1、第十章 罪 數(shù),第十章 罪數(shù),第一節(jié) 罪數(shù)的區(qū)分 一、罪數(shù)區(qū)分的意義 罪數(shù)就是一罪與數(shù)罪的區(qū)別。 有利于定罪；持槍殺死他人，取走了被害人的財(cái)物如何定罪？ 有利于量刑。,二、區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn),（一）以犯罪構(gòu)成為普通標(biāo)準(zhǔn) （二）以法律規(guī)定為特別標(biāo)準(zhǔn),第二節(jié) 單純（本來(lái)）的一罪,一、繼續(xù)犯 （一）概念與特征 是指行為從著手實(shí)行到終止以前，一直處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。如非法拘禁罪。,繼續(xù)犯的特征：,1、實(shí)行行為與不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù)，而不是僅僅不法狀態(tài)繼續(xù)。 狀態(tài)犯是指一旦發(fā)生法益侵害的結(jié)果，犯罪便同時(shí)終了，但法益侵害的狀態(tài)仍然在持續(xù)的情況。如盜竊罪。,2、實(shí)行行為在一定時(shí)間內(nèi)（成立繼續(xù)犯所需的時(shí)間內(nèi)）不

2、斷地持續(xù)存在。 行為的繼續(xù)沒(méi)有間斷。,3、一個(gè)行為侵犯了同一具體的法益，即實(shí)行行為始終針對(duì)同一對(duì)象、侵犯同一法益。,（二）繼續(xù)犯的處罰,不論持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)短，均以一罪處罰。 在特續(xù)犯既遂后終了前參加犯罪的，成立共同正犯或幫助犯。,89條規(guī)定，對(duì)于繼續(xù)犯的追訴從行為終了之日計(jì)算。 持續(xù)犯跨越新法與舊法時(shí)，應(yīng)適用新法。,二、法條競(jìng)合,（一）概念 是指一個(gè)行為同時(shí)符合了數(shù)個(gè)法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但從數(shù)個(gè)法條之間的邏輯關(guān)系來(lái)看，只能適用其中一個(gè)法條，當(dāng)然排除適用其他法條的情況。P369,（二）法條競(jìng)合的原因,此一法條規(guī)定的犯罪，可能是另一法條規(guī)定的犯罪的一部分； 此一法條規(guī)定的犯罪的一部分，可能是另一法條規(guī)

3、定的犯罪的一部分。,例如,泄露軍事秘密與泄露國(guó)家機(jī)密罪之間， 235條規(guī)定過(guò)失傷害他人致人重傷的，處三個(gè)以下，拘役。本法另有規(guī)定的除外。,（三）類型,1、因行為主體形成的法條競(jìng)合。 (378條)戰(zhàn)時(shí)造謠擾亂軍心罪（一般主體）與433條戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾罪（軍人）。,2、因行為對(duì)象形成的法條競(jìng)合。 與現(xiàn)役軍人的配偶結(jié)婚，同時(shí)符合破壞軍婚罪與重婚罪。 盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物危險(xiǎn)物質(zhì)罪與盜竊罪。生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣的特別商品罪之間。（141148條）,3、因行為手段形成的競(jìng)合。 224條規(guī)定的合同詐騙罪與266條規(guī)定的詐騙罪。,4、因危害結(jié)果形成的法條競(jìng)合。 交通肇事罪致人死亡符合過(guò)失致

4、人死亡罪與交通肇事罪。,5、因犯罪目的形成的法條競(jìng)合。以牟利為目的傳播淫穢物品行為363傳播淫穢物品牟利罪與264條傳播淫穢物品罪。 6、同時(shí)因手段與對(duì)象等形成的法條競(jìng)合。金融詐騙罪與詐騙罪。,（二）法條競(jìng)合的理論分歧,法條競(jìng)合與想象競(jìng)合之區(qū)別： 一個(gè)行為觸犯一個(gè)法條就必然觸犯另一法條時(shí)，屬于法條競(jìng)合； 一個(gè)行為觸犯一個(gè)法條并不必然觸犯另一法條但事實(shí)上觸犯另一法條時(shí)，屬于想象競(jìng)合。,兩個(gè)法條存在邏輯上包含關(guān)系。 內(nèi)涵小外延大的法條包含內(nèi)涵豐富而外延小的法條。,（三）法條競(jìng)合的處理原則,1、相異法律之間的普通法與特別法關(guān)系時(shí) 特別法優(yōu)于普通法。 國(guó)家在普通法之外又制定特別刑法的目的使然。,2、同

5、一法律中普通條款與特別條款關(guān)系,266詐騙罪與此192-198條之金融詐騙罪 （1）通常情況下，特別法優(yōu)于普通法。 （2）特別情況下重法優(yōu)于輕法。,一是法律明文規(guī)定。149條特別偽劣產(chǎn)品罪。 二是雖然沒(méi)有法律的明文規(guī)定，但只有定重法才能達(dá)到罪刑相適應(yīng)。保險(xiǎn)詐騙罪（198條法定最高刑15年）與合同詐騙罪（224條3-10；10-15、無(wú)期）。,重法優(yōu)于輕法的條件：,一是行為符合同一法律之普通法與特別法。 二是同一法律的特別法的法定刑明顯低于普通法； 三是法律沒(méi)有禁止適用普通條款。軍人違反職責(zé)罪的行為同時(shí)觸犯普通條款的，必須適用第十章。P373。 四是法律有明確指示適用重法。,第三節(jié) 包括的一罪,

6、一、概述 存在數(shù)個(gè)法益被侵害的事實(shí)，但通過(guò)一個(gè)法條就可以對(duì)數(shù)個(gè)事實(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)。,一、連續(xù)犯,（一）連續(xù)犯的概念 是指基于同一的或概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)行為，觸犯同一罪名的犯罪。,基本特征如下：,1、必須是行為人基于同一的或者概括的犯罪故意。 同一的犯罪故意，是指行為人具有數(shù)次實(shí)施同一犯罪的故意；概括的故意，是指行為人主觀上具備只要有條件就實(shí)施特定犯罪的故意。這兩種心理狀態(tài)沒(méi)有本質(zhì)區(qū)別。P376,2、必須實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)行為。 數(shù)次行為都獨(dú)立構(gòu)罪的情況、數(shù)次行為中有的獨(dú)立構(gòu)成犯罪有的不獨(dú)立構(gòu)成犯罪、數(shù)次行為都不獨(dú)立構(gòu)成犯罪三種情況。有利于計(jì)算追訴時(shí)效。,3、數(shù)行為具有連續(xù)性。 主

7、觀上有連續(xù)故意，客觀上分析客觀行為的性質(zhì)、對(duì)象、方式、結(jié)果等來(lái)判斷連續(xù)性。,4、數(shù)次行為必須觸犯同一罪名。 對(duì)于個(gè)人專屬法益的，宜采取同一法益說(shuō)；對(duì)于非個(gè)人專屬法益的，宜采取同種法益說(shuō)。連續(xù)盜竊不同個(gè)人的財(cái)物，是連續(xù)犯；連續(xù)對(duì)一個(gè)人三次傷害，是連續(xù)犯，對(duì)三個(gè)人連續(xù)傷害的，是同種數(shù)罪。P377,（二）連續(xù)犯的處理,以一罪論處 153條規(guī)定：多次走私未處理的，按累計(jì)逃稅額處罰。263條多次搶劫的，規(guī)定為升格的條件。383規(guī)定：多次貪污未處理的，按累計(jì)貪污數(shù)額處罰。P377,在同種數(shù)罪不并罰時(shí)，區(qū)分連續(xù)犯與同樣數(shù)罪并無(wú)意義。,二、集合犯,是指犯罪構(gòu)成預(yù)定了數(shù)個(gè)同種類的行為的犯罪，包括常習(xí)犯、職業(yè)犯與

8、營(yíng)業(yè)犯。,職業(yè)犯犯罪構(gòu)成預(yù)定將一定的犯罪作為職業(yè)或業(yè)務(wù)反復(fù)實(shí)施的情況。 營(yíng)業(yè)犯犯罪構(gòu)成預(yù)定以營(yíng)利為目的反復(fù)實(shí)施一定的犯罪的情況,我國(guó)刑法303條規(guī)定了賭博為常業(yè)的營(yíng)業(yè)犯； 336條規(guī)定的非法行醫(yī)罪，是職業(yè)犯。如果不時(shí)作為一種業(yè)務(wù)則不構(gòu)成此罪。,營(yíng)業(yè)犯與職業(yè)犯的相同點(diǎn)：,一是主觀上具有反復(fù)多次實(shí)施相同行為的目的； 二是都將犯罪行為作為一種業(yè)務(wù)或職業(yè)而反復(fù)實(shí)施。,三是都不要求行為將此犯罪行為作為唯一職業(yè)；可作為副業(yè)。 四是都不要求行為具有不間斷性。只要行為具有反復(fù)實(shí)施的性質(zhì)，即使具有間接性，也不影響認(rèn)定犯罪。P368,營(yíng)業(yè)犯與職業(yè)犯的區(qū)別：,要求具有營(yíng)利目的屬于營(yíng)業(yè)犯； 不要求具有營(yíng)利目的的，屬于

9、職業(yè)犯。P368,四、吸收犯,吸收犯，是指事實(shí)上數(shù)個(gè)不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個(gè)罪名的犯罪。 盜竊槍支后私藏在家里盜竊槍支罪吸收非法持有槍支罪,（一）附隨犯,例如：殺人，導(dǎo)致幾萬(wàn)元的西服破壞 一個(gè)行為侵害了數(shù)法益，但附隨于主法益而引起的對(duì)次要法益的侵害部分，不作為處罰對(duì)象。,（二）發(fā)展犯,從預(yù)備、到未遂到既遂的發(fā)展過(guò)程中，出現(xiàn)的吸收。 例如，殺人預(yù)備后，再到殺人既遂。,（三）共罰的事后行為,不可罰的事后行為（或稱共罰的事后行為），是指在狀態(tài)犯的場(chǎng)合，利用該犯罪行為的結(jié)果的行為，如果獨(dú)孤立地看，符合其他犯罪的構(gòu)成要件，具有可罰性，但由于被綜合評(píng)價(jià)在該狀態(tài)犯中，故沒(méi)有必要另

10、認(rèn)定為其他犯罪。P368,事后不可罰行為根據(jù),沒(méi)有侵犯新的法益（缺乏違法性） 缺乏期待可能性（缺乏有責(zé)性）。,不可罰的事后行為的案例,如盜竊者將盜竊的財(cái)物毀壞，沒(méi)有侵犯新的法益。 乙將偽造的貨幣出售給知情的第三者的，沒(méi)有侵犯新的法益，故不另成立犯罪。 甲將盜竊的仿真品冒充文物出賣(mài)給他人，騙取財(cái)物的，侵犯了新法益，應(yīng)數(shù)罪并罰。P369,（四）共犯的競(jìng)合,主行為吸收從行為,吸收犯的處理,不實(shí)行數(shù)罪并罰 吸收犯是否從重處罰，應(yīng)當(dāng)研究。,第四節(jié) 科刑的一罪,是指存在數(shù)個(gè)單純一罪或數(shù)個(gè)包括一罪，原本應(yīng)評(píng)價(jià)為數(shù)罪，但僅按其中一個(gè)重罪處斷即可的情形。 包括想象競(jìng)合犯、結(jié)合犯、牽連犯,一、想象競(jìng)合犯,（一）概

11、念和特征 是指一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名的情況。,基本特征：,1、行為人只實(shí)施了一個(gè)行為基于自然的觀察，在社會(huì)一般觀念上被認(rèn)為是一個(gè)行為。 2、一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名行為造成了多種結(jié)果。包括同種罪名，包括過(guò)失罪名。,（二）外罰原則,從一重處斷，不實(shí)行數(shù)罪并罰。 在行為觸犯罪名的法定刑相同的情況下，按情節(jié)重的定罪。,我國(guó)刑法分則之明文規(guī)定：,329搶奪、竊取國(guó)有檔案罪、擅自出賣(mài)、轉(zhuǎn)讓國(guó)有檔案罪，同時(shí)觸犯其他罪名的（非法獲取國(guó)家秘密罪、泄露國(guó)家秘密罪），從一重處斷。,不數(shù)罪并罰的根據(jù),A刑罰適用上的合目的性要求； B只有一個(gè)違法； C禁止重復(fù)評(píng)價(jià)。 D一個(gè)犯意說(shuō)。 本書(shū)認(rèn)為一個(gè)犯意、一個(gè)行為。,二、結(jié)合

12、犯,（一）結(jié)合犯概念 結(jié)合犯是指數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合成為一個(gè)犯罪的情況。,結(jié)合犯的特征：,1、被結(jié)合之罪原為刑法上數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪。 2、結(jié)合犯是將數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪，結(jié)合成為一個(gè)犯罪。,結(jié)合犯的形式：,甲罪乙罪=丙罪 甲罪乙=甲乙罪（強(qiáng)盜強(qiáng)奸罪） 甲罪乙罪=甲或乙罪的加重情形（綁架、殺人綁架加重情形、拐賣(mài)婦女、強(qiáng)奸被拐賣(mài)婦女拐賣(mài)加重型240、358條強(qiáng)奸后迫使賣(mài)淫。P376,3、數(shù)個(gè)被結(jié)合之罪在結(jié)合成一個(gè)新罪后，失去獨(dú)立意義，成為結(jié)合罪的一部分。P376 4、數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合為一個(gè)新罪，是基于刑法的明文規(guī)定。,（二）結(jié)合犯的處理,以一罪論處，不數(shù)罪并罰。 開(kāi)始實(shí)行

13、殺人行為，是綁架殺人的著手；綁架既遂但殺人未遂的，是結(jié)合犯的未遂。P376,五、牽連犯,（一）概念 牽連犯，是指犯罪的手段行為或結(jié)果行為，與目的行為或原因行為分別觸犯不同罪名的情況。,（二）特征,1、必須是其手段行為或結(jié)果行為又觸犯了其他罪名； 2、數(shù)行為之間存在手段與目的、原因與結(jié)果的牽連關(guān)系。,牽連關(guān)系,客觀說(shuō)：只要客觀上具有手段與目的、原因與結(jié)果之間的關(guān)系即可。 主觀說(shuō)：只要行為人主觀上將某種行為作為手段或作為結(jié)果即可。,折中說(shuō)：主觀上與客觀上都具有牽連關(guān)系時(shí)才具有牽連關(guān)系。 類型說(shuō)：根據(jù)刑法規(guī)定和司法實(shí)踐，將牽連關(guān)系類型化，只有被類型化時(shí)，才存在牽連關(guān)系。如318條以暴力、威脅方法抗拒檢查的，定組織他人偷越國(guó)邊境罪。 本書(shū)的認(rèn)為，類型化。,（三）處罰原則,對(duì)于牽連犯應(yīng)當(dāng)從一重處斷。 但刑法分則卻采取了不同的處罰原則。,（四）對(duì)于牽連犯的理論觀點(diǎn),維持例外說(shuō)（殺害被保險(xiǎn)人驗(yàn)保險(xiǎn)金） 維持排除（牽連犯）說(shuō) 取消說(shuō)。分別作為想象競(jìng)合、吸收與數(shù)罪并罰處理。如果采取第三種觀點(diǎn)，則能較好地消除目前所存在的混亂現(xiàn)狀，有利于正確區(qū)分一罪與數(shù)罪。P379,第四節(jié) 數(shù)罪的認(rèn)定,一、貌似一罪實(shí)質(zhì)數(shù)罪的情況 （一）行為觸犯一個(gè)分則條文實(shí)為數(shù)罪的情況 （二）行為侵害同一對(duì)象實(shí)為數(shù)罪的情況,對(duì)于同一婦女行為人先實(shí)施強(qiáng)奸行為后實(shí)施殺人行為。 對(duì)一對(duì)象可能