1、企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)注意的幾個(gè)法律問題,合同法是企業(yè)在經(jīng)營活動(dòng)中所必須掌握的基本法律規(guī)定之一,合同法制定的背景 合同法與經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法的關(guān)系 合同法的頒布實(shí)施對(duì)我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有里程碑式的意義 合同法的基本結(jié)構(gòu)和主要內(nèi)容,第一個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問題：企業(yè)在訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查合同對(duì)方當(dāng)事人的合同主體資格和資信狀況，防范可能遭遇的合同風(fēng)險(xiǎn)和合同欺詐,可能出現(xiàn)的合同風(fēng)險(xiǎn)和合同欺詐,合同對(duì)方不具備合同主體資格，導(dǎo)致合同無法履行或履行困難。（如與法人職能部門訂立合同） 訂立合同的人未獲授權(quán)，又不獲追認(rèn)，導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)（如通過某些中間人訂立合同） 合同對(duì)方資信狀況差，不

2、能履行合同或不履行合同（如與瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)訂立合同） 合同對(duì)方根本不準(zhǔn)備履行合同，蓄意進(jìn)行合同欺詐（如與一些皮包公司訂立合同）,合同法關(guān)于合同的主體的規(guī)定,根據(jù)合同法第二條和第九條的規(guī)定，訂立合同的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的自然人、法人和其他組織,關(guān)于法人的基本規(guī)定,一、法人的概念和基本特征 二、法人的分類 1、企業(yè)法人 2、非企業(yè)法人 三、法人設(shè)立應(yīng)當(dāng)具備的條件 1、形式要件 2、實(shí)質(zhì)要件 四、法人的變更 1、非實(shí)質(zhì)性變更 2、實(shí)質(zhì)性變更 五、法人的終止 1、破產(chǎn)終止 2、清算終止,關(guān)于其他組織的有關(guān)問題,其他組織的概念 其他組織與法人的基本區(qū)別 1、不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事

3、責(zé)任 2、設(shè)立其他組織的法人承擔(dān)最終的民事責(zé)任 其他組織在現(xiàn)實(shí)生活中的存在形式 依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；合伙型聯(lián)營企業(yè)；法人的分支機(jī)構(gòu)（如銀行在各地的分支機(jī)構(gòu)、總公司的分公司）等 法人的職能部門不是其他組織,訂立合同前應(yīng)當(dāng)注意的問題,注意審查合同對(duì)方的主體資格，明確其真實(shí)身份，例如，是法人，還是法人的分支機(jī)構(gòu)；是有限責(zé)任公司還是個(gè)體工商戶；簽訂合同的人是否有權(quán)、獲得授權(quán)等。 注意了解合同對(duì)方的資信狀況，例如，法人的注冊資本金數(shù)量的多少，以往是否與其進(jìn)行過交易，交易紀(jì)錄如何等。,第二個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問題：企業(yè)在訂立合同時(shí)，意思表示要明確，內(nèi)容要具體清晰，表述要確切無誤，盡可能采

4、用書面形式，避免可能發(fā)生的合同糾紛,合同條款約定不明是絕大多數(shù)合同糾紛產(chǎn)生的根源,在買賣合同中，涉及到對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款，交付時(shí)間、方法、費(fèi)用的承擔(dān)的約定等 在租賃合同中，涉及到租賃物本身的品質(zhì)、功能，可否進(jìn)行添附，租金的交付時(shí)間、方式等 在保證合同中，涉及到保證責(zé)任方式，保證責(zé)任期間，保證責(zé)任范圍等 在建設(shè)工程合同中，涉及到工程量變更，工程質(zhì)量驗(yàn)收，峻工日期，交付時(shí)間，施工主體等,合同的形式和內(nèi)容,一、合同的形式 合同可以采用口頭形式、書面形式和其它形式，提倡采用書面形式。“其他形式”可以根據(jù)當(dāng)事人的行為推定 二、合同應(yīng)當(dāng)具備的主要內(nèi)容 合同法第12條的規(guī)定是一個(gè)倡導(dǎo)性條款，最好是按

5、這一規(guī)定訂立合同。在實(shí)踐中，最簡單的合同也應(yīng)當(dāng)具備能夠確認(rèn)當(dāng)事人、標(biāo)的和數(shù)量等方面的內(nèi)容 三、對(duì)合同用語的基本要求 合同用語應(yīng)當(dāng)清晰準(zhǔn)確，不能產(chǎn)生歧義,如何認(rèn)定合同已成立,當(dāng)事人意思表示一致，合同就成立 合同就是雙方當(dāng)事人的合意，意思表示一致是認(rèn)定合同成立的基本要件 認(rèn)定合同是否成立的一般方法和原則 1、采用書面形式的合同，看雙方是否已簽字蓋章 2、采用口頭形式的合同，看雙方是否已實(shí)際履行 3、采用其他形式的合同，根據(jù)雙方的行為進(jìn)行推定 特殊情況下對(duì)合同是否成立的認(rèn)定 1、只簽字或只蓋章的書面合同，應(yīng)認(rèn)定合同成立 2、合同未采用法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的書面形式，只要雙方已經(jīng)實(shí)際按約定履行，應(yīng)認(rèn)定

6、合同成立,合同法司法解釋（二）對(duì)合同訂立的最新規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭議，能夠確認(rèn)當(dāng)事人名稱或姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。欠缺的內(nèi)容按合同法六十一條、六十二條、一百二十五條規(guī)定確定 當(dāng)事人未以書面形式或口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，可以認(rèn)定是以“其他形式”訂立的合同 以書面形式訂立的合同，當(dāng)事人在合同書上摁手印的，與簽字或蓋章具有同等效力,合 同 的 生 效,合同生效與合同成立的區(qū)別 合同成立是對(duì)事實(shí)的判斷，合同生效是對(duì)法律狀態(tài)的認(rèn)定 合同生效的幾種情形 1、合同自成立時(shí)生效 2、合同自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效 （1）法律、法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)

7、辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，并規(guī)定批準(zhǔn)、登記后生效的，如未辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，合同不生效 （2）法律、法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，但未規(guī)定批準(zhǔn)、登記后生效的，如未辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，不影響合同的效力，但合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不轉(zhuǎn)移 3、合同自條件成就、期限到來時(shí)生效,合同生效后的法律責(zé)任,合同生效后，對(duì)合同雙方即產(chǎn)生法律拘束力，合同雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按合同履行，任何一方違反合同，都應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)合同的責(zé)任 如果合同已經(jīng)成立，但尚未生效，對(duì)合同雙方不產(chǎn)生法律拘束力，但合同雙方應(yīng)當(dāng)互相配合，互相通知，互相照顧，如果一方違反了這一原則，給對(duì)方造成了損失，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)賠償責(zé)任,第三個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問題：

8、企業(yè)在訂立合同時(shí)，要嚴(yán)格遵守法律和行政法規(guī)的規(guī)定，否則可能導(dǎo)致合同無效，致使合同目的落空,合同被確認(rèn)無效的法律后果,合同被確認(rèn)無效的，不受法律保護(hù)，未履行的不得履行；已經(jīng)履行的，要返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)原狀；不能返還的，要折價(jià)賠償；因履行無效合同造成經(jīng)濟(jì)損失的，有過錯(cuò)的一方要承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任；雙方都有過錯(cuò)的，按過錯(cuò)的大小分別承擔(dān)賠償責(zé)任,合同無效的法定情形,合同無效的法定情形主要體現(xiàn)在合同法第五十二條的規(guī)定中，其中第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定 其他法律和行政法規(guī)中的有關(guān)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定也是認(rèn)定合同效力的依據(jù) 法律和行政法規(guī)以外的強(qiáng)制性規(guī)定，如行政規(guī)章、地方性法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定，不

9、是認(rèn)定合同效力的依據(jù),如何區(qū)分效力性強(qiáng)制性規(guī)定和非效力性強(qiáng)制性規(guī)定,法律法規(guī)中明確規(guī)定了違反該規(guī)定的后果是合同無效，則應(yīng)認(rèn)定為是效力性強(qiáng)制性規(guī)定 法律法規(guī)中雖未明確規(guī)定了違反該規(guī)定的后果是合同無效，但如使該合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會(huì)公共利益的，也應(yīng)認(rèn)定為是效力性強(qiáng)制性規(guī)定 如果法律法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定是為了管理需要而設(shè)置，并非針對(duì)行為內(nèi)容本身，或單純限制的是主體的行為資格，則不應(yīng)認(rèn)定為是效力性強(qiáng)制性規(guī)定。如有違反不影響合同的效力,與合同效力有關(guān)的幾個(gè)問題,因欺詐、脅迫、重大誤解訂立的合同，只要不損害國家利益，不是無效合同，而是可撤銷的合同 合同本身有瑕疵時(shí)不一定影響合同的效力 1、表見代理

10、訂立的合同 2、法定代表人或負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同 3、無權(quán)處分人訂立的合同 新法和舊法在認(rèn)定合同效力上發(fā)生沖突時(shí)，采取從新、從寬的處理原則,在合同效力上容易出現(xiàn)的誤區(qū),將因欺詐、脅迫、重大誤解訂立的可撤銷的合同主張是無效合同 將法定代表人或工作人員履行職務(wù)時(shí)訂立合同的行為，以其犯罪為由主張合同無效 以違反管理性的強(qiáng)制性規(guī)定（如不具備訂立合同的主體資格）主張合同無效 對(duì)“一物多賣”等不能履行的合同主張為無效合同 將格式合同作擴(kuò)大解釋，以格式合同的有關(guān)規(guī)定主張合同無效,認(rèn)定合同無效的程序和機(jī)關(guān),合同是否有效，只能通過訴訟或仲裁程序進(jìn)行確認(rèn)，合同當(dāng)事人協(xié)商只能確定合同是否解除或是否繼續(xù)履行，而不

11、能確定合同的效力 確定合同是否有效，只能在訴訟或仲裁程序中，由人民法院或仲裁機(jī)關(guān)通過裁決的方式作出，其他任何機(jī)關(guān)或部門均無權(quán)對(duì)合同效力作出認(rèn)定,第四個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問題：在合同生效后，要依照誠實(shí)信用的原則認(rèn)真、嚴(yán)格、全面地履行合同,合同履行的原則,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行合同的義務(wù) 磋商 履行合同 善后 （前合同義務(wù)） （合同義務(wù)、隨附義務(wù)） （后合同義務(wù)） 訂立合同 合同終止 如果合同一方違反了義務(wù)，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,合同內(nèi)容約定不明時(shí)的處理原則,在合同內(nèi)容約定不明確時(shí)，按照合同法第61條的規(guī)定，進(jìn)行合同的補(bǔ)充。由當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商補(bǔ)充，協(xié)商不成時(shí)，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定 在適用合

12、同法第61條的規(guī)定仍不能確定有關(guān)合同約定時(shí)，適用合同法第62條，按照法律規(guī)定確定有關(guān)的事項(xiàng) 在當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭議時(shí)，應(yīng)當(dāng)按合同法125條規(guī)定，對(duì)合同所使用的詞句、有關(guān)條款，合同目的，交易習(xí)慣及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思,合同履行中的有關(guān)問題,合同生效后，當(dāng)事人不得因名稱、法定代表人等非實(shí)質(zhì)性變更不履行合同義務(wù) 當(dāng)事人可以約定債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，也可以約定第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。不按約定履行的，債務(wù)人不免除責(zé)任 在合同履行中，當(dāng)事人可以根據(jù)不同情況，分別依法行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，先履行抗辯權(quán)，不安抗辯權(quán) 在債權(quán)人的債權(quán)遭遇風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，債權(quán)人可以行使代位權(quán)，撤銷權(quán)對(duì)進(jìn)行債權(quán)保全,合

13、同的變更和轉(zhuǎn)讓,一、合同的變更 特點(diǎn)：原法律關(guān)系不變，合同按變更后的內(nèi)容繼續(xù)履行 二、合同的轉(zhuǎn)讓 特點(diǎn)：原法律關(guān)系消滅，新法律關(guān)系產(chǎn)生 1、債權(quán)轉(zhuǎn)讓 2、債務(wù)轉(zhuǎn)讓 3、合同的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓,合同的解除,一、合同解除的種類 1、法定解除 法定解除的事由共有五種：不可抗力、預(yù)期違約、遲延履行、其他違約行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)、法律規(guī)定的其他情形 2、約定解除 二、合同解除的程序 1、通知對(duì)方，對(duì)方無異議，合同即告解除 2 、對(duì)方有異議的，通過訴訟，由法院裁定合同是否解除 3、約定的異議期屆滿后，或沒有異議期約定，解除通知到達(dá)之日三個(gè)月后才提異議，向人民法院起訴的，不予支持,情勢變更原則的適用,合

14、同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的，不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或解除合同 在審理具體案件中適用情勢變更原則，必須正確理解，慎重適用，根據(jù)最高法院的規(guī)定，適用前應(yīng)報(bào)省高級(jí)法院審核，必要時(shí)應(yīng)報(bào)最高法院審核,第五個(gè)應(yīng)當(dāng)注意的法律問題：在出現(xiàn)合同糾紛后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成的，要及時(shí)通過法律途徑解決糾紛,合同糾紛訴訟時(shí)效的規(guī)定,根據(jù)合同法第129條和民法通則第135條的規(guī)定，因普通合同糾紛向人民法院

15、請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年。超過二年的，法律不予強(qiáng)制性保護(hù) 訴訟時(shí)效因當(dāng)事人主張權(quán)利，實(shí)際履行，提起訴訟而中斷 訴訟時(shí)效從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害之日起開始計(jì)算,仲裁或訴訟的選擇,仲裁和訴訟的不同特點(diǎn) 仲裁必須在合同中明確約定，一旦明確了仲裁，就排除了訴訟的管轄 合同中沒有約定仲裁條款，或約定不明確，任何一方都可以依法向人民法院提起訴訟,人民法院對(duì)民事案件的管轄,人民法院的設(shè)置和內(nèi)部職能部門的分工 民事案件的地域管轄和級(jí)別管轄 幾種常見合同糾紛案件的管轄 1、買賣合同糾紛案件 2、承攬合同糾紛案件 3、借款合同糾紛案件 4、不動(dòng)產(chǎn)合同糾紛案件,當(dāng)事人在訴訟中享有的程序權(quán)

16、利,訴訟中的知情權(quán) 1、原告的訴訟請(qǐng)求、被告的抗辯事由 2、開庭的日期和變更的事由 3、駁回請(qǐng)求的原因和根據(jù) 對(duì)審判人員的回避權(quán) 對(duì)證據(jù)的質(zhì)證權(quán) 對(duì)對(duì)方當(dāng)事人主張的抗辯權(quán),當(dāng)事人在訴訟中的義務(wù),按照法律規(guī)定，及時(shí)到庭參加訴訟 1、原告不到庭的后果 2、被告不到庭的后果 嚴(yán)格遵守法律規(guī)定的各種期間 1、答辯期 2、上訴期 3、申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行期 4、法庭規(guī)定的各種期間,關(guān)于證據(jù)方面的有關(guān)問題,一、一切用以確定案件事實(shí)的證據(jù)，必須經(jīng)過當(dāng)事人的質(zhì)證后，方可采信 二、除了具有法律規(guī)定的舉證責(zé)任倒置的情形，嚴(yán)格執(zhí)行“誰主張，誰舉證”的民事證據(jù)舉證原則 三、在平時(shí)注意收集證據(jù)，在訴訟中注意保全證據(jù),關(guān)于申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的問題,訴訟保全 1、財(cái)產(chǎn)保全的范圍 2、銀行賬戶保全 3、其他財(cái)產(chǎn)保全 訴前保全 1、可以向保全財(cái)產(chǎn)所在地法院提起申請(qǐng) 2、必須在保全后的15日內(nèi)向有管轄權(quán)的法院提起訴訟,對(duì)財(cái)產(chǎn)保全享有的權(quán)利,提出異議的權(quán)利 1、案外人的財(cái)產(chǎn) 2、已經(jīng)提供抵押的財(cái)產(chǎn) 3、已經(jīng)被保全的財(cái)產(chǎn) 請(qǐng)求解除財(cái)產(chǎn)保全的權(quán)利 1、提供擔(dān)保 2、依法不能被保全的財(cái)產(chǎn),關(guān)于違約金抗辯的有關(guān)問題,當(dāng)事人認(rèn)為約定的違約金過高或過低時(shí)，可以通過反訴或抗辯的方式請(qǐng)