1、第五章 代理法,章節(jié)內(nèi)容,第一節(jié) 代理法概述,一、代理法概念,二、代理概念,三、代理權(quán)的產(chǎn)生,四、無權(quán)代理,五、代理關(guān)系的終止,第一節(jié) 代理法概述,代理法是調(diào)整代理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,指代理人（Agent）按照被代理人的授權(quán)，代表被代理人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對被代理人發(fā)生效力。,被代理人,代理人,第三人,內(nèi)部關(guān)系（基于委托）,外部關(guān)系 （依據(jù)授權(quán)）,外部關(guān)系 （依據(jù)授權(quán)）,代理的分類,（一）大陸法系 1、直接代理 是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以代理人的身份，即以被代理人的名義與第三人訂立合同的行為。 2、間接代理 是指代理人以自己的名義，但是為了被代理人的利

2、益而與第三人訂立的合同，日后在將其權(quán)利與義務(wù)通過另外一個合同讓與給被代理人的代理行為。,（二）英美法系 1、已被披露被代理人 2、部分披露被代理人 3、未披露被代理人,三、代理權(quán)產(chǎn)生,（一）大陸法的規(guī)定 大陸法把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種，一種是由于被代理人的意思表示而產(chǎn)生的，稱為意定代理，另一種是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的稱為法定代理。,（二）英美法的規(guī)定 英美法認(rèn)為代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種方式 1、明示代理 2、暗示代理 3、客觀必須的代理 4、追認(rèn)的代理,1、明示代理（明示制定）,所謂明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人為代理人的代理。,明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或書面形式明確授予

3、代理人的，有的代理權(quán)限作了明確的表述，也有的對代理權(quán)限大小沒有作具體規(guī)定，只是泛泛指出一個合理的范圍,2、默示授權(quán)（暗示代理）,默示授權(quán)是指基于被代理人的言辭或者行為，使代理人或者第三人相信代理人有權(quán)代替被代理人從事某種法律行為而產(chǎn)生的代理權(quán)。,（1）以言辭、行為默示而產(chǎn)生 （2）以身份關(guān)系、合作行為而推定產(chǎn)生,3、客觀必需的代理,客觀必須的代理權(quán)是在一個人受委托照管托運(yùn)另一個人的財產(chǎn)，為了保存這種財產(chǎn)而必須采取某種行動時產(chǎn)生的，在這種情況下，雖然受委托管理托運(yùn)財產(chǎn)的人并沒有得到采取這一行動的明示授權(quán)，但由于客觀情況的需要必須視為其為具有某種授權(quán)。,客觀必需的代理必須同時具備以下三個條件： （

4、1）行使這種代理權(quán)是實際上或商業(yè)上必須的 （2）代理人在行使這種權(quán)利前無法同被代理人取得練習(xí)，或者情況緊急不允許等到委托人的指示 （3）代理人所采取的措施必須是善意的，并且必須考慮到所有有關(guān)方面當(dāng)事人的利益,斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案（1921）,鐵路公司替原告運(yùn)一批西紅柿到A地由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司就地賣掉了。 請問：鐵路公司的行為合法嗎？,4、追認(rèn)代理,如果代理未經(jīng)授權(quán)或超出了授權(quán)范圍而以被代理人的名義同第三人訂立了合同，這個合同對被代理人是沒有約束力的，但是被代理人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個合同，這種行為就叫做追認(rèn)。,追認(rèn)代理必須具備以下條件： （

5、1）代理人在與第三人訂立合同時，必須聲明他是以被代理人的名義訂立合同。 （2）合同只能由訂立該合同時已經(jīng)指明姓名的被代理人或可以確定姓名的被代理人來追認(rèn)。 （3）追認(rèn)合同的被代理人必須是在代理人訂立合同時已經(jīng)取得法律人格的人，這項條件主要針對法人而言，即該法人必須在訂立合同時已合法成立了。 （4）被代理人在追認(rèn)該合同時必須了解其主要內(nèi)容,案例分析,1995年7月，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司將蓋有本單位公章的空白合同書交給韓某，委托他購買建材。1995年8月10日，韓某用該空白合同書與佳麗服裝廠簽訂了購買500套運(yùn)動服的購銷（買賣）合同，貨款總額為26500元，合同規(guī)定貨到后15天內(nèi)付款。韓某將簽好的合同帶回

6、交給遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司經(jīng)理，經(jīng)理對此合同未置可否。1995年8月25日，佳麗服裝廠將500套運(yùn)動服如數(shù)運(yùn)至遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司經(jīng)驗收后陸續(xù)出售。因付款期限已過，未見遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司付款，佳麗服裝廠電話通知遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司支付貨款，而該公司以韓某超越代理權(quán)限與佳麗服裝廠簽訂合同為由拒付貨款。佳麗服裝廠因此訴至法院，要求遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司付款并承擔(dān)違約責(zé)任。 （1）本案的責(zé)任方是誰？（2）本案應(yīng)如何處理？,分析,(1)遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。這是因為，韓某的代理行為本屬于超越代理權(quán)限的行為，其與佳麗服裝廠簽訂的合同應(yīng)屬于無效合同。但是，佳麗服裝廠有理由信賴韓某有代理權(quán)，構(gòu)成表見代理（英美法上稱為不可否認(rèn)的代理

7、）。又由于遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司在佳麗服裝廠運(yùn)到貨物后，非但未予拒絕,反而驗收后出售,實為追認(rèn)了韓某的代理行為。由于越權(quán)代理經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，故遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司與佳麗服裝廠的合同應(yīng)為有效。遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)履行合同，但是，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司在貨到后遲遲不交貨款，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 (2)本案處理：遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)付給佳麗服裝廠貨款26500元以及逾期付款利息,無權(quán)代理，是指代理人在不享有或已喪失代理權(quán)的情況下所進(jìn)行的代理行為。 無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形 （1）越出授權(quán)范圍行事的代理 （2）代理權(quán)消滅后的代理 （3）不具備默示授權(quán)條件的代理 （4）授權(quán)行為無效的代理,四、無權(quán)代理,

8、無權(quán)代理人所做的代理行為，（如與第三人訂立合同或處分財產(chǎn)等），非經(jīng)本人的追認(rèn)，對本人是沒有約束力的，如果善意的第三人由于無權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無權(quán)代理人應(yīng)對善意的第三人負(fù)責(zé)，所謂“善意”是指第三人不知道該代理人是無權(quán)代理，如果第三人明知代理人沒有代理權(quán)而與之訂立合同，則屬于咎由自取，法律上不予保護(hù)。,無權(quán)代理的法律后果,案例分析,甲長期擔(dān)任A公司的業(yè)務(wù)主管，在A公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。甲懷恨在心，于是在遭解雇一個月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶B公司處騙得貨物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，

9、A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。B公司堅持認(rèn)為在其與甲做生意期間，意他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到關(guān)于A公司已解雇甲的任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公司仍應(yīng)對甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。雙方相持不下，對簿公堂。問： （1）按照國際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)？ （2）甲是否也要承擔(dān)責(zé)任？,分析,（1）這是個委托人撤回了代理人的代理權(quán)后，委托人與代理人之間代理關(guān)系的消滅是否對第三人生效的問題。英美法和大陸法的許多國家法律普遍認(rèn)為，他取決于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人負(fù)責(zé)；反之，委托人則應(yīng)負(fù)責(zé)，以保護(hù)善意的第三人的利益。 在本

10、案中，由于B公司對A公司與甲之間在交易前已終止代理關(guān)系并不知情，故有權(quán)要求A公司對甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。 （2）甲的行為從商法的角度來看是無權(quán)代理行為。在確定了A公司對B公司的付款責(zé)任后，甲要向A公司承擔(dān)還款的責(zé)任。如果A公司不承擔(dān)對B的付款責(zé)任，則甲應(yīng)向B公司承擔(dān)付款責(zé)任。從另一角度上說，甲騙得貨物逃之夭夭，若構(gòu)成詐騙，則同時要負(fù)刑事責(zé)任。,代理權(quán)終止是指根據(jù)代理關(guān)系中雙方當(dāng)事人的協(xié)議或行為表示以及某些法定事由的出現(xiàn)，致使代理權(quán)消滅的行為。 分為兩種情形： （1）根據(jù)代理關(guān)系中雙方當(dāng)事人的協(xié)議或行為表示終止 （2）根據(jù)某些法定事由的出現(xiàn)終止,五、代理權(quán)的終止,1、因代理期限屆滿而終止 2、因

11、當(dāng)事人協(xié)議而終止 3、因一方當(dāng)事人撤回代理權(quán)而終止 4、因代理人辭去代理權(quán)而終止,（一）根據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)議或行為表示終止,各國法律規(guī)定，在下列情況下，代理關(guān)系即告終止 1、被代理人恢復(fù)民事行為能力 2、被代理人或代理人死亡 3、代理人喪失民事行為能力 4、作為被代理人或代理人的法人破產(chǎn) 5、由其他原因引起的被代理人與代理人之間的特定關(guān)系的解除,（二）根據(jù)法定終止事由的出現(xiàn)而終止,一、代理人對被代理人的義務(wù) 1、合適注意義務(wù)：即代理人應(yīng)該對被代理人委托的財產(chǎn)和事務(wù)給予合適注意。即應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)。 2、服從的義務(wù)：即代理人應(yīng)服從被代理人的合法的指令。 3、忠實的義務(wù)：忠實即代理人應(yīng)對被代

12、理人忠實，主要體現(xiàn)以 下三個方面 A、不與被代理人競爭 B、不密謀私利 C、不泄露商業(yè)機(jī)密 4、申報帳目的義務(wù) 5、通知的義務(wù)：即代理人應(yīng)把代理過程中的一切真實重要的事實通知被代理人，以使被代理人作出進(jìn)一步判斷。,第二節(jié) 代理關(guān)系中三方的義務(wù),1、支付傭金 被代理人必須按照代理合同的規(guī)定給付代理人傭金或其他內(nèi)容的約定報酬。 2、償還代理人因履行義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用。一般地講，除合同規(guī)定外，代理人履行代理任務(wù)時所開支的費(fèi)用不能向代理人要求償還。但如果代理人因執(zhí)行被代理人的指示的任務(wù)而支出的費(fèi)用或遭受損失時，則有權(quán)要求被代理人予以賠償，例如代理人根據(jù)被代理人的指示在當(dāng)?shù)胤ㄔ簩`約客戶進(jìn)行訴訟所遭受的損

13、失或支出的費(fèi)用，被代理人必須負(fù)責(zé)予以賠償。 3、讓代理人檢查核對其帳冊 一些大陸法國家強(qiáng)制規(guī)定，代理人有權(quán)檢查被代理人的帳目，以便核對被代理人支付的傭金是否準(zhǔn)確無誤。,二、被代理人的義務(wù),1、大陸法系 （1）直接代理：代理人在權(quán)限范圍之內(nèi)行為，第三人一般不對代理人承擔(dān)義務(wù)。但若代理人無權(quán)或越權(quán)代理，只要被代理人為追認(rèn)，第三人對代理人承擔(dān)履約義務(wù)。 （2）間接代理：第三人按合同規(guī)定向代理人承擔(dān)履約義務(wù)。,三、第三人的義務(wù),2、英美法系 （1）披露被代理人：第三人對代理人不承擔(dān)合同義務(wù) （2）部分披露被代理人：也無需承擔(dān)合同義務(wù) （3）未披露被代理人：在被代理人不介入或第三人不認(rèn)可被代理人的介入，

14、第三人需按合同規(guī)定承擔(dān)義務(wù) 注：如果第三人與代理人串通侵害被代理人的利益，則一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。,案例分析,甲公司為一內(nèi)地土特產(chǎn)公司，乙公司為一專業(yè)外貿(mào)公司，丙公司為一美國公司。乙接受甲的委托出售一批大蒜給丙公司，丙公司不知甲乙之間的關(guān)系。若乙丙訂立合同后，甲公司突然提出無貨可供。此時乙丙公司應(yīng)該如何處理？,分析,1、乙應(yīng)向丙披露委托人為甲公司 2、丙可向甲公司主張違約請求權(quán)，也可選擇向乙主張權(quán)利，但只能選其一。且不得變更。 3、甲取得兩項抗辯權(quán)：一是援用其對受托人乙的抗辯權(quán)對抗丙，二是援用受托人對丙的抗辯權(quán)對抗丙。,一、對被代理人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人信用擔(dān)保代理人 信用擔(dān)保代理人的責(zé)任是在

15、他所介紹的買主（即第三人）不付貨款時，他負(fù)責(zé)賠償被代理人由此遭受的一切損失。 二、對第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 1、保付代理人,第三節(jié) 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人,保付代理人,被代理人,第三人,普通代理關(guān)系,擔(dān)保關(guān)系,2、保兌銀行,賣方,買方,開證銀行,保兌銀行,買賣關(guān)系,提出申請,委托支付,議付,交付 提單,3、運(yùn)輸代理人 代理人受被代理人（客戶）的委托，向運(yùn)輸公司預(yù)定艙位，若屆時被代理人未裝貨，代理人須對運(yùn)輸公司支付空艙費(fèi)。若客戶拖欠代理人傭金等，代理人可留置貨物。 4、保險代理人 進(jìn)口人或出口人在投保貨物運(yùn)輸險時，一般得委托保險經(jīng)紀(jì)人代為辦理。,案例分析,1985年，我國某一外貿(mào)公司接受國內(nèi)一家服裝的委托，以外貿(mào)公司自己的名義同國外某家公司簽訂進(jìn)口合同。但由于國外