1、全國(guó)二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試建設(shè)工程法規(guī)與相關(guān)知識(shí) 主講人：汪善根,1、法的制訂機(jī)關(guān)： 幾個(gè)要點(diǎn)：1）全國(guó)人大不負(fù)責(zé)法律解釋；并注意法律解釋與司法解釋根本不同 2）行政法規(guī)和地方法規(guī)合稱“法規(guī)”，部門規(guī)章和政府規(guī)章合稱“行政規(guī)章”,2Z201010 建設(shè)工程法律體系 2Z201012 法的形式和效力層級(jí),2、法的縱向效力： 地方性法規(guī) 地方政府規(guī)章 憲法 法律 行政法規(guī) 部門規(guī)章 3、法的橫向效力 (注意前提:同一機(jī)關(guān)制訂的) 新法優(yōu)先于舊法 特別法優(yōu)先于一般法 不溯及既往原則,4、難點(diǎn)： 地方法規(guī)與部門規(guī)章之間的沖突解決： 適用地方法規(guī)，國(guó)務(wù)院決定； 適用部門規(guī)章，國(guó)務(wù)院提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁定

2、。 部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的沖突解決： 國(guó)務(wù)院決定。 同一機(jī)關(guān)制訂的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定之間的沖突解決：本制訂機(jī)關(guān)裁決。但要注意：不同機(jī)關(guān)制訂的，按縱向規(guī)則處理。,甲 乙 丙 A公司 法人 張某 法人代表,2Z201020建設(shè)工程法人制度,一、代理的基本結(jié)構(gòu) 被代理人 內(nèi)部授權(quán)委托 或法律規(guī)定 代理人 外部行為 第三人 二、本質(zhì)特征：以被代理人的名義實(shí)施； 行為的法律后果歸于被代理人,2Z201030建設(shè)工程代理制度,三、無權(quán)代理的后果（不是無效而是效力待定）。 被代理人 被代理人(追認(rèn)) 被代理人(拒絕) 代理人 代理人 代理人 第三人 第三人 第三人,四、表見代理：無權(quán)代理，但善

3、意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該行為有效（被代理人無拒絕權(quán)）。 即:表見代理是一種無權(quán)代理,但發(fā)生類似于有權(quán)代理的效果。 被代理人 被代理人 無權(quán) 表見 代理人 代理人 第三人 第三人,五、代理過錯(cuò)責(zé)任（是學(xué)習(xí)代理制度的核心目的，必考） （1）授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 （2）代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 （3）代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 （4）第三人知道行為人無權(quán)代理還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。 六、千萬記得:授權(quán)不明是有權(quán)代理，超越代

4、理權(quán)是無權(quán)代理。,七、本代理和復(fù)代理。注意:轉(zhuǎn)托他人代理僅在兩種情況下合法有效 （1）被代理人（事前/事后）同意的； （2）情況緊急，為被代理人利益而轉(zhuǎn)托的。 八、代理終止，其要點(diǎn)在于被代理人（自然人）死亡不必然導(dǎo)致委托代理的終止，但必定導(dǎo)致法定代理、指定代理的終止。關(guān)鍵是弄清楚三者概念的區(qū)別。,被代理人 代理人 （復(fù)）代理人 相對(duì)人,0791某施工機(jī)械廠因經(jīng)營(yíng)需要分立為挖掘機(jī)制造廠及推土機(jī)制造廠兩個(gè)法人企業(yè)。分立前由于三臺(tái)挖掘機(jī)未能及時(shí)供貨，買方欲追究違約責(zé)任，則下列關(guān)于本案中違約責(zé)任承擔(dān)的說法中，正確的有（ ）。 A買方可要求挖掘機(jī)生產(chǎn)廠承擔(dān)違約責(zé)任 B買方可要求推土機(jī)生產(chǎn)廠承擔(dān)違約責(zé)任

5、C買方可要求推土機(jī)與挖掘機(jī)生產(chǎn)廠共同承擔(dān)違約責(zé)任 D如果推土機(jī)與挖掘機(jī)生產(chǎn)廠對(duì)于該債務(wù)有約定，應(yīng)按該約定處理 E如果推土機(jī)與挖掘機(jī)生產(chǎn)廠對(duì)于該債務(wù)沒有約定，則各自承擔(dān)一半 （提示：民法通則第87條規(guī)定，“負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額?！保瑢?duì)于連帶債務(wù)，只有債務(wù)人才有權(quán)約定各自的還債份額，而債權(quán)人無權(quán)主張或規(guī)定各債務(wù)人的清償份額。連帶債務(wù)人的內(nèi)部還債約定只有在全部債務(wù)清償后，才起作用。）,ABC,1代理的種類不包括（ ）。 A委托代理 B法定代理 C. 表見代理 D指定代理 2. 以下不屬于無權(quán)代理的是（ ）

6、。 A. 沒有代理權(quán)進(jìn)行活動(dòng) B超越代理權(quán)進(jìn)行活動(dòng) C. 代理權(quán)終止后進(jìn)行活動(dòng) D濫用代理權(quán)進(jìn)行活動(dòng) E. 代理權(quán)限約定不明確 3. 以下構(gòu)成代理關(guān)系的是（ ）。 A. 建設(shè)單位與監(jiān)理單位 B. 招標(biāo)人與評(píng)標(biāo)委員會(huì) C. 總包與分包 D. 聯(lián)合體牽頭人與聯(lián)合體成員,C；DE；A(根據(jù)書上相關(guān)內(nèi)容編制本題，但注意A本身是否構(gòu)成代理關(guān)系在理論上是有爭(zhēng)議的),4.由于不具備編寫招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)的能力，甲房地產(chǎn)公司依照招標(biāo)投標(biāo)法有關(guān)規(guī)定，與乙招標(biāo)代理公司簽訂了一份合同，指定由乙公司負(fù)責(zé)某住宅小區(qū)工程的公開招標(biāo)工作。請(qǐng)問，甲乙之間的這種法律關(guān)系屬于（ ）。 A.法定代理 B.指定代理 C.委托代理 D

7、.表見代理 5. 某建筑公司委托某物資公司去采購(gòu)一批水泥，但是卻沒有說明采購(gòu)水泥的標(biāo)號(hào)。于是某物資公司就代表某建筑公司與水泥廠簽訂了一批早強(qiáng)水泥。但早強(qiáng)水泥不適合目前要修建的工程，于是建筑公司拒絕接受，則下面說法正確的是（ ）。 A. 水泥廠只能要求某物資公司承擔(dān)賠償責(zé)任 B. 水泥廠只能要求某建筑公司承擔(dān)賠償責(zé)任 C. 水泥廠既可以要求某物資公司承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以要求某建筑公司承擔(dān)賠償責(zé)任 D. 水泥廠不可以要求賠償,C；C,6. 某施工單位法定代表人委托業(yè)務(wù)員張某到設(shè)備促銷展會(huì)上購(gòu)買建筑設(shè)備，由于委托書中未寫明具體規(guī)格，買到的設(shè)備不符合要求，而此時(shí)款還未付。正確的處理方法是（ ） A.

8、施工單位的法定代表人承擔(dān)全部責(zé)任 B. 由施工單位、張某承擔(dān)連帶責(zé)任 C.由施工單位承擔(dān)主要責(zé)任 D. 由張某承擔(dān)主要責(zé)任 7. （無權(quán)代理）某項(xiàng)目施工中，建設(shè)單位將對(duì)建設(shè)單位代表的授權(quán)范圍以書面形式通知了施工單位。項(xiàng)目經(jīng)理在建設(shè)單位代表權(quán)限范圍外提出了一項(xiàng)認(rèn)可要求，建設(shè)單位代表給予了簽字認(rèn)可。這一認(rèn)可的法律后果應(yīng)由（ ）承擔(dān)。 A. 建設(shè)單位與施工單位 B. 建設(shè)單位與項(xiàng)目經(jīng)理 C. 建設(shè)單位代表與施工單位 D. 施工單位與項(xiàng)目經(jīng)理,B；C,8. 張某原是甲建筑公司的采購(gòu)員，辭職后與王某合辦了一家建筑設(shè)備租賃公司。張某現(xiàn)在以甲公司的名義與其長(zhǎng)期負(fù)責(zé)的大客戶乙公司簽訂3000噸鋼材購(gòu)銷合同，乙

9、公司對(duì)張某辭職并不知情。請(qǐng)問，對(duì)該合同承擔(dān)付款義務(wù)的是（ ） A. 甲建筑公司 B. 建筑設(shè)備租賃公司 C. 張某 D. 張某、王某與建筑設(shè)備租賃公司 9王某委托李某去購(gòu)買一臺(tái)運(yùn)送混凝土的手推車，則下面不必然導(dǎo)致委托代理權(quán)終止的是（ ） A. 李某買回來了手推車，且完全符合王某的要求 B. 王某在李某出發(fā)之前取消了委托 C. 王某在等待期間死亡 D. 李某在去購(gòu)買手推車期間死亡,A；C,一、物的分類。 動(dòng)產(chǎn) ：占有 轉(zhuǎn)移占有（交付） 風(fēng)險(xiǎn) 權(quán)利 公示 歸于所有人 方法 不動(dòng)產(chǎn)：登記 轉(zhuǎn)移登記（過戶） 孳息,2Z201040建設(shè)工程物權(quán)制度,物權(quán),不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)（房產(chǎn)、土地所有權(quán)） ：占有權(quán)、使用

10、權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)（房產(chǎn)所有權(quán)：合同+登記；土地所有權(quán)：法律規(guī)定） 動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)（汽車、電腦所有權(quán)）：占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)（合同+交付）,所有權(quán) 用益物權(quán) 擔(dān)保物權(quán),土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)：占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)（合同+登記） 建設(shè)用地使用權(quán)：占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)（合同+登記） 宅基地使用權(quán)：占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)（法律規(guī)定+登記） 地役權(quán)：占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)（合同，不登記不得對(duì)抗善意第三人 ）,抵押權(quán)：處分權(quán) （動(dòng)產(chǎn)：合同，不登記不得對(duì)抗善意第三人 ；不動(dòng)產(chǎn)：合同+登記） 質(zhì)權(quán)：占有權(quán)、處分權(quán) （動(dòng)產(chǎn)：合同+交付；權(quán)利：合同+登記） 留置權(quán)：占有權(quán)、處分權(quán) （法律規(guī)定）,二、物權(quán)的分類

11、,例如：甲（房東）將房產(chǎn)出租給乙，并為借貸將房產(chǎn)抵押給銀行丙。則：甲是所有權(quán)人（自物權(quán)人），乙是用益物權(quán)人，丙是擔(dān)保物權(quán)人。 甲(占、用、益、處) 期權(quán) 乙（占、用、益） 丙（“處”）,三、地役權(quán)（由合同約定） 四、物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓。,工廠 （停車場(chǎng)）,飯店,案例：設(shè)甲欠乙10萬元，以自己所有的一輛汽車為乙設(shè)立抵押，但沒有辦理登記。抵押期間，甲未經(jīng)乙的同意，以9萬元的價(jià)格擅自將汽車賣于不知該汽車已設(shè)有抵押權(quán)事實(shí)的丙，并貨款兩訖，乙?guī)滋旌笾獣源耸略V至法院，稱自己不同意甲出賣該汽車，主張甲與丙的買賣無效。法院對(duì)于乙的請(qǐng)求不予支持，因?yàn)橐业牡盅簷?quán)經(jīng)查沒有辦理登記，所以不得對(duì)抗不知情的善意第三人丙。雖

12、然乙不能使甲與丙的買賣無效，但乙可要求甲就不履行抵押合同約定的義務(wù)承擔(dān)違約責(zé)任。此案中，丙就是第三人，并且是善意第三人。如果丙在買甲的汽車時(shí)知道該汽車設(shè)有抵押權(quán)并購(gòu)買，那么他主觀上就屬于惡意，而此時(shí)法院就會(huì)支持乙的請(qǐng)求，保護(hù)乙的抵押權(quán)。,五、合同效力與物權(quán)效力相區(qū)分原則： 合同生效與不動(dòng)產(chǎn)登記是兩個(gè)不同的事件。合同生效后，當(dāng)事人可能進(jìn)行了不動(dòng)產(chǎn)登記而使不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅行為生效。也可能沒有進(jìn)行登記而使得不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅行為不生效。此時(shí)，當(dāng)事人需要為未能履行合同約定的義務(wù)而承擔(dān)違約責(zé)任。故合同生效與不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)無關(guān)，但有例外，如地役權(quán)變動(dòng)，地役權(quán)自地役權(quán)合同生

13、效時(shí)設(shè)立。,1. 民法上，動(dòng)產(chǎn)一般以( )作為權(quán)利公示方法。 A占有 B流轉(zhuǎn) C宣告 D登記 2. 用益物權(quán)不包含 （ ）權(quán)能。 A占有 B使用 C收益 D處分 3. 下列各項(xiàng)中，屬于用益物權(quán)的是（ ） A. 某甲將自己的汽車租給了某乙，某甲對(duì)汽車的物權(quán) B. 某甲將自己的汽車租給了某乙，某乙對(duì)汽車的物權(quán) C. 某甲將自己的汽車抵押給了某丙，某丙對(duì)汽車的物權(quán) D. 農(nóng)民對(duì)土地的使用權(quán) E. 集體對(duì)土地的所有權(quán) 4. 施工單位對(duì)在建工程所擁有的權(quán)利是（） A. 所有權(quán) B. 用益物權(quán) C. 擔(dān)保物權(quán)D. 以上說法都不正確,A；D；BD; D(難題,請(qǐng)對(duì)照定義逐個(gè)分析清楚),5某建設(shè)單位為方便施工

14、現(xiàn)場(chǎng)運(yùn)輸，借用項(xiàng)目相鄰單位道路通行，雙方約定建設(shè)單位每月支付20 000元費(fèi)用。據(jù)此，建設(shè)單位享有的權(quán)利是( )。 A建設(shè)用地使用權(quán) B地役權(quán) C收益權(quán) D宅基地使用權(quán) 6.甲公司與乙公司的院落相鄰，甲為方便自己車輛進(jìn)出，遂于乙方約定：甲借用乙方院內(nèi)道路通行，期限20年，甲方一次性支付給乙方50萬元補(bǔ)償費(fèi)，雙方簽訂合同并辦理了地役權(quán)登記。2年后，甲方擬定了下列方案，其中符合物權(quán)法規(guī)定的是（ ） A.甲方擬將全部房產(chǎn)所有權(quán)及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，自由保留地役權(quán) B.甲擬單獨(dú)將地役權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁物業(yè)公司 C.甲擬將房產(chǎn)所有權(quán)及土地使用權(quán)和地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給丙 D.甲擬將房產(chǎn)所有權(quán)及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，而將

15、地役權(quán)轉(zhuǎn)給丁,B；C,不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的區(qū)別與聯(lián)系： 案例：某裝修公司誤將某大樓606室當(dāng)作609室裝修完畢，則606室戶主與裝修公司之間存在（ ）。 A 因重大誤解而產(chǎn)生的合同之債 B 侵權(quán)之債 C 無因管理之債 D 不當(dāng)?shù)美畟?C,2Z201050建設(shè)工程債權(quán)制度,民事責(zé)任可以分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任兩類。違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反法律規(guī)定或合同約定的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任是指行為人因過錯(cuò)侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，以及雖沒有過錯(cuò)，但在造成損害以后，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。據(jù)此，基于合同之債所要承擔(dān)的責(zé)任為合同責(zé)任；而基于侵權(quán)、無因管理和不當(dāng)?shù)美畟袚?dān)的責(zé)任均為侵權(quán)責(zé)

16、任，如締約過失責(zé)任、合同無效、被撤銷后當(dāng)事人所要承擔(dān)的責(zé)任。因此，侵權(quán)責(zé)任不同于侵權(quán)之債，侵權(quán)責(zé)任的范圍廣于違約責(zé)任，凡不屬于違約責(zé)任的，都屬于侵權(quán)責(zé)任。債發(fā)生的根據(jù)有四種，但相應(yīng)的責(zé)任只有兩種。合同引起債的關(guān)系，是債發(fā)生的最主要、最普遍的依據(jù)，因此合同責(zé)任也是最主要、最普遍的民事責(zé)任,以下關(guān)于債的發(fā)生根據(jù)的表述中，正確的有（ ）。 A. 合同 B. 志愿服務(wù)C. 侵權(quán)行為D不當(dāng)?shù)美?E. 無因管理 2. 下列行為中，一般不能引起債的法律關(guān)系產(chǎn)生的是()。 A. 某建設(shè)單位向若干施工企業(yè)發(fā)出招標(biāo)公告 B. 某企業(yè)在銀行取款時(shí)，由于工作人員疏忽，多支付其2萬元 C. 某施工企業(yè)塔式起重機(jī)倒塌將附

17、近一超市砸毀 D. 建設(shè)單位將施工企業(yè)遺留的施工設(shè)備代為保管 3. 承包商有責(zé)任在沒有竣工驗(yàn)收之前保護(hù)好工程，這是基于（ ）之債 A. 合同 B. 無因管理 C. 侵權(quán)行為 D. 不當(dāng)?shù)美?4*. 承包商偽造資質(zhì)證書承接工程，但工程竣工驗(yàn)收合格，業(yè)主仍應(yīng)參 照該無效合同的約定給付工程款，這是基于（ ）之債. A. 合同 B. 無因管理 C. 侵權(quán)行為 D. 不當(dāng)?shù)美?ACDE；A（招標(biāo)公告是要約邀請(qǐng)，一般不直接引起債的發(fā)生）；A；D,5. 不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生，不當(dāng)?shù)美素?fù)有（ ）的義務(wù)。 A履行 B賠償 C停止侵害 D返還 6*. 某采石場(chǎng)將本應(yīng)發(fā)給建筑公司的200噸碎石錯(cuò)發(fā)給了某路橋公司。采石

18、場(chǎng)向路橋公司要求無償返還，路橋公司卻要求采石場(chǎng)支付保管費(fèi)用。針對(duì)這一法律事實(shí)，下列說法正確的是（ ） A. 路橋公司與采石場(chǎng)之間沒有債務(wù)關(guān)系，不用返還 B. 路橋公司負(fù)有不當(dāng)?shù)美畟?，?yīng)當(dāng)返還石料，并且無權(quán)要求支付保管費(fèi)用 C. 路橋公司的無因管理使建筑公司受益，應(yīng)當(dāng)由建筑公司支付保管費(fèi)用 D. 基于不當(dāng)?shù)美蜔o因管理，路橋公司應(yīng)當(dāng)返還石料并有權(quán)要求采石場(chǎng)支付保管費(fèi)用,D；D（經(jīng)典題型，注意掌握。C錯(cuò)在無因管理之債發(fā)生在管理人與物權(quán)人之間，該物權(quán)并未實(shí)現(xiàn)交付轉(zhuǎn)移，所以建筑公司不是該批石料的物權(quán)人）,7. 甲建筑設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)將乙施工單位訂購(gòu)的價(jià)值10萬元的某設(shè)備錯(cuò)發(fā)給了丙施工單位，幾天后，甲索回

19、該設(shè)備并交付給乙，乙因丙曾使用過該設(shè)備造成部分磨損而要求甲減少價(jià)款1萬元。下列關(guān)于本案中債的性質(zhì)的說法，正確的有（ ） A. 甲錯(cuò)發(fā)設(shè)備給丙屬于無因管理之債 B. 丙向甲返還設(shè)備屬于不當(dāng)?shù)美畟?C. 乙向甲支付設(shè)備款屬于合同之債 D. 甲向乙少收1萬元貨款屬于侵權(quán)之債 E. 丙擅自使用該設(shè)備對(duì)乙應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)之債,BC,知識(shí)產(chǎn)權(quán)的種類 主體：專利權(quán)人 著作權(quán) 客體：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)（要求記憶） 有效期：發(fā)明20年；實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)10年 （注意起算時(shí)間：申請(qǐng)日） 主體：著作權(quán)人 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 專利權(quán) 客體：文字、建筑、圖形作品 有效期：財(cái)產(chǎn)權(quán)、發(fā)表權(quán)至作者死后50年；其余永久保護(hù)。 （注意

20、起算時(shí)間：作品完成之日） 主體：商標(biāo)注冊(cè)人 商標(biāo)權(quán) 客體：注冊(cè)商標(biāo)（切記?。?有效期：10年 （注意起算時(shí)間：核準(zhǔn)日）,2Z201060建設(shè)工程知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度,30,1. 我國(guó)承認(rèn)并以法律形式加以保護(hù)的主要知識(shí)產(chǎn)權(quán)有（ ）等。 A. 著作權(quán) B. 專利權(quán) C商標(biāo)權(quán) D. 發(fā)明權(quán) E. 肖像權(quán) 2*.工程師張某獲得了一個(gè)發(fā)明專利，則下面說法正確的是（ ） A. 任何時(shí)候，未經(jīng)張某允許，其他人都不可以使用這項(xiàng)技術(shù) B. 其專利權(quán)在任何地點(diǎn)都會(huì)受到保護(hù) C. 張某不可能永遠(yuǎn)通過轉(zhuǎn)讓這項(xiàng)專利獲得收益 D. 這項(xiàng)專利必須以張某的名字命名,ABCD；C （真題，很難，同時(shí)考核知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性、地域性，與專利

21、申請(qǐng)人，需要細(xì)心體會(huì)每個(gè)選項(xiàng)）；,3. 商標(biāo)權(quán)的客體是( )。 A商業(yè)商標(biāo) B注冊(cè)商標(biāo) C馳名商標(biāo) D文字商標(biāo) 4. 設(shè)計(jì)單位甲公司為建設(shè)單位乙公司的項(xiàng)目承擔(dān)了建筑方案設(shè)計(jì)工作，設(shè)計(jì)合同明確約定由乙公司享有相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。后甲公司在丙公司委托的另一項(xiàng)目中又采用了同一方案。則乙公司有權(quán)追究甲公司對(duì)其（ ）的侵權(quán)行為。 A. 著作權(quán) B.專利權(quán) C.商標(biāo)權(quán) D.商業(yè)秘密 5甲建設(shè)單位委托乙設(shè)計(jì)單位編制工程設(shè)計(jì)圖紙，但未約定該設(shè)計(jì)著作權(quán)歸屬。乙設(shè)計(jì)單位注冊(cè)建筑師王某被指派負(fù)責(zé)該工程設(shè)計(jì)，則該工程設(shè)計(jì)圖紙?jiān)S可使用權(quán)歸( )享有。 A. 甲建設(shè)單位 B. 乙設(shè)計(jì)單位 C. 注冊(cè)建筑師王某 D. 甲、乙兩單

22、位共同,B；A；B,2Z201070建設(shè)工程擔(dān)保制度 掌握各種擔(dān)保方式的概念，區(qū)別與聯(lián)系。,保證 保證人 債權(quán)人 債務(wù)人 一般保證期間 保證人 債權(quán)人 債務(wù)人,主合同,保證合同,6個(gè)月,起訴并執(zhí)行,2Z201072建設(shè)工程保證擔(dān)保的方式和責(zé)任,連帶保證期間 保證人 債權(quán)人 債務(wù)人,6個(gè)月,重復(fù)抵押案例 房地產(chǎn) 70萬 珠寶 70萬 3.1 張 50萬 3.1 張 50萬 20萬 3.2 李 50萬 3.2 李 50萬 3.3 李 登記 3.3 李 公證,1甲發(fā)包人與乙承包人訂立建設(shè)工程合同，并由丙公司為甲出具工程款支付擔(dān)保，擔(dān)保方式為一般保證?，F(xiàn)甲到期未能支付工程款，則下列關(guān)于該工程款清償?shù)恼f

23、法，正確的是（ ） A、丙公司應(yīng)代甲清償 B、乙可要求甲或丙清償 C、只能由甲先行清償 D、不可能由甲或丙共同清償 2下列關(guān)于保證擔(dān)保的說法，正確的是（ ）。 A.保證人須向債權(quán)人證明其有代為清償能力 B.保證方式?jīng)]有約定的，保證人承擔(dān)一般保證責(zé)任 C.保證人可能是主合同的當(dāng)事人 D.保證期間債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，須取得保證人書面同意,C；A,3某項(xiàng)目，建設(shè)單位甲公司在銀行辦理了在建工程抵押，銀行 同時(shí)要求建設(shè)單位提供保證人。保證方式?jīng)]有約定。工程竣工 后，甲建設(shè)單位無力償還貸款5000萬元，則銀行有權(quán)（ ） A直接與甲建設(shè)單位協(xié)議折價(jià) B向法院起訴拍賣該工程項(xiàng)目后優(yōu)先受償 C直接變賣該工程項(xiàng)目

24、D直接占有該工程項(xiàng)目 直接要求保證人代為清償債務(wù) 4. 某房屋預(yù)售合同房?jī)r(jià)60萬元，交付定金20萬元。房屋建成后，房產(chǎn)商高價(jià)把這套房子賣給了別人。買房人可要求房產(chǎn)商返還（ ）萬元。 A20B24C32D40,ABE；C,1、60*20%=12萬（定金）； 2、20-12=8萬（不承認(rèn)是定金） 3、12*2+8=32萬,違約責(zé)任：不履行合同或履行合同不符合約定 民事責(zé)任 （民民） 侵權(quán)責(zé)任：侵犯他人財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán) 行政處罰：針對(duì)行政相對(duì)人作出 法律責(zé)任 行政責(zé)任 （官民） 行政處分：針對(duì)國(guó)家工作人員作出 主刑 刑事責(zé)任 附加刑,2Z201090建設(shè)工程法律責(zé)任制度,民事制裁、行政處罰、刑罰種類的

25、區(qū)分。重點(diǎn)掌握：,2Z202000施工許可法律制度 2Z202010建設(shè)工程施工許可制度 一、注意城市規(guī)劃區(qū)才領(lǐng)規(guī)劃許可證，而施工許可證范圍不同。 二、掌握不領(lǐng)施工許可證的兩種情形（1）限額以下；（2）開工報(bào)告 三、掌握建設(shè)資金落實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)及其證明。 四、領(lǐng)取施工許可證后或批準(zhǔn)開工報(bào)告后的不同管理方式是考核重點(diǎn)。千萬注意因故不能按期開工的法律后果是“自行廢止”或“重新辦理”，沒有“責(zé)令改正”“處以罰款”，后者是無證施工的法律后果,要求掌握建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)序列、類別和等級(jí)。 總承包 （4個(gè)等級(jí)） 施工資質(zhì) 專業(yè)承包 勞務(wù)分包,2Z202020施工企業(yè)從業(yè)資格制度,1. 掌握初始注冊(cè)、延續(xù)注冊(cè)、變更注

26、冊(cè)、增項(xiàng)注冊(cè)的適用場(chǎng)合。 2. 掌握不予注冊(cè)情形中的幾個(gè)時(shí)限。 3. 理解建造師與其聘用單位的牽連原理： （1） 建造師注冊(cè)應(yīng)通過聘用單位提出而不是本人直接提出； （2）單位不具有相關(guān)資質(zhì)，建造師不予注冊(cè)； （3）單位資質(zhì)吊銷，建造師注銷注冊(cè)； （4）建造師執(zhí)業(yè)范圍不得超出單位業(yè)務(wù)范圍,2Z202030建造師注冊(cè)執(zhí)業(yè)制度,4. 建造師應(yīng)當(dāng)受聘于一個(gè)相關(guān)單位。 何謂“一個(gè)”？禁止建造師同時(shí)受聘于兩個(gè)以上單位。 何謂“相關(guān)”？不單是指施工單位,而是指（P68）“具有建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、招標(biāo)代理或造價(jià)咨詢等資質(zhì)的單位”。 換而言之，上述六類單位均可以提出建造師注冊(cè)申請(qǐng)。但如果建造師要擔(dān)任

27、施工負(fù)責(zé)人，則所在單位必須具備施工資質(zhì)。 5. 注冊(cè)建造師不得同時(shí)在兩個(gè)及以上項(xiàng)目上擔(dān)任施工項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。 6.建設(shè)工程施工活動(dòng)中形成的有關(guān)工程施工管理文件，“應(yīng)當(dāng)”由注冊(cè)建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上，“必須”有注冊(cè)建造師的簽字蓋章。 注意：“應(yīng)當(dāng)”是指令性規(guī)范，“必須”是強(qiáng)制性規(guī)范。違反強(qiáng)制性規(guī)范的，文件無效。,難點(diǎn)：不予注冊(cè)、注冊(cè)失效、注銷注冊(cè)的區(qū)別與適用情形。,1二級(jí)注冊(cè)建造師，可以在（ ）范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng) 。 A. 注冊(cè)機(jī)關(guān)認(rèn)可的 B. 公司資質(zhì)證書規(guī)定的 C. 公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定的 D. 執(zhí)業(yè)資格證書許可的 2. 注冊(cè)建造師衛(wèi)某2006年1月辦理了延續(xù)注冊(cè)，

28、2007年1月因工 作調(diào)動(dòng)辦理變更注冊(cè)，變更后他的注冊(cè)證書和執(zhí)業(yè)印章（ ）年 內(nèi)有效。 A . 5 B. 2 C. 3 D. 4 3. 趙某2007年取得建造師注冊(cè)證書和執(zhí)業(yè)印章，2008年趙某所 在單位因違法活動(dòng)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證書，主管部門應(yīng)對(duì) 趙某作出（ ）的決定 A.不予注冊(cè) B. 撤銷注冊(cè) C.吊銷注冊(cè) D. 注銷注冊(cè),D；B; D,4. 趙某2006年取得建造師注冊(cè)證書（建筑工程專業(yè)），2007年 趙某通過考試又取得機(jī)電專業(yè)建造師資格。但趙某所在單位只 有裝飾資質(zhì)而沒有機(jī)電安裝資質(zhì)。則注冊(cè)管理機(jī)關(guān)應(yīng)作出（ ） 決定。 A. 符合變更注冊(cè)條件，準(zhǔn)予變更注冊(cè) B. 符合增項(xiàng)注冊(cè)條件

29、，準(zhǔn)予增項(xiàng)注冊(cè) C. 在趙某出示繼續(xù)教育證明時(shí)，準(zhǔn)予注冊(cè) D. 在趙某所在單位取得機(jī)電安裝資質(zhì)時(shí)，準(zhǔn)予注冊(cè) 5. 假設(shè)施工期間注冊(cè)建造師王某因個(gè)人原因辭職并辦妥手續(xù)， 但因項(xiàng)目需要，原單位仍要求其繼續(xù)擔(dān)任該項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理直 至竣工，則在此期間他的注冊(cè)證書將（ ）。 A被吊銷 B. 被撤銷 C. 需辦理增項(xiàng)手續(xù) D. 失效,D; D,6. 建設(shè)工程活動(dòng)中形成的以下施工管理文件，必須有注冊(cè)建造 師簽字蓋章的是（ ） A. 索賠報(bào)告 B. 沉降觀測(cè)紀(jì)錄 C.施工組織設(shè)計(jì) D. 工程竣工報(bào)驗(yàn)單 7. 某公司打算招聘一名施工項(xiàng)目經(jīng)理，注冊(cè)建造師王亮最終從 眾多應(yīng)聘者中脫穎而出。根據(jù)注冊(cè)建造師管理規(guī)定，王

30、亮 在其執(zhí)業(yè)活動(dòng)中的義務(wù)有（ ） A. 將本人注冊(cè)證書、執(zhí)業(yè)印章交單位保管和使用 B. 在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中形成的文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章 C. 對(duì)本人執(zhí)業(yè)活動(dòng)進(jìn)行解釋和辯護(hù) D. 接受繼續(xù)教育,D;D,合同無效,招標(biāo)無效,投標(biāo)無效,評(píng)標(biāo)無效,中標(biāo)無效,范圍+規(guī)模,不予受理、廢標(biāo),招標(biāo)程序,評(píng)標(biāo)委員會(huì) 組成,串標(biāo) 不得低于成本競(jìng)標(biāo) 不得進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判,2Z203000建設(shè)工程發(fā)承包法律制度 2Z203010建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)制度,2Z203011建設(shè)工程法定招標(biāo)的范圍、招標(biāo)方式和交易場(chǎng)所 招標(biāo)范圍： （一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益公眾安全項(xiàng)目； （二）全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家

31、融資的項(xiàng)目； （三）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。 規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)： (一) 施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在200萬元人民幣以上的； (二) 貨物采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在100萬元人民幣以上的； (三) 服務(wù)采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在50萬元人民幣以上的； (四) 項(xiàng)目總投資額在3000萬元人民幣以上的。,直接發(fā)包 建設(shè)項(xiàng)目 發(fā)包方式 公開招標(biāo) 招標(biāo)發(fā)包 （國(guó)資或重點(diǎn)） 邀請(qǐng)招標(biāo) 依法或 必須招標(biāo) 直接發(fā)包 （5項(xiàng)法定豁免事由要求熟悉） 經(jīng)批準(zhǔn),范圍+規(guī)模，兩條件同時(shí)具備，才需要招標(biāo),1、掌握有權(quán)檢查投標(biāo)文件的密封情況的三種人：投標(biāo)人、投標(biāo)人代表、公證人員； 2、投標(biāo)文件“不予受理”（2項(xiàng)，P82）

32、和“廢標(biāo)”（7項(xiàng)，P79）的區(qū)別；尤其是廢標(biāo)要求精確掌握。 3、掌握評(píng)標(biāo)由評(píng)標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)；資格審查由招標(biāo)人負(fù)責(zé)。 4、評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員的回避書上未提及，但要求掌握。 注意：評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員不能與投標(biāo)人有利害關(guān)系，但可以與招標(biāo)人有利害關(guān)系。 5、對(duì)比記憶投標(biāo)文件、招標(biāo)文件澄清或說明；（P59、52） 6、依法重新招標(biāo)的情形要求總結(jié)。,2Z203012招標(biāo)基本程序和禁止肢解發(fā)包、限制排斥投標(biāo)人的規(guī)定,1、標(biāo)書 3； 依法 重新招標(biāo) 2、有效標(biāo)3，評(píng)標(biāo)委員會(huì)以競(jìng)爭(zhēng)不足為由否 決所有投標(biāo)； (流標(biāo)) 3、有效標(biāo)3，評(píng)標(biāo)委員會(huì)以每一份投標(biāo)均不符 合要求為由拒絕所有投標(biāo)。,一、 聯(lián)合體投標(biāo) 1.聯(lián)合體資質(zhì)屬于

33、直接法定，任何單位包括評(píng)標(biāo)委員會(huì)無權(quán)對(duì)其進(jìn)行指定，也無須認(rèn)定。 2.共同投標(biāo)協(xié)議的性質(zhì)是合同性質(zhì)，共同投標(biāo)協(xié)議的內(nèi)容是擬承擔(dān)的工作和責(zé)任。為什么不是權(quán)利和義務(wù)？ 3.聯(lián)合體中標(biāo)的，聯(lián)合體各方應(yīng)共同與招標(biāo)人簽訂合同。,2Z203013投標(biāo)人、投標(biāo)文件和投標(biāo)保證金,0773甲、乙兩個(gè)施工單位組成聯(lián)合體投標(biāo)，雙方約定，如因施工質(zhì)量問題導(dǎo)致建設(shè)單位索賠，各自承擔(dān)索賠額的50。施工過程中建設(shè)單位確因質(zhì)量原因索賠12萬元，則下列關(guān)于此索賠和賠償責(zé)任承擔(dān)的說法中，正確的有（ ）。 A如甲無過錯(cuò)，則其有權(quán)拒絕先行賠付 B建設(shè)單位可直接要求甲承擔(dān)12萬元 C建設(shè)單位可直接要求乙承擔(dān)12萬元 D建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)要求質(zhì)

34、量缺陷的過錯(cuò)方承擔(dān)主要費(fèi)任 E先行賠付的一方，有權(quán)就超出50的部分向另一方追償 （提示：民法通則第87條規(guī)定，“負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額?！?，對(duì)于連帶債務(wù)，只有債務(wù)人才有權(quán)約定各自的還債份額，而債權(quán)人無權(quán)主張或規(guī)定各債務(wù)人的清償份額。連帶債務(wù)人的內(nèi)部還債約定只有在全部債務(wù)清償后，才起作用。）,BCE,二、投標(biāo)保證金和履約保證金。,三、投標(biāo)有效期與投標(biāo)保證金有效期。,確 定 中 標(biāo) 人,投標(biāo) 截止 時(shí)間 (開標(biāo)),確 定 中 標(biāo) 人,發(fā)出 中標(biāo) 通知,簽 訂 合 同,評(píng)標(biāo),投標(biāo), 30日,投標(biāo)有效期,投標(biāo)

35、保證金有效期,+30日,一、違法分包必考。 二、工程分包與勞務(wù)分包的區(qū)別必考。 三、總分包連帶責(zé)任及其內(nèi)部追償問題必考。 四、工地上常見的合同關(guān)系圖：,建設(shè)單位,監(jiān)理單位,設(shè)計(jì)單位,總包單位,分包1,分包2,供應(yīng)商1,專業(yè)承包,甲供1,甲供2,2Z203020建設(shè)工程承包制度,1181 施工企業(yè)乙經(jīng)建設(shè)單位甲同意，將部分非主體工程分包給施工企業(yè)丙，丙又將其中部分工程違法分包給施工企業(yè)丁。后丁因工作失誤致使工程不合格，甲欲索賠。關(guān)于責(zé)任承擔(dān)的說法，正確的有（ ）。A甲有權(quán)要求乙承擔(dān)民事責(zé)任 B甲有權(quán)要求丙承擔(dān)民事責(zé)任C甲無權(quán)要求丁承擔(dān)民事責(zé)任 D乙向甲承擔(dān)民事責(zé)任后，有權(quán)向丙追償 E丙向乙承擔(dān)民

36、事責(zé)任后，有權(quán)向丁追償 （提示：民法通則第87條規(guī)定，“負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。”，對(duì)于連帶債務(wù)，只有債務(wù)人才有權(quán)約定各自的還債份額，而債權(quán)人無權(quán)主張或規(guī)定各債務(wù)人的清償份額。連帶債務(wù)人的內(nèi)部還債約定只有在全部債務(wù)清償后，才起作用。）,ABDE,案例：甲為出租車司機(jī)，乙為乘客。甲送乙去往機(jī)場(chǎng)，結(jié)果下車時(shí)候二人皆走神，乙將一件重要的隨身行李遺忘在出租車的行李箱內(nèi)。乙發(fā)現(xiàn)后即聯(lián)系出租車公司通知甲將行李送回。甲要求乙賠償空車行駛損失，乙卻要求甲賠償誤機(jī)損失。本案中，應(yīng)當(dāng)誰賠償誰？ 起步價(jià)、單價(jià) 約定義務(wù) 目

37、的地 行車線路. 合同義務(wù) 警示 說明 法定義務(wù) 注意 保密 謹(jǐn)慎、勤勉.,2Z204000建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同法律制度,要約承諾規(guī)則 一、要約撤銷的時(shí)間限制 可撤回 可撤消 可撤回 要約邀請(qǐng) 要約發(fā)出 要約到達(dá) 承諾發(fā)出 承諾到達(dá) 兩個(gè)例外 （合同成立）,二、合同成立 1、 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同的，自簽訂合同書或合同確認(rèn)書時(shí)，合同才成立；（而不是通常的“承諾生效時(shí)合同成立”）； 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同的，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，并且對(duì)方接受的，該合同成立。（事實(shí)合同） 2、建設(shè)工程施工合同是一典型例子，中標(biāo)通知書是承諾，但法律規(guī)定應(yīng)

38、當(dāng)訂立書面合同，因此承諾到達(dá)時(shí)合同并未成立，只有當(dāng) （1）合同書簽訂；或 （2）施工單位已經(jīng)履行主要施工義務(wù)，且建設(shè)單位接受（未做拒絕表示）的情況下，合同才成立。,3、建設(shè)工程合同訂立的特殊性 (1) 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效,但投標(biāo)文件并非送達(dá)招標(biāo)人時(shí)生效,而是自投標(biāo)截止時(shí)生效; (2)承諾到達(dá)要約人時(shí)生效,但中標(biāo)通知書并非送達(dá)中標(biāo)人時(shí)生效,而是發(fā)出時(shí)就生效; (3)承諾生效時(shí)合同成立,但建設(shè)工程合同為法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同,因此,發(fā)出中標(biāo)通知書時(shí)合同不成立,而是自雙方簽訂合同書時(shí)合同才成立.,案例 3月1日 招標(biāo)(要約邀請(qǐng)） 4月1日 投標(biāo)(要約） 5月1日 中標(biāo)通知書(承諾) 成立

39、 5月7日 簽訂合同書 成立,合同成立與合同生效是兩個(gè)不同的法律概念，合同成立并不意味著合同就生效，合同成立標(biāo)志著當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議，而合同生效表明合同已獲得國(guó)家法律的確認(rèn)和保障。故合同成立沒有實(shí)際意義，合同生效才有實(shí)際意義。此外，對(duì)于與合同有關(guān)的責(zé)任，合同生效前，當(dāng)事人可能承擔(dān)的是締約過失責(zé)任，而合同生效后，當(dāng)事人可能承擔(dān)的是違約責(zé)任。 一般情況下承諾生效時(shí)合同成立、合同成立時(shí)即生效，但如果法律規(guī)定某種合同必須采用書面形式才成立，則當(dāng)事人未采用書面形式時(shí)合同便不成立；如果法律規(guī)定某種合同必須經(jīng)過批準(zhǔn)或登記才能生效，則合同未經(jīng)批準(zhǔn)或登記便不生效。,合同約定不明時(shí)的處理原則(61條、

40、62條) 協(xié)議補(bǔ)充 合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣 62條 欠款和墊資,2Z204012建設(shè)工程工期和支付價(jià)款的規(guī)定,合同條款不明的具體履行原則（合同法第62條）： (1)質(zhì)量要求不明的，按國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 (2)價(jià)款或報(bào)酬不明的，按訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，按規(guī)定履行（對(duì)違約方懲戒）。 (3)履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接收貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。 (4)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但

41、應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 (5)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 (6)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方承擔(dān)。,承包人優(yōu)先受償權(quán) 拍賣所得6000萬 銀行5000萬 施工單位3000萬 （2500萬+500萬）,優(yōu)先債,普通債,6個(gè)月內(nèi),普通債,6個(gè)月后,計(jì)劃利潤(rùn)5%*10000萬=500萬 賠償損失=直接損失+可得利益,2Z204013建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定,2Z204014無效合同和效力待定合同的規(guī)定 合同有效 合同無效（5種情形） 要約邀請(qǐng) 要約 承諾 （合同成立） 未撤消：自始有效 合同可撤消（4種情形） （受損害方請(qǐng)求，法院/仲裁裁定） 被撤消：自始無效

42、被追認(rèn)：自始有效 合同效力待定（3種情形） （取決于有權(quán)人是否追認(rèn)） 被拒絕：自始無效,總結(jié)：無效合同，法定，自始無效；可撤銷合同的效力由受損害方主張，法院/仲裁裁定，裁定撤銷則自始無效，否則自始有效；效力待定合同的效力取決于有權(quán)人是追認(rèn)還是拒絕，追認(rèn)則自始有效，拒絕則自始無效。所謂自始，即自合同成立時(shí)。,無效合同和可撤銷合同的前提都是不合理，但無效合同的本質(zhì)特征是其直接損害了雙方當(dāng)事人之外的公共利益或第三人利益，由于法律保護(hù)的對(duì)象是公共秩序、公共利益，違法必然損害公共利益，故凡違法、非法、損害公共利益、損害第三人利益的合同都是無效合同?？沙蜂N合同的本質(zhì)特征是其不合理性僅限于雙方當(dāng)事人之間，其

43、損害發(fā)生于兩人內(nèi)部，并沒有直接損害公共利益或第三人利益，當(dāng)然也沒有違法，因違法必然損害公共利益。無效合同相當(dāng)于重婚，其自始無效，即從來沒有、哪怕一秒鐘有效過，而且不管當(dāng)事人是否愿意，有權(quán)機(jī)關(guān)都要追究其責(zé)任，故無效合同也可理解為違法或非法合同；可撤銷合同類似于另類婚姻（如老夫少妻、老妻少夫），只要他們雙方愿意，有權(quán)機(jī)關(guān)就不能強(qiáng)制他們離婚。如果可撤銷合同雙方當(dāng)事人愿意履行合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)就不得主動(dòng)撤銷合同，除非一方當(dāng)事人向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤銷，才可依法裁定撤銷或不予撤銷。因此可撤銷合同在撤銷前是有效合同，但撤銷后，對(duì)合同有關(guān)責(zé)任的清理原則，法律規(guī)定同無效合同一樣，即合同自始無效。

44、故可撤銷合同自始無效是從清理原則角度而言，并不是說其從來沒有生效過。效力待定合同的實(shí)質(zhì)是合同當(dāng)事人的主體資格不完備，而使合同效力能否發(fā)生不確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。如果當(dāng)事人的主體資格不合法，則效力待定合同直接為無效合同，如越級(jí)承攬合同。效力待定合同經(jīng)確認(rèn)為有效合同后，當(dāng)事人若反悔且理由充分還可以申請(qǐng)撤銷，則成為可撤銷合同，但對(duì)效力待定合同本身，要么承認(rèn)，要么拒絕，二者擇其一，不存在撤銷問題。,0637因欺詐、脅迫而訂立的施工合同可能是無效合同，也可能是可撤銷合同。認(rèn)定其為無效合同的必要條件是( )。 A違背當(dāng)事人的意志 B乘人之危 C顯失公平 D損害國(guó)家利益 0974下列選項(xiàng)中，

45、屬于無效合同的有( )。 A供應(yīng)商欺詐施工單位簽訂的采購(gòu)合同 B村委會(huì)負(fù)責(zé)人為獲得回扣與施工單位高價(jià)簽訂的村內(nèi)道路施工合同 C施工單位將工程轉(zhuǎn)包給他人簽訂的轉(zhuǎn)包合同 D分包商擅自將發(fā)包人供應(yīng)的鋼筋變賣簽訂的買賣合同,D;BC,合同無效或者被撤銷，我們就說雙方之間沒有合同依據(jù)。之前任一方從對(duì)方取得的財(cái)物或其他利益，均構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，?yīng)予返還。而基于合同之債所要承擔(dān)的責(zé)任為合同責(zé)任，基于侵權(quán)、無因管理和不當(dāng)?shù)美畟袚?dān)的責(zé)任均為侵權(quán)責(zé)任。故合同無效或者被撤銷，當(dāng)事人所要承擔(dān)的是侵權(quán)責(zé)任，而非違約責(zé)任，因合同已不存在.,合同變更：主體不變內(nèi)容變 合同轉(zhuǎn)讓：內(nèi)容不變主體變（內(nèi)容不變主體變：第三人取得

46、原當(dāng)事人在合同中的法律地位，即新的債務(wù)人取得原債務(wù)人在合同中的法律地位，或者新的債權(quán)人取得原債權(quán)人在合同中的法律地位） 。 履行 抵消 雙方協(xié)議解除 解除 約定解除（附解除條件合同） 合同終止 提存 單方解除 不可抗力 免除 預(yù)期違約 混同 法定解除 遲延履行 根本違約 其他,2Z204015合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止,合同變更案例 2007年3月1日建設(shè)單位甲公司與承包單位乙鋼結(jié)構(gòu)公司訂立鋼結(jié)構(gòu)施工合同。2007年6月1日，因?yàn)閳D紙變更導(dǎo)致用鋼量大大增加。2007年10月1日鋼結(jié)構(gòu)完工，雙方辦理竣工結(jié)算。鋼結(jié)構(gòu)公司提出，由于2007年6、7月份期間，鋼材價(jià)格發(fā)生大幅上漲，該階段實(shí)際用

47、鋼量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出原合同約定，請(qǐng)求建設(shè)單位對(duì)該部分損失予以合理補(bǔ)償，對(duì)超出的用鋼量單價(jià)按6月份實(shí)際價(jià)格調(diào)整。雙方發(fā)生爭(zhēng)議。問：本案應(yīng)如何處理？ 答案： 仍按3月1日訂立合同時(shí)約定的單價(jià)計(jì)價(jià)。理由如下： （1）合同變更內(nèi)容約定不明確，推定為未變更。即單價(jià)不變。 （2）結(jié)合司法解釋中16條“設(shè)計(jì)變更，價(jià)格約定不明確，按訂立合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的價(jià)格信息計(jì)價(jià)”。,合同變更案例 某施工合同約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格，監(jiān)理工程師在巡視時(shí)要求承包人“把活兒做得更細(xì)些，到時(shí)不會(huì)少了你們的”。于是項(xiàng)目經(jīng)理在施工中提高了質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，因此增加了費(fèi)用，則該筆費(fèi)用應(yīng)由（ ）承擔(dān) A、發(fā)包人 B、承包人 C、監(jiān)理工程師 D、

48、承包人和發(fā)包人共同,B,合同轉(zhuǎn)讓案例： 施工單位甲向水泥廠乙購(gòu)買水泥，乙因生產(chǎn)能力所限無法按時(shí)供貨，便將該筆業(yè)務(wù)部分轉(zhuǎn)讓給另一廠家丙，約定屆時(shí)一起向甲供貨和收款，并將此事通知了甲，但甲未置可否。最終，因丙提供的水泥質(zhì)量不符合要求，造成質(zhì)量事故。則（ ）。 A甲有權(quán)追究乙、丙的連帶責(zé)任 B甲有權(quán)要求乙繼續(xù)履行合同，但只能要求丙賠償損失 C甲只能要求乙繼續(xù)履行合同，并賠償損失 D甲只能要求丙繼續(xù)履行合同，并賠償損失 如甲同意呢？,C,1.A省的施工單位甲將其工地上的廢渣、廢料賣給B省的乙廢品收購(gòu)站。回答（1）-（4）題。 （1）若施工單位沒有銷售廢品業(yè)務(wù)許可，則此合同（ ）。 A有效 B.無效 C

49、. 效力待定 D.可撤消 （2）若工地上的廢渣、廢料歸建設(shè)單位所有，則此合同中的相應(yīng)條款屬于（ ） A有效 B.無效 C. 效力待定 D.可撤消 （3）若工地上的廢渣、廢料歸施工單位所有，但廢品收購(gòu)站對(duì)部分廢料的性能發(fā)生重大誤解。則此合同中的相應(yīng)條款屬于（ ） A有效 B.無效 C. 效力待定 D.可撤消 （4）若上述合同系施工單位副總經(jīng)理李某越權(quán)訂立，則該合同在（ ） 的情況下無效。 A施工單位拒絕 B. 李某事后撤消 C. 乙單位明知李某越權(quán) D. 經(jīng)過法院宣告,A; C; D; C,2Z204030相關(guān)合同制度 1.某施工單位的工人張某向李某借款，則下列關(guān)于該借款合同的說法，錯(cuò)誤的有（

50、） A. 應(yīng)以書面方式訂立 B. 如果未約定利息，應(yīng)按銀行同類貸款利息計(jì)算 C. 利率不得低于銀行同類貸款利率 D. 利率最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍 E. 除非利率低于銀行同類貸款利率，否則不得按復(fù)利計(jì)息 2.承包商甲去外地做生意，向承包商乙借款5萬元，為表示信用，甲將一倉(cāng)庫(kù)交給乙使用。雙方言明，利息與房租沖抵，乙對(duì)甲的房屋享有的權(quán)利是（） A. 抵押權(quán) B. 質(zhì)押權(quán) C. 承租權(quán) D. 借用權(quán),BCD(缺后半句,不許復(fù)利計(jì)算)E; C,3. 張某因家人住院向施工隊(duì)長(zhǎng)王某借款2000元，沒有約定利息。半年后，張某歸還欠款，王某要求其支付200元利息，為此雙方發(fā)生爭(zhēng)議。以下說法正確的是（

51、 ） A張某不必支付利息 B張某應(yīng)按照工程所在地民間借貸利率支付利息 C張某應(yīng)按照同期銀行存款利率支付利息 D張某應(yīng)按照不高于銀行貸款利率4倍的范圍內(nèi)支付利息 4. 某工程需租用鋼管，雙方約定租賃期限為8個(gè)月，則下列關(guān)于該租賃合同的說法，錯(cuò)誤的是（ ） A. 應(yīng)以書面方式訂立 B. 若以口頭方式訂立，則租賃期視為6個(gè)月 C. 若以口頭方式訂立，出租人可隨時(shí)解除合同 D. 若以口頭方式訂立，承租人可隨時(shí)解除合同,A；B（定期租賃和不定期租賃是重要考點(diǎn)）,5. 甲公司經(jīng)營(yíng)空調(diào)買賣業(yè)務(wù)，并負(fù)責(zé)為客戶免費(fèi)安裝。乙為專門從事空調(diào)安裝服務(wù)的個(gè)體戶。甲公司因業(yè)務(wù)繁忙，安裝人員不足，臨時(shí)叫乙自備工具為其客戶丙

52、安裝空調(diào)，并約定了報(bào)酬。乙在安裝中因操作不慎墜樓身亡。下列說法正確的是（ ） A甲公司和乙之間構(gòu)成臨時(shí)雇傭法律關(guān)系 B甲公司和乙之間構(gòu)成承攬合同法律關(guān)系 C乙家人可以向甲主張賠償 D乙家人可以向丙主張賠償 6. 甲宴請(qǐng)朋友。點(diǎn)了許多道菜后，朋友來電說有事不能來。甲遂通知飯店乙退掉所有飯菜。飯店老板認(rèn)為是無理要求，遂吩咐廚房趕工，結(jié)果很快將所有菜上齊。問：本案應(yīng)如何處理？ （1）甲可以隨時(shí)任意解除該承攬合同；（2）如甲提出解除合同前，廚房已加工好部分菜品，則甲應(yīng)賠償乙的相關(guān)損失；（3）千萬注意：甲的任意解除權(quán)是法定的，其行為并不構(gòu)成違約，因此（2）的“賠償損失”不屬于違約責(zé)任；（4）甲解除合同后

53、飯店繼續(xù)加工的，甲有權(quán)拒絕受領(lǐng)，該部分損失由乙自行承擔(dān)。,B（本題考核承攬合同的定義和特征。從合同的目的看，是指向工作成果，而不是單純的提供勞動(dòng)；從工作的獨(dú)立性看，乙以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成約定的工作，承擔(dān)工作風(fēng)險(xiǎn)，不受定作人的指揮管理。符合承攬合同的特征）,7.建設(shè)工程合同不包括（ ） A. 建設(shè)工程施工合同 B. 建設(shè)工程勘察合同 C. 建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同 D.建設(shè)工程監(jiān)理合同 8.甲、乙兩公司，甲給乙5000元錢，委托其代買設(shè)備一臺(tái)。在 代買過程中5000元錢被搶劫。則5000元的損失應(yīng)由（ ）負(fù) 擔(dān)。 A. 甲 B.乙 C.甲、乙平均分擔(dān) D. 乙承擔(dān)大部分、甲適當(dāng)分擔(dān),D; A,違

54、約責(zé)任的種類 繼續(xù)實(shí)際履行 法定 采取補(bǔ)救措施 賠償損失 違約責(zé)任 違約金 約定 定金,2Z204016違約責(zé)任及違約責(zé)任的免除,違約金與賠償損失不能同時(shí)適用（補(bǔ)償性原理） 4萬 違約金 3萬 實(shí)際損失 4萬 違約金 3萬 *1.3倍 實(shí)際損失 400,違約形態(tài)的區(qū)分（補(bǔ)充知識(shí)） 不履行 瑕疵履行 履行不符合約定 遲延履行 . 注意：定金罰則只適用于“不履行”場(chǎng)合,違約責(zé)任的相互適用情況 采取補(bǔ)救措施 + + 賠償損失 繼續(xù)實(shí)際履行,采取補(bǔ)救措施 + +違約金或定金 繼續(xù)實(shí)際履行,違約行為的免責(zé) 法定：不可抗力 免責(zé)事由 政策變化 拆遷不順利 約定 市場(chǎng)波動(dòng) .,1.甲與乙簽訂房屋買賣合同，將一棟房屋賣給乙。雙方同時(shí)約定，一方不履行合同應(yīng)支付購(gòu)房款35%的違約金；遲延履行合同應(yīng)支付1000元/天的違約金。但在交房前適逢房?jī)r(jià)飚升50%，甲提出房屋不打算賣了，并表示愿意承擔(dān)違約金。（ ） A、乙有權(quán)要求甲繼續(xù)履行合同，并支付購(gòu)房款35%的違約金 B、乙有權(quán)要求甲繼續(xù)履行合同，并支付遲延履行期間1000元/天的違約金 C、乙有權(quán)要求甲繼續(xù)履行合