1、1,勞動合同法與勞動法 比較及實(shí)務(wù)解析,中華英才網(wǎng) HRclub,2,第一部分：基本情況,一、勞動合同法的立法背景 1、現(xiàn)實(shí)背景：勞動關(guān)系形勢不容樂觀 2、法律背景：勞動法律法規(guī)不夠健全 3、政治背景：構(gòu)建和諧社會的需要 二：勞動合同法的總體特點(diǎn) 1、重點(diǎn)突出 2、傾斜依舊,3,第一部分：基本情況,三、勞動合同法的總體影響 1、用工成本增加 2、用工風(fēng)險(xiǎn)加大 3、用工難度增強(qiáng) 四、勞動合同法與勞動法的關(guān)系 新法與舊法的關(guān)系,4,第二部分：勞動法與勞動合同法比較及實(shí)務(wù)解析,勞動界根本大法,5,一、勞動合同形式的比較,1、訂立勞動合同時(shí)的書面化要求 A、用工時(shí)定合同； B、用工前定合同； 勞動關(guān)系

2、何時(shí)建立？ 訂立勞動合同時(shí)？/用工時(shí)？ C、用工后訂立合同 自用工之日起若超過一個(gè)月不訂立書面合同 的，應(yīng)當(dāng)支付勞動者應(yīng)得報(bào)酬二倍的工資,6,一、勞動合同形式的比較,2、變更勞動合同的書面化要求 協(xié)商一致+書面形式,7,一、勞動合同形式的比較,3、解除終止勞動合同的書面化要求 A、解除、終止時(shí)的書面化：書面通知（法律上并非全部必需，但實(shí)務(wù)上應(yīng)當(dāng)全部必須。） B、解除終止后的要求：用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時(shí)出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。 C、用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查。,8,二、試用期規(guī)定的比較,1

3、、適用范圍 A、適用情形 不適用試用期的三種情形： a 勞動合同期限不滿三個(gè)月的； b 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同； c 勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與 試用期相同，試用期不成立的，該期限為勞動合同期限。 B、適用次數(shù) 同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。,9,C、試用期期限 勞動合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個(gè)月。 討論：試用期如何延長？,二、試用期規(guī)定的比較,10,二、試用期規(guī)定的比較,2、工資要求 勞動者在試用期的工資不得低于本單位同

4、崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 3、不利后果 用人單位違法與勞動者約定的試用期： A 無效，且 B 由勞動行政部門責(zé)令改正，且 C 違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按違法約定的試用期的期限向勞動者支付賠償金,11,二、勞動合同期限的比較,1、無固定期限勞動合同 A、應(yīng)當(dāng)簽訂的三種情形： （1）、續(xù)延勞動合同時(shí)，勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年以上的； （2）、用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時(shí)，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡十年以內(nèi)的； （3）、連續(xù)訂立兩次固定

5、期限勞動合同后續(xù)訂的； “兩次”如何計(jì)算？ “有固定期限”如何認(rèn)定？,12,二、勞動合同期限的比較,B、視為無固定期限勞動合同 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 “滿1年”從何時(shí)計(jì)算？ 本法施行前已建立勞動關(guān)系，尚未訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個(gè)月內(nèi)訂立。,13,C、應(yīng)簽不簽的后果： 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。 注意：證據(jù)的保存！,二、勞動合同期限的比較,14,2、合同到期終止補(bǔ)償 勞動合同到期終止，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者

6、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但一種情形除外：用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂而終止。 注意：到期終止的流程管理舉證責(zé)任 3、約定的終止條件的取舍 除約定到期終止外， 再不能約定其他終止調(diào)件,二、勞動合同期限的比較,15,四、競業(yè)限制的比較 1、適用人員 限于：高級管理人員、高級技術(shù)人員、 其他知悉用人單位商業(yè)秘密的 2、適用范圍、地域、期限 由雙方約定（其中期限不得超過二年） 3 、 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 A 支付標(biāo)準(zhǔn)： 由雙方約定（無法定標(biāo)準(zhǔn)） B 支付時(shí)間： 解除或終止勞動合同后 C 支付方式： 在競業(yè)限制期限內(nèi)按月支付,二、勞動合同期限的比較,16,二、勞動合同期限的比較,4、

7、違約責(zé)任 A 違約金： 勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向 用人單位支付違約金。 B 賠償金： 勞動者違反競業(yè)限制約定的，對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 討論： a 能否要求勞動者繼續(xù)履行競業(yè)限制約定？ b 違約金數(shù)額如何約定？ 5、競業(yè)限制協(xié)議的解除 法無明文規(guī)定 討論：企業(yè)可以通知員工不履行競業(yè)限制義務(wù)而解除限制協(xié)議。,17,二、勞動合同期限的比較,五、合同效力的比較 1、合同無效的認(rèn)定及后果 A 認(rèn)定的情形： 下列勞動合同無效或者部分無效： （1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實(shí)意思的情況下訂立勞動合同的； （2）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動

8、者權(quán)利的； （3）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。,18,二、勞動合同期限的比較,B 認(rèn)定的機(jī)構(gòu)： 由勞動行政部門、勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。 C 無效的后果： a 部分無效：不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 b 勞動報(bào)酬：參考用人單位同類崗位勞動者的勞動報(bào)酬確定；用人單位無同類崗位的，按照本單位職工平均工資確定。 c 行政罰款：勞動行政部門可以處以五百元以上二萬元以下罰款； d 賠償責(zé)任：給對方造成損害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,19,2、主體自身變化與合同效力存續(xù) A 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人、注冊、登記備案等事項(xiàng)，不影響勞動合同的履行。

9、B 用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。,二、勞動合同期限的比較,20,3、老合同的效力 A 老事老辦法（原則）：新法施行之日存續(xù)的勞動 合同繼續(xù)履行； B 老事新辦法（特例）：新法施行之日存續(xù) 的勞動在新法施行后解除或終止依照新法規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限按勞動者在本單位連續(xù)工作的年限計(jì)算。,二、勞動合同期限的比較,21,二、勞動合同期限的比較,六、員工辭職的比較 1、服務(wù)期的限制 A 適用限制 用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 B 違約金限制： 勞動者違反服務(wù)

10、期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。,22,二、勞動合同期限的比較,2、絕對的“無因解約權(quán)”勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。 討論： “脫密期”是否存在？ 為何謂之“絕對的”？,23,二、勞動合同期限的比較,3、可怕的“有因解約權(quán)” A 隨時(shí)通知辭職： 有下列情形之一的，勞動者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動合同： （一）未按勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的； （二）未及時(shí)足額支付勞動報(bào)酬的； （三）未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的； （四）

11、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。,24,二、勞動合同期限的比較,B 隨時(shí)辭職： 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，無需事先告知用人單位。 C 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償： “有因辭職權(quán)”A+B+C,25,二、勞動合同期限的比較,七、解雇保護(hù)的比較 1、過錯(cuò)性解除合同 A 解除理由： a 嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的。b 嚴(yán)重失職、營私舞弊，給用人單位的利益造

12、成重大損害的。c 勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。 d 因勞動者以欺詐、脅迫或者乘人之危的手段致使勞動合同無效的。 e 被依法追究刑事責(zé)任的。,26,二、勞動合同期限的比較,B 解除程序： a 通知程序: 無需提前通知。 b 工會程序：用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。工會認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)提出意見。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。 問題： 有工會但未通知？ 沒有工會？,27,二、勞動合同期限的比較,2、非過錯(cuò)性解除合同 A 解除理由： 基本同原規(guī)定，即： a 勞動者患病或者非因工負(fù)

13、傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，且未能就變更勞動合同與用人單位協(xié)商一致的； b 勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； c 勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。,28,B 解除程序 a 通知程序：提前30日書面通知或者額外支付一個(gè)月工資。 b工會程序：同過錯(cuò)性解除合同 C 解除限制： a 從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； b 在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的； c 患病或者負(fù)傷，

14、在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； d 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的； e 在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的； f 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,29,3、裁減人員 A 裁減界定： 裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上。 B 裁減理由： a 依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； b 生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的； c 企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、技術(shù)革新、經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的； d 因防治污染搬遷的； e 其他因勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。,二、勞動合同期限的比較,30,二、勞動合同期限的比較,C 裁減程序： 用人單位

15、應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告，可以裁減人員。 問題：是否需要得到工會同意？,31,D 裁減保護(hù)： a 裁減限制: 同非過錯(cuò)性解除合同的解除限制。 b 優(yōu)先留用：裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列勞動者： （1）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的； （2）訂立無固定期限勞動合同的； （3）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。 C 優(yōu)先錄用：用人單位在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。,二、勞動合同期限的比較,32,4、違法解雇的后果 A 繼續(xù)履行勞動合同，或者 B

16、 支付雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 注意：支付雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臈l件？,二、勞動合同期限的比較,33,八、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的比較 1、適用范圍：顯著擴(kuò)大 A 勞動者行使“有因解約權(quán)”解除勞動合同的。 B 用人單位非過錯(cuò)性解除勞動合同和裁減人員的。 C 用人單位提出動議而協(xié)商解除勞動合同的。 D 勞動合同期滿終止的，但用人單位不降低勞動合同條件續(xù)簽但勞動者不愿續(xù)簽而終止的除外。 E 用人單位被宣告破產(chǎn)、解散、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者責(zé)令關(guān)閉而終止勞動合同的；,二、勞動合同期限的比較,34,二、勞動合同期限的比較,2、適用標(biāo)準(zhǔn)：有所降低經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個(gè)月以上不滿

17、一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 3、上線限制：區(qū)分情況 A 高薪員工： 月工資高于上年度職工月平均工資三倍。 B 兩個(gè)上限 ： a 月薪標(biāo)準(zhǔn)：上年度職工月平均工資三倍。 b 補(bǔ)償年限：最高不超過十二年。 非高薪員工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償還有上限嗎？,35,4、支付時(shí)間：工作交接 完畢時(shí)勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。,二、勞動合同期限的比較,36,二、勞動合同期限的比較,九、集體合同的比較 1、種類 A 企業(yè)集體合同（包括專項(xiàng)集體合同） B 行業(yè)性集體合同（建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)

18、） C 區(qū)域性集體合同（縣級以下區(qū)域） 2、主體 A 企業(yè)集體合同：基層工會或職工代表（上級工會指導(dǎo)職工推舉）與企業(yè)代表。 B 行業(yè)性、區(qū)域性集體合同：行業(yè)、區(qū)域工會與企業(yè)方面代表,37,二、勞動合同期限的比較,3、效力 A 生效程序： 集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或全體職工討論通過。 集體合同訂立后應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。 B 效力范圍： 依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者有約束力。 行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力。,38,C 效力層次： 國家規(guī)定-集體合同-勞動合同,4、

19、爭議解決協(xié)商仲裁訴訟 (集體合同爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁或者提起訴訟。),二、勞動合同期限的比較,39,十、勞務(wù)派遣的比較 1、適用范圍 一般應(yīng)當(dāng)在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。具體工作崗位由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。 2、勞動合同 派遣單位應(yīng)當(dāng)與被遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報(bào)酬，在無工作期間不得低于派遣單位所在地區(qū)的最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報(bào)酬。,二、勞動合同期限的比較,40,3、同工同酬 不論身份 不論來出 4、連帶責(zé)任 被派遣勞動者權(quán)益受到損害的，由派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 5、工會權(quán)利 被遣勞動者有權(quán)在派遣單位或者 用工單位依法參加或者組織工會。,二、勞動合同期限的比較,41,6、自派再派用工單位不得自設(shè)勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者，不得將被遣勞動者再派遣到其他用人單位。,十一、非全日制用工的比較 1、勞動報(bào)酬 A 計(jì)酬：以小時(shí)計(jì)酬為主。 B 結(jié)酬：結(jié)酬周期最長不得超過15日。 2、工作時(shí)間 在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)。,二、勞動合同期