅證明、有關包括所有股東權益的反收購措施的所有文獻。有關業(yè)務合并、資產處置或收購

（不管與否完畢）日勺所有協(xié)議、有關目的企業(yè)被賣方發(fā)售的所有文獻，包括但不限于收購協(xié)

議、與收購協(xié)議有關的協(xié)議和有關收購、證券方面的所有文獻。

.2對附屬法律文獻的調查

附屬法律文獻指目的企業(yè)即期附屬機構，在并購前夕與有關企業(yè)、人員所簽訂的各項

契約。

重要包括：

目日勺企業(yè)所有附屬機構（包括不上市的股票持有人、目日勺企業(yè)和附屬機構中持有超過

5%資本金股票的人員）以及所有企業(yè)和其附屬機構、合作企業(yè)的董事和經營管理者名單、所

有企業(yè)與上述所列單位和人員簽們的書面協(xié)議、備忘錄（不管這些文獻目前與否生效；、有

關分擔稅務責任的協(xié)議、保障協(xié)議、租賃協(xié)議、保證書、征詢、管理和其他服務協(xié)議、有關

設施和功能共享協(xié)議、購置和銷售協(xié)議、許可證協(xié)議。

.3對目的企業(yè)債務知或有義務的調查

債務和或有義務重要是指目的企業(yè)及其附屬機構在并購前對外所發(fā)生的債務以及也許

發(fā)生的義務。

調查的內容包括但不限于如下范圍：

1）目的企業(yè)和附屬機構所欠債務清單。

2）證明借錢、借物等的債務性文獻以及與債權人協(xié)商的補充性文獻或放棄債權文

獻。

3）所有的證券交易文獻、信用憑單、抵押文獻、信托書、保證書、分期付款購貨協(xié)

議、資金拆借協(xié)議、信用證、有條件的賠償義務文獻和其他波及到目的企業(yè)和附

屬機構收購問題、其他目的企業(yè)和附屬機構有所有或部分責任等的有關文獻。

4）波及由目的企業(yè)、附屬機構以及它們的經營管理者、董事、重要股東進行貸款的

文獻。

5）由目日勺企業(yè)或附屬機構簽發(fā)的企業(yè)債券和信用證文獻。

6）與借款者溝通或予以借款者的匯報文獻，包括所有由目的企業(yè)或其附屬機構，或

獨立日勺會計師遞交紿借款者的有關文獻。

.4對地方政府規(guī)定的調查

對地方政府規(guī)定的調查重要包括二類內容：

1）地方政府、部門對本行政區(qū)域內企業(yè)日勺普遍規(guī)定。

2）地方政府、部門對企業(yè)的特殊政策。如：簽發(fā)給目的企業(yè)的各類許可證明的

復印件；遞交給政府管理機構，進行溝通的匯報和文獻日勺復印件。

.5對稅務政策日勺調查

包括：

1）由目的企業(yè)制作的或有關目的企業(yè)及其附屬機閡有關稅收返還的文獻，最新的稅務

當局的審計匯報和稅務代理機構的審查匯報和其他有關的函件。

2）有關波及稅務事項與稅務當局的爭議狀況的最終止論或有關材料。

3）有關銷售稅、使用稅、增值稅等評估、審計文獻。

4）有關增資稅的安排、計算和支付、以及罰金或罰息的文獻。

5）有關波及目的企業(yè)的企業(yè)間交易以及離開企業(yè)集團后企業(yè)間可清算的賬戶信息。

6）有關目的企業(yè)波及到企業(yè)間分派和義務的信息。

.6對目的企業(yè)財務數(shù)據(jù)的調查

1）所有就目的企業(yè)股票交易狀況向證券管理當局遞交的文獻。

2）所有審計或未審計過日勺目的企業(yè)財務報表，包括資產平衡表、收入報表、獨立會

計師對這些報表所出日勺匯報。

3）所有來自審計師對目日勺企業(yè)管理提議和匯報，以及目的企業(yè)與審計師之間往來日勺

函件。

4）內部預算和項目準備狀況的文獻，包括描述這些預算和項目日勺備忘錄。

5）資產總量和可接受審查日勺賬目。

6）銷售、經營收入和土地使用權。

7）銷售、貨品銷售成本、市場開拓、新產品研究與開發(fā)的詳細狀況。

8）形式上的項目和也許發(fā)生責任的平衡表。

9）外匯匯率調整的詳細狀況。

10）各類儲備的詳細狀況。

11）過去5年重要經營和賬目變化的審查。

12）采納新的會計準則對原因會計準則的影響。

13）目日勺功能哦企業(yè)審計師日勺姓名、地址和聯(lián)絡方式。

.7對目的企業(yè)已經有管理和人才資源的調查

1）重要人才的個人檔案。

2）聘任協(xié)議資料。

3）政府勞動管理部門有關員工福利規(guī)定的文獻。

4）報送目的企業(yè)機密、知識產權轉讓、競業(yè)嚴禁條款的協(xié)議。

5）經營管理者和關鍵人員以及他們日勺年薪和待遇狀況。

6）所有的選擇權和股票增值權的價格細目表。

7）員工利益計劃。

.8對法律糾紛狀況調查

1）正在進行日勺、或已經受到威脅日勺訴訟、仲裁或政府調查（包括國內或國外）狀況

清單，包括當事人、損害賠償狀況、訴訟類型、保險金額、保險企業(yè)的態(tài)度等。

2）所有日勺訴訟、仲裁、政府調查的有關文獻。

3）法院、仲裁委員會、政府機構作出的、對目日勺企業(yè)及其附屬機構有約束力的判決、

裁定、命令、禁令、執(zhí)行令的清單。

4）由律師寫給審計師日勺有關訴訟和其他法律糾紛的函件。

5）所有提出專利、商標和其他知識產權侵權行為的函件。

6）所有有關受到威脅的政府調查或宣稱目日勺企業(yè)違法的函件。

7）與否存在被進行反傾銷調查的狀況。

.9對資產狀況的調查

1）合法擁有或租賃擁有日勺不動產，指明每一幅不動產的所有權、方位、使用狀況。

2）上述資產抵押、質押及其保險狀況。

3）出租或承租的履行狀況。

4）所有有關不動產的評估匯報。

5）存貨的細目表。

6）設備使用狀況。

7）有關有形資產收購或處置的有效協(xié)議。

.10對目的企業(yè)經營狀態(tài)的調查

重要對目的企業(yè)近三年經營狀態(tài)的調查，包括:

1）目的企業(yè)及其附屬機構對外簽訂的所有協(xié)議，包括合資協(xié)議、戰(zhàn)略聯(lián)盟協(xié)議、合

作協(xié)議、管理協(xié)議、征詢協(xié)議、研究和開發(fā)協(xié)議等。

2）一定期期內所有的已購資產的供貨商的狀況清單。

3）重要購貨和供貨協(xié)議日勺復印件以及價格確定、有關條件及特許權規(guī)定的闡明，

4）所有的市場開拓、銷售、特許經營、分撥、委托、代理、代表協(xié)議復印件以及獨

立銷售商或分撥商的名單。

5）目日勺企業(yè)及其附屬機構產品的消費者的清單。

6）有關存貨管理程序日勺闡明材料。

7）目日勺企業(yè)在國內或地區(qū)內重要競爭者的名單。

8）目的企業(yè)產品隹售過程中使用日勺原則格式，包括但不限于訂購單、售貨單、分派

表格等。

9）一定期期內對外作出日勺有關產品質量的保證文獻。

10）有關廣告、公共關系日勺書面協(xié)議和廣告品日勺拷貝。

.11對目日勺企業(yè)保險狀況調查

1）目日勺企業(yè)參與的所有日勺保險協(xié)議、保險證明和保險單。

2）目的企業(yè)參與保險的有關上述保險險種與否充足合適的匯報和函件，以及在這種

保險單下權利的保留、拒絕賠償?shù)膮R報和函件。

.12對目的企業(yè)實質性協(xié)議的調查

1）有關實質性協(xié)議履行過程中產生的違約狀況，影響或合理的認為會影響目的企業(yè)

及其附屬機構的有關狀況。

2）其他某些上述事項中尚未列出的實質性協(xié)議或協(xié)議，包括但不限于:

a）需要第三方同意才能履行的協(xié)議；

b）作為計劃中日勺交易活動的成果也許導致違約的協(xié)議；

c）以任何措施在目的企業(yè)和其他實際的和潛在的競爭對手簽訂的限制競爭的協(xié)

議或諒解備忘錄。

.13對環(huán)境問題的調查

1）目日勺企業(yè)及其附屬機構過去或目前面臨日勺環(huán)境問題的內部匯報。

2）目的企業(yè)及其附屬機構根據(jù)國家、省或當?shù)卣h(huán)境部門或授權機構對產品影響

環(huán)境所作的陳說或匯報日勺復印件。

3）針對目的企業(yè)和其附屬機構的有關環(huán)境問題作出的通報、投訴、訴訟，或其他相

類似文獻。

.14對市場開拓和價格問題日勺調查（市場開放程度和價格水平）

1）來自消費者或競爭者有關價格問題的投訴信或法律控告文獻。

2）為開發(fā)和實行市場開拓計劃或戰(zhàn)略而準備的業(yè)務計劃、銷售預測、價格政策、價

格趨勢等文獻。

3）有關訪問和征求消費者、供應商或分撥商意見的匯報。

4）來自銷售代理商的競爭性價格或競爭性信息的狀況。

5）公開的或不公開的價格清單。

6）波及價格或促轅計劃交易的通告。

7）足以表明銷售和購置日勺原則條款和有關條件的文獻。

8）有關價格浮動的政策，如打折、合作性廣告等。

.15有關知識產權的調查

1）所有由目日勺企業(yè)及其附屬機構擁有或使用的商標、服務標識、商號、版權、專利

和其他知識產權。

2）一種非法律日勺技術性評估和特殊知識構成并在市場上獲得成功的知識性集成，如

被采納使用的可行性研究匯報。

3）波及特殊技術開發(fā)的作者、提供者、獨立承包商、雇員的名單清單和有關雇傭開

發(fā)協(xié)議文獻。

4）列出非專利保護的專有產品的清單，這些專有產品之因此不申請專利是為了保證

它日勺專業(yè)性秘密。

5）所有目的企業(yè)知識產權的注冊證明文獻，包括知識產權的國內注冊證明、省的注

冊證明、國外注冊證明。

6）足以證明下列狀況日勺所有文獻：

a）正在向有關知識產權注冊機關申請注冊的商標、服務標識、版權、專利的文

獻：

b）正處在知識產權注冊管理機關反對或撤銷程序中的文獻；

c）需要向知識產權注冊管理機關申請延期的文獻；

d）申請撤銷、反對、重新審查已注冊的商標、服務標識、版權、專利等知識產

權的?文獻；

e）國內或國外拒絕注冊的商標、服務標識，包括法律訴訟的狀況；

f）其他影響目的企業(yè)或其附屬機構的商標、服務標識、版權、專利、技術訣竅、

技術或其他知識產權的協(xié)議；

g）所有的商業(yè)秘密、專有技術秘密、雇傭發(fā)明轉讓、或其他目的企業(yè)或其附屬

機構作為當事人，并對其有約束力的協(xié)議，以及目的企業(yè)或其附屬機構或第

三者的專有信息或知識產權有關的協(xié)議。

.16對目的企業(yè)的其他調查

1）所有送交目企業(yè)或其附屬機構董事會日勺有關非法支付或有疑問活動的匯報，包括

支付給政府官員的狀況。

2）由投資銀行、工程企業(yè)、管理征詢機構、會計師事務所或集團機構對目日勺企業(yè)或其

經營活動所作的近期分析，如市場調研、信用匯報和其他類型的匯報。

3）所有波及目的企業(yè)或其附屬機構的業(yè)務、經營或產品日勺具有重要意義的管理、市場

開拓、銷售或類似日勺匯報。

4）所有目的企業(yè)或其附屬機構對外公布的新聞報道，

5）所有波及目的企業(yè)或其附屬機構或它們日勺產品、服務或其他重大事件日勺報道和簡介

手冊。

6）任何根據(jù)你的判斷對并購者來說是重要日勺、需要披露日勺波及到目的企業(yè)日勺業(yè)務的財

務狀況的信息和文獻。

2.3企業(yè)并購中法律盡職調查的程序

1）委托方與律師事務所簽訂“專題法律顧問協(xié)議”；

2）律師與委托方及目H勺企業(yè)簽訂“盡職調會保密協(xié)議書”；

3）律師根據(jù)受托的業(yè)務起草“盡職調查清單”，清單日勺重要內容是需要目日勺企業(yè)提供

日勺各類文獻，一般狀況下包括：組織架構文獻，各類資產的文獻，多種貸款、融

資文獻，重大協(xié)議、協(xié)議，經營業(yè)務所波及的政府審批或許可，企業(yè)的多種稅務

文獻，企業(yè)雇員日勺勞動文獻，企業(yè)的各類保險文獻，企業(yè)波及時各類訴訟、仲裁、

爭議的文獻；

4）律師將其準備好日勺盡職調查清單經委托方確認后發(fā)至目日勺企業(yè)；

5）收到目的企業(yè)提供的資料后，查對復印件與原件，以及現(xiàn)場核查等，并做好資料

清單，由雙方代表簽字確認；

6）律師按照委托協(xié)議約定對所搜集資料進行研究，并向委托方匯報；

7）律師對收到的資料進行研究判斷，如需深入理解，應再次起草“盡職調查清單”，

以此類推，直至查明狀況；

8）律師對盡職調查所獲取的所有資料，應反復研究判斷，進行對應核查驗證，在核

查險證過程中，將制作工作筆錄，并盡量地獲簿目的企業(yè)對工作筆錄的書面確認;

9）如資料不全、狀況不詳，律師應規(guī)定目日勺企業(yè)作出申明和保證；

10）對所有文獻資料進行整頓和歸檔，并制定必要的工作底稿，注明資料來源；

11）起草并向委托方提交精確、完整、詳實日勺盡職調查匯報：

2.4企業(yè)并購中法律盡職調查的途徑

1）獲得目的企業(yè)的配合，調閱目的企業(yè)的檔案資料及其他文獻材料；

2）約見目的企業(yè)的管理層或業(yè)務人員，配合調查有關狀況，并制作談話筆錄；

3）通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質媒介公開披露的有關目日勺企業(yè)的宣傳簡介及其他資料等；

4）提交通過精心設計日勺適合調查工作文采日勺《問卷清單》；

5）根據(jù)目的企業(yè)提供的線索、信息以及其他渠道進行調查：

6）通過目的企業(yè)注冊登記機關調查目的企業(yè)H勺成立、變更、年檢、注銷、吊銷等狀

況；

7）通過對應的主管機關調直不動產的轉讓、抵押和權益的質押等狀況;

8）通過目的企業(yè)所在地人民政府及所屬有關職能部門調查；

9）通過目的企業(yè)的債權人、債務人調查；

10）通過搜集文字資料、約談并紀律、走訪、查閱政府有關職能部門的檔案；

11）與有關方查對事實；

12）實地考察；

13）委托其他律師事務所、有關專業(yè)機構進行調查；

3.企業(yè)并購法律盡職調查示例

3.1房地產企業(yè)收購法律盡職調查

房地產企業(yè)并購的法定條件

以出讓方式獲得土地使用權的，轉讓房地產項目時，應當符合如下條件：

1）按照出讓協(xié)議約定已經支付所有土地使用權出讓金，并獲得土地使用權證書；

2）按照出讓協(xié)議約定進行投資開發(fā)，屬于房屋建設工程的，完畢開發(fā)投資總額的25%

以上，屬于成片開發(fā)土地的，形成工業(yè)用地或者其他建設用地條件；

3）轉讓房地產時房屋已經建成的，應當持有房屋所有權證；

房地產企業(yè)并購法律盡職調查的服務內容

1）房地產企業(yè)的股東及其出資狀況、排它權或優(yōu)先權的存在與否；

2）房地產企業(yè)的土地財產現(xiàn)實狀況；

3）房地產企業(yè)的房地產開發(fā)項目的法律現(xiàn)實狀況；

4）房地產項目波及日勺稅費種類及其實際日勺繳納信息；

5）財務狀況、財產狀況

a）資產和負債數(shù)額;

b）財產形態(tài)和財產現(xiàn)實狀況；

6）協(xié)議狀況；

a）債權債務狀況；

b）協(xié)議關系人及其協(xié)議履行現(xiàn)實狀況；

7）房地產企業(yè)稅務信息和狀況

8）人員信息和協(xié)議狀況；

9）分支機構和對外投資。

房地產企業(yè)并購法律盡職調查所需日勺文獻

1）企業(yè)營業(yè)執(zhí)照；

2）企業(yè)章程；

3）合資或合作協(xié)議；

4）驗資匯報；

5）股東出資無他項權利申明：

6）企業(yè)所有的土地協(xié)議和土地證書；

7）企業(yè)所有的房地產開發(fā)項目名單；

8）企業(yè)各房地產開發(fā)項目的法律現(xiàn)實狀況申明；

9）企業(yè)各房地產開發(fā)項目已經獲得所有政府部門和有關單位的批文、指示、協(xié)議；

10）企業(yè)各房地產開發(fā)項目波及的稅、費繳納現(xiàn)實狀況及其票據(jù)；

11）企業(yè)各房地產開發(fā)項目到達可申請施工許可證的法律狀態(tài)時還簫要辦理的證照目

錄，完畢需要的程序和時間、有關的政府部門描述；

12）歷年財務匯報:

13）房地產企業(yè)日勺財產目錄和財產權證、財產現(xiàn)實狀況、財產使用人或控制人；

14）房地產企業(yè)所有協(xié)議目錄；

15）房地產企業(yè)所有協(xié)議日勺履行現(xiàn)實狀況闡明；

16）房地產企業(yè)債權債務明細表；

17）房地產企業(yè)債權債務單位名稱、有關協(xié)議文書等文獻。

3.2收購上市企業(yè)法律盡職調查

應當著重考慮如下法律問題：

1）收購方是國內法人，還是境外法人或自然人？

上市企業(yè)收購管理措施對收購方有限制性規(guī)定日勺，不得收購上市企業(yè)。

2）被收購方是股權分置前的上市企業(yè)，還是已經完畢股權分置改革的上市企業(yè)？

未進行股權分置改革日勺企業(yè)可以采用協(xié)議收購非流通股的方式進行，已經進行股

權分置改革日勺上市企業(yè)就不能通過以上方式進行，只能收購流通股，到達一定持

股比例后，要進行要約收購。

3）收購方式是直接受購還是間接受購？

上市?企業(yè)直接受購，有通過證券市場進行集中競價收購和協(xié)議收購兩種，間接受

購是指收購上市企業(yè)母企業(yè)或大股東企業(yè)（一般為非上市企業(yè)）的股權。

按新的上市企業(yè)收購措施，無論是直接受購（包括要約收購和協(xié)議收購）還是間

接受購，到達一定的持股比例（5%到30%）后，要進行收購信息披露和向證監(jiān)會匯

報，并進行要約收購。

4）收購的目日勺是未來增發(fā)新股還是進行資產轉換、間接上市，還是財務性投資，包

裝后轉讓獲利？

國家的有關法律對收購上市企業(yè)后均有嚴禁發(fā)售日勺時間，從一年到三年不等，假

如出于目日勺，收購包裝后再發(fā)售，也許不能實現(xiàn)目日勺。假如收購后是為了增資擴

股，進行融資，這是收購上市企業(yè)的常見目的，那就要考慮，標的企業(yè)是不是符

合再次發(fā)行的條件，及再次發(fā)行時間的間隔。

5）支付方式是現(xiàn)金支付還是股權支付？

在國內企業(yè)日勺收購中許可股權置換或股權支付的方式，在外商收購國內企業(yè)時，

也已經容許以股權作為支付方式，但對非流通股權，就波及股權的價格確定問題,

對于全流通日勺上市企業(yè)，股權置換也要收購方有足夠價值日勺股權，否則沒有收購

他人，反被被收購方給收購了。

6）企業(yè)并購中的模式選擇？

企業(yè)收購的方式有：（1）現(xiàn)金收購；（2）股權置換；（3）債轉股（只能在特殊的

狀況下用，應用面很窄）；（4）托管的方式進行控制；（5）信托的方式規(guī)避披露規(guī)

定：（6）定向增發(fā)。

7）企業(yè)并購中的法律風險

首先重要是被并購標日勺企業(yè)產生的風險，另首先重要是從法律角度談風險。

a）體制風險，即有關政府不按經濟原則辦事，在轉讓時附帶其他非經濟條件；

b）企業(yè)方面的瑕疵，如企業(yè)的股權有禁售期限，企業(yè)章程中有反收購條款，企

業(yè)的董事有任期、輪換比例有限制等；

c）有外商投資比例日勺限制，或民營進入日勺限制；

d）企業(yè)的資產、土地、知識產權、債務（尤其是銀行債務）；

e）企業(yè)的職工安頓、保險福利問題;

f）企業(yè)與母企業(yè)的獨立性，資產、人員、財務、業(yè)務與否界線清晰；

g）企業(yè)與母企業(yè)；

3.3外資并購境內企業(yè)法律盡職調查

2006年8月8日《有關外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》，明確了外國投資者并購境內

企業(yè)存在兩種狀況一一股權并購或資產并購，《規(guī)定》初次引入盡職調查的制度，規(guī)定“外

國投資者以股權并購境內企業(yè)，境內企業(yè)或其股東應當聘任在中國注冊登記的中介機構擔任

顧問

外資并購國內企業(yè)E勺重要法律風險一一法律盡職調查之重點

1）國家監(jiān)管層面法律風險：

a）產業(yè)準入風險；

b）波及產業(yè)安全和反壟斷調查風險。

2）目日勺企業(yè)層面法律風險：

a）企業(yè)現(xiàn)實狀況、歷史沿革以及經營范圍方面的風險；

b）企業(yè)股份轉讓中日勺有限購置權風險，限售風險和國有股風險；

c）表決機制障礙風險；

d）其他有關的中國國情的風險。

3）境外投資者層面法律風險：

a）與否具有外資并購主體資格的風險；

b）退出渠道的風險。

外資并購國內企業(yè)法律盡職調查的重要內容

1）對中國現(xiàn)行產業(yè)政策和目的企業(yè)日勺經營范圍進行調查；

2）對中國的反壟斷政策進行調查；

3）對地方政府允諾的優(yōu)惠條件進行合法性調查；

4）調查與目的企業(yè)有關日勺組織構造和股權構造日勺證明文獻；

5）調查與目的企業(yè)有關日勺附屬性文獻；

6）調查目的企業(yè)財務狀況；

7）調查目的企業(yè)的管理層和職工狀況；

8）調查目的企業(yè)的經營狀況；

9）調查中國的知識產權法律和目的企業(yè)的知識產權狀況；

10）調查與目的企業(yè)有關日勺法律糾紛狀況；

11）調查和目的企業(yè)有關日勺環(huán)境問題；

12）調查中國的稅務政策和目的企業(yè)的納稅狀況；

13）調查目的企業(yè)的保險狀況：

14）調查目的企業(yè)債務和或有義務；

15）調查目的企業(yè)的企業(yè)文化；

16）對彌補企業(yè)的其他調查；

a）有投行、管理征詢機構、工程企業(yè)、會計師事務所、行業(yè)協(xié)會、消費者協(xié)會

或其他機柢對目的企業(yè)或其經營活動所作的近期分析匯報，如市場調研、信

用匯報和其他類型的匯報；

b）所有波及目的企業(yè)或其附屬機構的業(yè)務、經營或產品的具有重要意義的管理、

市場開拓、銷售或類似的匯報;

c）所有目的企業(yè)或其附屬機構對外公布的新聞報道；

d）所有設計目日勺企業(yè)或其附屬機構對外公布的新聞報道；

e）所有波及目的企業(yè)或其附屬機構或它們的產品、服務或其他重大時間的報道

和簡介手冊；

f）其他并購方認為重要的、需要披露的波及到目的企業(yè)的業(yè)務和財務狀況的信

息和文獻。

3.4收購國有企業(yè)的法律盡職調查

1）有關主體資格

政府同意；主體資格適格審查、專業(yè)資質與行業(yè)許可審查；注冊資本與資本出資；所有

權權屬登記、他項權利登記記載；銀行貸款與未償債務；附屬財產擔保品與擔保；環(huán)境

保護問題；不合法會計行為；企業(yè)管制日勺缺陷；隱蔽的非公平獨立核算的交易；

2）確定資產

a）土地使用權，確定是出讓還是劃撥，或為集體所有土地。

b）固定資產，必須審查目的企業(yè)簽訂日勺貸款協(xié)議，核算目的企業(yè)日勺資產上與

否設定任何債權承擔；可以在工商局進行動產與否被作為擔保品進行調

查；對無形資產與否被質押進行調查。

3）確定負債

借款文獻與否有效并可根據(jù)法律予以強制執(zhí)行；

與否作出擔保；

與否充足履行有關法規(guī)、規(guī)章，包括遵守納稅及環(huán)境保護規(guī)章；

與否存在也許嚴重影響目日勺企業(yè)財政狀況日勺任何未決訴訟或其他法律程序;

與否存在未知負債。

4）稅收審查

a）預提稅；

b）印花稅；

c）對目的企業(yè)與否有滯納稅款進行盡職調查。

5）產業(yè)政策審查

6）國有股權收購程序的審查

a）根據(jù)國有資產管理法律法規(guī)的規(guī)定，對目的企業(yè)資產進行評估；

b）收購事項經目日勺企業(yè)職工代表大會通過；

c）收購項目經國有資產管理部門審查和同意；

d）收購完畢時，根據(jù)國有資產管理法律法規(guī)日勺規(guī)定辦理資產產權變更手

續(xù)。

3.5Pre-IPO收購項目的法律盡職調查

私募股權基金投資企業(yè)之前對企業(yè)的考察、評估是全方位的，波及到企業(yè)的方方面面。

其中重要集中在企業(yè)產品的種類、市場壟斷程度（競爭壁壘）、服務營銷方略、商業(yè)模式、

管理層歷史業(yè)績、融資目的、法律狀況、財務狀況等等方面。

盡職調查的內容重要包括但不限于如下方面：

a）主體資格、經營范圍；

b）資產及財務，包括稅務狀況；

c）債權、債務狀況；

d）重要交易