1、第七章 企業(yè)破產(chǎn)法,第一節(jié) 破產(chǎn)法概述 第二節(jié) 破產(chǎn)申請與受理 第三節(jié) 債務(wù)人財產(chǎn)與管理人 第四節(jié) 債權(quán)人會議 第五節(jié) 重整程序與和解制度 第六節(jié) 破產(chǎn)清算程序,第一節(jié) 破產(chǎn)法概述,一、破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念與特征 二、破產(chǎn)法的立法宗旨與調(diào)整作用 三、破產(chǎn)法的適用范圍,第一節(jié) 破產(chǎn)法概述,一、破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念與特征 （一）破產(chǎn)的概念與特征 1、概念：破產(chǎn)是指對喪失清償能力的債務(wù)人，在法院的審理與監(jiān)督之下，強制清算其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。 2、特征 （1）無需強制執(zhí)行，只須公平解決債務(wù)清償問題。 （2）為全體債權(quán)人的利益進行 。 （3）全面清算與執(zhí)行，終結(jié)企業(yè)法人債務(wù)人的商事經(jīng)營

2、，使其喪失民事主體資格。 （二）破產(chǎn)法的概念與特征 概念：破產(chǎn)法是規(guī)定在債務(wù)人喪失清償能力時，法院強制對其全部財產(chǎn)進行清算分配，或通過債務(wù)人與債權(quán)人會議達成的和解協(xié)議清償債務(wù)，或進行企業(yè)重整，避免債務(wù)人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。 特征：公平清償債務(wù)。,二、破產(chǎn)法的立法宗旨與調(diào)整作用,（一）破產(chǎn)法的立法宗旨 破產(chǎn)法第一條規(guī)定，“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權(quán)債務(wù)，保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，制定本法”。 （二）破產(chǎn)法的社會調(diào)整作用 通過特有的調(diào)整手段保障債務(wù)關(guān)系在債務(wù)人喪失清償能力時的最終公平實現(xiàn)。 將當事人的個別清償轉(zhuǎn)化為集體清償，將破產(chǎn)人的所有財產(chǎn)集合起來，將所有的

3、債權(quán)人也集合起來，按照債權(quán)不同的性質(zhì)、比例給予公平的清償。 通過和解、重整制度預(yù)防破產(chǎn)發(fā)生，進而維護社會利益等其他社會調(diào)整作用。 企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實、勤勉義務(wù)，致使企業(yè)破產(chǎn)的，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起3年內(nèi)不得擔任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。,三、破產(chǎn)法的適用范圍,（一）破產(chǎn)法的主體適用范圍 主體適用范圍是所有的企業(yè)法人 （二）新破產(chǎn)法的適用地域范圍 對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在我國領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)，依國際條約承認和執(zhí)行。 （三）新破產(chǎn)法的適用時間 自2007年6月1日起施行。,第二節(jié) 破產(chǎn)申

4、請與受理,一、新破產(chǎn)法之破產(chǎn)原因規(guī)定 第一，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，主要適用于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請且其資不抵債易于判斷的案件； 第二，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力，主要適用于債權(quán)人提出破產(chǎn)申請和債務(wù)人提出破產(chǎn)申請但其資不抵債不易判斷的案件。 二、申請和受理 （一）申請的提出 當事人的申請應(yīng)向?qū)ζ飘a(chǎn)案件有管轄權(quán)的人民法院提出。新破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)案件的地域管轄由債務(wù)人住所地人民法院管轄。 破產(chǎn)申請書應(yīng)當載明下列事項：(1)申請人、被申請人的基本情況；(2)申請目的；(3)申請的事實和理由；（4）人民法院認為應(yīng)當載明的其他事項。,（三）引人誤解的虛假宣傳行為

5、,1、概念 引人誤解的虛假宣傳行為就是一種銷售中的誤導(dǎo)行為，是指經(jīng)營者對影響消費者購買行為的各種因素作引人誤解的宣傳。 2、特征 （1）是經(jīng)營者對自身或廣告經(jīng)營者對代理商的宣傳； （2）是在市場經(jīng)營過程中發(fā)生的，以廣告或其它形式表現(xiàn)出來； （3）宣傳的內(nèi)容已經(jīng)造成或可能造成人們的誤解； （4）目的是爭取交易機會，損害競爭者的利益。,3、誤導(dǎo)宣傳行為 誤導(dǎo)宣傳即能引起人誤解的宣傳。它包括真實的引人導(dǎo)致的宣傳和虛假的引人誤導(dǎo)的宣傳。既可以是虛假宣傳，也可以是虛假表示。 4、虛假宣傳(inherently false statements)行為 （1）虛假宣傳的概念。虛假宣傳行為是指經(jīng)營者利用廣告或

6、者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳行為。 （2）虛假宣傳行為的特征 第一，在形式上表現(xiàn)為利用廣告或者其他方法。 第二，在后果上表現(xiàn)為使人對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等產(chǎn)生誤解，即引人誤解的宣傳 。 （3）引人誤解的認定。從宣傳的整體內(nèi)容和相關(guān)消費者的一般知識水平和判斷能力來判斷。,（四）侵犯商業(yè)秘密,1、商業(yè)秘密的概念 商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 2、商業(yè)秘密的構(gòu)成要件 （1）不為公眾所知悉，主要是指未進入公知領(lǐng)域，不能從公開的

7、渠道直接獲取的信息。 （2）具有確定的可應(yīng)用性，通過現(xiàn)在和將來的使用，能夠給權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟利益。 （3）權(quán)利人對該信息采取了保密措施。,3、侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式 （1）非法獲得商業(yè)秘密。 （2）披露、使用或者允許他人使用非法獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。 （3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 （4）第三人明知或者應(yīng)知前述三種違法行為，仍獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。 4、對侵犯商業(yè)秘密的處罰 （1）對侵犯商業(yè)秘密的行政處罰 反不正當競爭法第25條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的，工商局應(yīng)當責令停止違法行為，根

8、據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。 （2）對侵犯商業(yè)秘密的民事索賠 侵犯商業(yè)秘密由權(quán)利人依法提起民事訴訟，通過訴訟獲得賠償。,（五）不正當有獎銷售行為,1、有獎銷售是指經(jīng)營者以附帶性地提供金錢、物品或者其它利益的引誘方式，促銷其商品或服務(wù)的行為。 2、有獎銷售的特征 （1）有獎銷售的主體是經(jīng)營者。 （2）有獎銷售的目的是促銷。 （3）有獎銷售的手段：以附帶性地提供金錢、物品或者其它利益的引誘方式。 3、禁止性的有獎銷售 （1）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售； （2）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品； （3）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。,（六

9、）商業(yè)詆毀,1、概念：反不正當競爭法第14條規(guī)定，經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。 2、商業(yè)詆毀行為的構(gòu)成要件 （1）主觀故意。故意捏造事實是商業(yè)詆毀行為的主觀要件，捏造人與散布人可能是同一人，也可能不是同一人。 （2）客觀上捏造、散布虛假事實。 （3）后果上已經(jīng)或者可能造成競爭對手的商業(yè)信譽損害。 （4）商業(yè)詆毀行為人與被詆毀人有競爭關(guān)系。 3、處理：由受害人提出民事訴訟。,（七）公用企業(yè)或依法據(jù)有獨占地位的經(jīng)營者限制競爭行為,1、限制競爭的概念 限制競爭是指公用企業(yè)的經(jīng)營者，利用業(yè)已形成的行業(yè)壟斷地位，實施限制其它經(jīng)營者參與公平競爭的行為。 2、限制競爭的特

10、征 （1）限制競爭的主體只能是公用企業(yè)或者依法具有獨占地位的經(jīng)營者。 （2）限制競爭侵害的客體是其他處于公平競爭地位經(jīng)營者的公平競爭機會和消費者的自主選擇權(quán)。 （3）限制競爭行為人具有主觀故意 。 （4）限制競爭行為人已經(jīng)實施了限制競爭行為。 3、處罰：由省級或設(shè)區(qū)的市工商局罰520萬元。,（八）濫用行政權(quán)力限制競爭行為,1、濫用行政權(quán)力限制競爭的概念 濫用行政權(quán)力限制競爭是指政府及其所屬部門限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，或者濫用行政權(quán)力限制商品的正常流通，從而限制市場的正常競爭。 2、濫用行政權(quán)力限制競爭的特征 （1）濫用行政權(quán)力限制競爭的主體是政府及其所屬部門。 （2）濫用行政權(quán)力限制

11、競爭侵犯的客體是正常的市場交易關(guān)系。 （3）濫用行政權(quán)力限制競爭具有主觀故意。 （4）濫用行政權(quán)力使競爭者失去公平競爭的機會。,（九）傾銷行為,1、傾銷行為的概念 以排擠競爭對手為目的，產(chǎn)品低于成本價格銷售就構(gòu)成傾銷。 2、傾銷行為的特征 （1）產(chǎn)品出口價值低于正常價值，這是構(gòu)成傾銷的前提； （2）傾銷產(chǎn)品給進口國工業(yè)造成實質(zhì)性損害，包括產(chǎn)生實質(zhì)性威脅； （3）損害是因傾銷造成的，也就是說兩者之間有因果關(guān)系。,（十）搭售或附加不合理條件的行為,1、搭售行為的概念 反不正當競爭法第十二條規(guī)定，經(jīng)營者銷售商品不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。 2、搭售行為的危害 （1）違反公平

12、銷售的原則。 （2）損害了競爭對手的利益。 3、對搭售行為的處罰 對搭售行為反不正當競爭法沒有規(guī)定罰責。,（十一）串通招投標行為,1、類型： （1）投標者之間相互串通； （2）招標人與投標人之間相互串通的串通招標行為兩種類型。 2、表現(xiàn)： （1）主觀上有串通的故意。 （2）客觀上表現(xiàn)為一致抬高或壓低標價。 （3）串通的目的以獲取非法利益。 3、結(jié)果 （1）中標無效。（2）各罰120萬元。,三、 不正當競爭的法律責任,（一）對不正當競爭者的民事制裁（civil sanction） 1、承擔責任的要件 （1）請求人是受侵害的經(jīng)營者。 （2）侵權(quán)行為已經(jīng)實際發(fā)生。 （3）侵權(quán)行為與損失有因果關(guān)系。

13、2、具體責任的規(guī)定 （1）是按照被侵權(quán)人的實際損失賠償； （2）實際損失難以計算的，將侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤作為賠償額； （3）由侵權(quán)人承擔被侵權(quán)的經(jīng)營者因調(diào)查該侵權(quán)行為所支付的合理費用。,（二）對不正當競爭者的行政制裁（administrative sanction）,1、承擔責任的要件 （1）屬于反不正當競爭法調(diào)整的主體。 （2）實際實施了不正當競爭行為。 （3）法律規(guī)定了明確的處罰規(guī)定。 2、追究責任的方式 （1）申戒罰。責令改正，停止違法行為 。 （2）財產(chǎn)罰。 一般120萬元。 （3）人身罰。行政拘留。 （三）刑事制裁 對觸犯刑法的追究刑事責任。,（四）對反不正當競爭執(zhí)法中瀆職人員的制裁,1、承擔責任的要件 （l）被制裁者必須是國家機關(guān)工作人員。 （2）被制裁者必須具有受追究的行為要件。具有濫用職權(quán)、玩忽職守、包庇犯罪經(jīng)營者的行為。 2、追究責任的方式 根據(jù)國家公務(wù)員管理條例的規(guī)定，給予撤職、責令待崗、調(diào)離執(zhí)法崗位；對于觸犯刑法的，依法追究刑事責任。 3、具體責任規(guī)定 （1）濫用職權(quán)罪（玩忽職守罪）、故意泄露國家秘密罪 。處3年以上7年以下有期徒