1、第三章 公司法律制度,本章要求：了解公司的概念、特征和種類(lèi)，掌握公司章程，股東權(quán)利，公司的資本、組織機(jī)構(gòu)；掌握有限公司、一人公司和股份有限公司的概念以及基本制度,第一節(jié) 公司法 概述,一、公司的概述 （一）公司的概念與特征 1、概念 是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。,2、特征 （1）合法性 （2）營(yíng)利性：追求利潤(rùn)最大化為目標(biāo) 現(xiàn)在：強(qiáng)調(diào)公司的社會(huì)責(zé)任,（3）社團(tuán)性 社團(tuán)是人的集合體，是人為實(shí)現(xiàn)一定的目的的組合。其成員應(yīng)為復(fù)數(shù)，不能是一個(gè)人。 問(wèn)題：如何看待一人公司？ 一人公司對(duì)公司社團(tuán)性是重大挑

2、戰(zhàn),（4）法人性：獨(dú)立的企業(yè)法人 公司法人性的構(gòu)成要件： 獨(dú)立名稱(chēng)； 獨(dú)立意思機(jī)關(guān)； 獨(dú)立財(cái)產(chǎn)； 這里涉及兩個(gè)權(quán)利： 一個(gè)是公司對(duì)股東出讓的財(cái)產(chǎn)享有什么權(quán)利？這個(gè)權(quán)利是什么性質(zhì)？法人財(cái)產(chǎn)權(quán)（第3條） 另一個(gè)就是股東的所謂股權(quán)是什么性質(zhì)？（第4條） 能并應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。,（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)與公司的區(qū)別,1、投資者 個(gè)人獨(dú)資：1個(gè)自然人 合伙： 2個(gè)以上自然人 公司： 數(shù)個(gè)（有限公司：250個(gè)；股份公司：5個(gè)以上發(fā)起人）股東自然人、法人、國(guó)家 2、投資者責(zé)任及企業(yè)法律地位 個(gè)人獨(dú)資：無(wú)限責(zé)任、非法人企業(yè) 合伙： 無(wú)限連帶責(zé)任、非法人企業(yè) 公司： 有限責(zé)任、法人企業(yè),3、注冊(cè)資本 個(gè)人

3、獨(dú)資及合伙：無(wú)法定最低限額規(guī)定 公司：需達(dá)到最低注冊(cè)資本額 4、出資轉(zhuǎn)讓 個(gè)人獨(dú)資：由投資人自行決定 合伙： 其他合伙人一致同意 公司： 有限公司：全體股東過(guò)半數(shù)同意，不同意的應(yīng) 當(dāng)購(gòu)買(mǎi)，不購(gòu)買(mǎi)視為同意 股份公司：自由轉(zhuǎn)讓 5、組織機(jī)構(gòu) 個(gè)人獨(dú)資及合伙：法律無(wú)規(guī)定，由投資人自行決定 公司： 實(shí)行“三會(huì)制”，法律有嚴(yán)格規(guī)定,（三）種類(lèi),1、依照股東對(duì)公司的責(zé)任不同，可分為 無(wú)限公司、有限公司、股份有限公司、兩合公司和股份兩合公司,（1）有限公司的概念與特征 1）概念 2）特征： 股東人數(shù)有法定限制 股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便，組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單 公司兼具資合性與人合性 股東出資的非股

4、份性和公司資本的封閉性 第個(gè)特征是有限責(zé)任公司與股份有限公司的最重要區(qū)別。,（2）評(píng)價(jià) 1）利 有限責(zé)任，股東風(fēng)險(xiǎn)小。 不發(fā)行股票，經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定。（被惡意收購(gòu)的可能性小） 設(shè)立程序簡(jiǎn)便，條件要求低，易于成立。 組織機(jī)構(gòu)靈活，便于管理協(xié)調(diào)。 股東能直接參與管理（具人合性），且股東間相互信任、容易協(xié)調(diào)，利于體現(xiàn)所有股東意志，反映股東利益。決策成本低、效率高。 監(jiān)管相對(duì)寬松，財(cái)務(wù)不須公開(kāi)，公司保密性好。 一般適合中小企業(yè)（不排除大企業(yè)，如國(guó)企改制），且經(jīng)營(yíng)靈活、風(fēng)險(xiǎn)小。,2）弊 企業(yè)人數(shù)限制及封閉性，不利于大規(guī)模集資，限制企業(yè)發(fā)展。 易于損害債權(quán)人的利益。,2、股份有限公司的概念與特征 1）概念 2）特

5、征 股東人數(shù)的廣泛性 公司資本的股份性 股東責(zé)任的有限性 資本募集的公開(kāi)性 股份有限公司的這一特征，是其區(qū)別于有限公司的最主要特征。 公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性 公司信用基礎(chǔ)的資合性,（2）評(píng)價(jià) 1）利： 融資數(shù)量大，速度快，集資能力顯著。 “股份有限公司的出現(xiàn)，意義不亞于瓦特發(fā)明蒸汽機(jī)?！?“假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒(méi)有鐵路。但是，集中通過(guò)股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！保R克思：資本論第一卷，P688） 大量的股東和有限責(zé)任，分散了風(fēng)險(xiǎn)。 股份自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)顿Y者投資靈活，但不影響公司經(jīng)營(yíng)。 管理科學(xué)。,2）弊： 設(shè)立難度大，程序復(fù)雜。

6、股東分散，缺乏凝聚力。 公司易于被少數(shù)股東控制和操縱，損害中小股東利益。 股份自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)讓?dǎo)致投機(jī)行為，不利于交易安全。,2、依照公司的信用標(biāo)準(zhǔn)不同，可分為：人合公司、資合公司和人資兼合公司,3、依照公司之間的控制與依附關(guān)系，可分為：母公司和子公司 母公司與子公司之間法律關(guān)系的特點(diǎn) ： （1）子公司受母公司的實(shí)際控制，即母公司擁有對(duì)子公司的重大事項(xiàng)的決定權(quán)，其中尤其是能夠決定子公司董事會(huì)的組成。 （2）母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)力控制公司。 （3）母公司、子公司各為獨(dú)立的法人。,4、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán) （1）關(guān)聯(lián)公司 關(guān)聯(lián)公司亦稱(chēng)關(guān)聯(lián)企業(yè)。廣義的關(guān)聯(lián)

7、公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。通常所稱(chēng)的關(guān)聯(lián)公司是指廣義的關(guān)聯(lián)公司（第217條對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的定義，比關(guān)聯(lián)公司的范圍要廣） （2）公司集團(tuán) 亦稱(chēng)企業(yè)集團(tuán)，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。公司集團(tuán)中處于主導(dǎo)地位的為母公司或支配公司，公司集團(tuán)的成員都屬關(guān)聯(lián)公司或稱(chēng)從屬公司。 公司集團(tuán)本身只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯(lián)系，其本身并不成為一個(gè)獨(dú)立的法律主體，不具有法人地位。,5、依照公司的組織管轄關(guān)系不同，可分為本公司和分公司 公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因業(yè)務(wù)需要

8、依法設(shè)立的相對(duì)獨(dú)立的分支機(jī)構(gòu)，相對(duì)公司來(lái)講，稱(chēng)作公司的分公司。相對(duì)應(yīng)，公司則稱(chēng)為本公司或總公司。,分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格，它可以有自己的名稱(chēng)，如辦事處、分行、分公司等，但其名稱(chēng)應(yīng)反映其與總公司的隸屬關(guān)系。 分公司也沒(méi)有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其實(shí)際占有、使用的財(cái)產(chǎn)是作為總公司的財(cái)產(chǎn)而計(jì)入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表之中。 分公司的業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司的統(tǒng)一管轄與安排。 分公司的設(shè)立也無(wú)須經(jīng)過(guò)一般公司設(shè)立的許多法律程序，而只是在當(dāng)?shù)芈男泻?jiǎn)單的登記和管理手續(xù)即可。 由此可見(jiàn)，分公司實(shí)際上并不是法律意義上的公司，而只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動(dòng)機(jī)構(gòu)。,總（本）公司與分公司的區(qū)別？,總公司與分公司是什么關(guān)

9、系？,分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格。這是總公司與分公司關(guān)系的最大特征。 因此，分公司的行為視為總公司的行為；分公司占有的財(cái)產(chǎn)，視為總公司的財(cái)產(chǎn)；分公司的債務(wù)由總公司承擔(dān)。,二、公司法概述 （一）概念 （二）特征 1、強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范的結(jié)合 2、既是組織法，又是行為法 3、既是程序法，又是實(shí)體法,第二節(jié) 公司法的基本法律制度,一、公司的設(shè)立 （一）概念 是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格的所依法進(jìn)行的一系列法律行為的總和,何謂發(fā)起人？ 1、概念：公司發(fā)起人，也稱(chēng)公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實(shí)施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。 2、與股東的區(qū)別：主要在于二者的

10、權(quán)利和責(zé)任問(wèn)題上： 發(fā)起人是特殊的股東是實(shí)施設(shè)立行為的股東，是公司的原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。 相應(yīng)地，法律對(duì)其也有不同于一般股東的特別限制，如發(fā)起人的權(quán)利必須公開(kāi)，發(fā)起人須承擔(dān)資本填補(bǔ)責(zé)任，發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)袚?dān)公司設(shè)立失敗的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任等。通常情況，在公司成立之前稱(chēng)為發(fā)起人，公司成立后即稱(chēng)為股東。,（二）原則 1、嚴(yán)格準(zhǔn)則主義法律沒(méi)有特別規(guī)定，均采用此種 2、核準(zhǔn)主義：法律法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)，在登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)（特殊的公司）,須核準(zhǔn)的特殊行業(yè)： 涉及公共安全和特種行業(yè)的，如生產(chǎn)和經(jīng)銷(xiāo)

11、爆破器材、煙花爆竹、消防器材、管制刀具、氣槍等，經(jīng)營(yíng)復(fù)印、刻字等須經(jīng)公安部門(mén)批準(zhǔn)。 開(kāi)辦煙廠，經(jīng)營(yíng)卷煙、雪茄煙、煙絲的，須經(jīng)煙草專(zhuān)賣(mài)局批準(zhǔn)。 開(kāi)辦旅游企業(yè)或涉外旅游企業(yè)，開(kāi)發(fā)營(yíng)業(yè)性旅游項(xiàng)目須經(jīng)旅游局批準(zhǔn)。 開(kāi)辦印刷業(yè)、書(shū)刊出版和發(fā)行業(yè)須經(jīng)新聞出版局批準(zhǔn)。 制作錄像帶、經(jīng)營(yíng)錄像制品的出版發(fā)行須經(jīng)電影電視部批準(zhǔn)。,開(kāi)辦建筑企業(yè)須經(jīng)建委批準(zhǔn)。 銷(xiāo)售國(guó)畫(huà)須經(jīng)文化局批準(zhǔn)。 經(jīng)營(yíng)文物須經(jīng)文物局批準(zhǔn)。 開(kāi)辦獸藥生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)須經(jīng)畜牧局批準(zhǔn)。 食品經(jīng)營(yíng)須經(jīng)衛(wèi)生防疫部門(mén)批準(zhǔn)。 對(duì)于銀行、保險(xiǎn)、證券業(yè)須經(jīng)銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，并適用專(zhuān)門(mén)的審批程序。,（三）方式 1、發(fā)起設(shè)立。 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份

12、而設(shè)立公司。有限公司與股份公司均可采用 2、募集設(shè)立。 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集（公募發(fā)行）或者向特定對(duì)象定向募集（私募發(fā)行）而設(shè)立公司。股份公司采用 私募的實(shí)踐：B股的發(fā)行；新股發(fā)行中向原股東配股；,（四）登記 1、名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)登記 2、提出申請(qǐng) （1）有限公司：全體股東指定的代表或共同委托的代理人 （2）股份有限公司：董事會(huì) 3、審查核準(zhǔn) 4、公告,二、公司章程 是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則?！?（一）涵義： 1、是法定文件：是設(shè)立的必備法律文件 2、是要

13、式文件：必須采用書(shū)面形式 3、是公司的組織與行為規(guī)范 4、體現(xiàn)了股東的意志 （二）性質(zhì) 是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。不僅約束公司股東，而且對(duì)公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員都有約束力。,（三）特征 1、法定性 所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定,并須經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記。 2、公開(kāi)性 公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。 3、自治性。 公司章程是公司的自治規(guī)則。 章程可由公司自己制定。 但公司章程的自治性是相對(duì)的，其自治是以不違法為前提的。 章程只對(duì)公司內(nèi)部有約束力，對(duì)于第三人不產(chǎn)生約束力。,（四）制定 1、主體： （1）有限公司：設(shè)立時(shí)的全體股東 （2）

14、股份公司：發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人制定 募集設(shè)立：由發(fā)起人制定，經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò) 2、內(nèi)容： 包括必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。 必要記載事項(xiàng)因有限公司與股份有限公司有所區(qū)別。,（五）修改 1、有限公司：必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò) 2、股份公司：必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò) 必須辦理變更登記，否則不得對(duì)抗第三人,（六）新公司法大大地增強(qiáng)了公司章程作為公司自治準(zhǔn)則的作用，公司法在其他條款大量地規(guī)定了可以由公司章程規(guī)定的內(nèi)容，達(dá)到28處 ，包括： 1、公司的經(jīng)營(yíng)范圍：12條； 2、法定代表人的職務(wù)：13條； 3、公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，投資或者擔(dān)保的總額或單項(xiàng)數(shù)

15、額的限額規(guī)定：16條； 4、股東會(huì)召集的通知日期：42條； 5、股東會(huì)的議事方式、表決權(quán)、表決程序：43條；,（6）董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法：44條 （7）董事的任職期限：46條； （8）董事改選、新董事就任前，原董事應(yīng)履行的職責(zé)：46條； （9）董事會(huì)的議事方式和表決程序：49條； （10）經(jīng)理的職權(quán)：50條； （11）執(zhí)行董事的職權(quán)：51條； （12）監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例：52條； （13）監(jiān)事會(huì)的其他職權(quán)：54條； （14）監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序：56條； （15）一人有限責(zé)任公司的出資額：59條； （16）國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例：71條； （17）股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定：72

16、條； （18）公司的營(yíng)業(yè)期限：75條； （19）股東的資格：76條；,（20）臨時(shí)股東大會(huì)的召開(kāi)：101條； （21）公司轉(zhuǎn)讓或受讓重大資產(chǎn)，或提供擔(dān)保：105條； （22）股份有限公司選舉董事、監(jiān)事實(shí)行累積投票制：106條； （23）股份有限公司監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例：118條； （24）股份有限公司監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序：120條； （25）對(duì)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份作出限定性規(guī)定：142條； （26）有限責(zé)任公司會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東的期限：166條； （27）公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所：170條； （28）公司的營(yíng)業(yè)期限屆滿、解散的其他事由

17、：181條。,需要領(lǐng)會(huì)的問(wèn)題：章程性質(zhì),大港與愛(ài)使“章程之爭(zhēng)”的法律問(wèn)題 截止到1998年7月31日，天津煉達(dá)集團(tuán)有限公司、天津大港油田重油公司和天津市大港油田港聯(lián)石油產(chǎn)業(yè)股份有限公司等三家具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司（簡(jiǎn)稱(chēng)為“大港”）所持上海愛(ài)使股份有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)為“愛(ài)使”）股份達(dá)總股本的100116，大港收購(gòu)愛(ài)使的行動(dòng)趨于白熱。在大港實(shí)施收購(gòu)行為的期間，愛(ài)使修改了公司章程，增加了四項(xiàng)條款，以提高反收購(gòu)能力。,愛(ài)使在公司章程第67條增加了以下內(nèi)容，董事會(huì)在聽(tīng)取股東意見(jiàn)的基礎(chǔ)上提出董事、監(jiān)事候選人名單。董事、監(jiān)事候選人名單以提案的方式提請(qǐng)股東大會(huì)決議。單獨(dú)或者合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10（不合投票代

18、理權(quán)）以上，持有時(shí)間半年以上的股東，如要推派代表進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開(kāi)前20日，書(shū)面向董事會(huì)提出，并提供有關(guān)材料。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)任期屆滿需要換屆時(shí)，新的董事、監(jiān)事人數(shù)不超過(guò)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成人數(shù)的l2。董事、監(jiān)事候選人產(chǎn)生程序：董事會(huì)負(fù)責(zé)召開(kāi)股東座談會(huì)，聽(tīng)取股東意見(jiàn)；董事會(huì)召開(kāi)會(huì)議，審查候選人任職資料，討論、確定候選人名單；董事會(huì)向股東大會(huì)提交董事、監(jiān)事候選人名單，提供董事、監(jiān)事候選人的簡(jiǎn)歷和基本情況。此外，愛(ài)使公司章程第93條規(guī)定，董事會(huì)由13人組成，董事會(huì)任期屆滿前，股東大會(huì)不得無(wú)故解除其職務(wù)。,根據(jù)這些新增條款，大港即使長(zhǎng)期高比例持有愛(ài)使的股份，也難以從實(shí)質(zhì)上控制和經(jīng)營(yíng)

19、管理愛(ài)使。被收購(gòu)公司的章程成為收購(gòu)者收購(gòu)的障礙并由此引發(fā)出“章程之爭(zhēng)”。,公司法第4條規(guī)定：“公司股東作為出資者依法享有資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！币虼?，對(duì)公司董事、監(jiān)事的提名權(quán)是選擇管理者權(quán)利的組成部分，是股東固有的權(quán)利，公司章程只能依據(jù)法律保障其行使而不能加以限制。在本案例中，愛(ài)使公司章程第67條關(guān)于董事提名必須通過(guò)董事會(huì)的規(guī)定，剝奪了股東固有權(quán)利。 換屆時(shí)新任董事、監(jiān)事人數(shù)不得超過(guò)組成人數(shù)的12的規(guī)定，其目的是為了保住現(xiàn)任管理層的地位，實(shí)際上限制其他股東信任的董事、監(jiān)事進(jìn)入管理層，不具有積極的社會(huì)意義。,三、公司人格制度 （一）含義：是指公司在法律上的主體資格，表現(xiàn)為權(quán)利能力

20、與行為能力、法律地位等 （二）行為能力的限制性規(guī)定 1、對(duì)公司資金借貸的限制： 舊:絕對(duì)禁止； 新（149條）：相對(duì)禁止董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)的同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；,2、對(duì)外擔(dān)保的限制 舊:董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。 新（149條）:公司董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保; 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者

21、擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。,公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 關(guān)聯(lián)股東回避表決制：前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。,新（132條）：上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。,含義：公司對(duì)外擔(dān)保形似開(kāi)禁實(shí)為嚴(yán)格 表現(xiàn)：第一，修訂后的公司法將“擔(dān)保”問(wèn)題特別放在總則里加以規(guī)定,根據(jù)被擔(dān)保對(duì)象的不同,規(guī)定了不同的決策

22、機(jī)構(gòu)的決策權(quán)限以及審批程序,層層遞進(jìn),既體現(xiàn)了擔(dān)保是公司具有普遍意義的一項(xiàng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),又顯示出立法部門(mén)對(duì)此問(wèn)題的高度重視。 第二,和對(duì)外投資一樣,擔(dān)保問(wèn)題成了公司章程的必備條款,有關(guān)擔(dān)保的重要問(wèn)題均應(yīng)在章程中作出約定,有關(guān)擔(dān)保條款,具有以下幾個(gè)層次的含義: 第一,嚴(yán)格限定了擔(dān)保的批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)只能是董事會(huì)或股東會(huì)(股東大會(huì))。公司可根據(jù)公司的性質(zhì)、規(guī)模、資產(chǎn)狀況、行業(yè)特點(diǎn)、金融環(huán)境等內(nèi)部的和外部的情況,在章程中對(duì)不同的批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)賦予不同的批準(zhǔn)權(quán)限。同時(shí),公司可以在章程中約定對(duì)外擔(dān)保的總額限額,以及單筆擔(dān)保的限額。,第二,根據(jù)不同的擔(dān)保對(duì)象(被擔(dān)保人),批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)和表決程序有所不同: 為普通第三者提供的擔(dān)保

23、,在批準(zhǔn)權(quán)限上沒(méi)有特別的限定,既可以由股東會(huì)作出決議,也可以由董事會(huì)作出決議。 為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的,將受到兩個(gè)層面的限定:首先,批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)必須由股東會(huì)或股東大會(huì)作出決議；其次,關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決,由出席股東會(huì)或股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。這里的“關(guān)聯(lián)股東”一是指本應(yīng)參加表決的股東本身就是擬議中的被擔(dān)保人,自然應(yīng)當(dāng)回避；二是指本應(yīng)參加表決的股東受到擬議中的被擔(dān)保人(實(shí)際控制人)的支配,當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)回避,第三,上市公司的對(duì)外擔(dān)保,以資產(chǎn)總額30%為限設(shè)定了不同的批準(zhǔn)權(quán)限。上市公司一年內(nèi)擔(dān)保金額累計(jì)超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的,應(yīng)由股東會(huì)作出決議,并經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的

24、2/3以上通過(guò)。 這些規(guī)定,從根本上杜絕了過(guò)去董事長(zhǎng)或總經(jīng)理“一支筆”現(xiàn)象,將公司的擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)引導(dǎo)至董事會(huì)或股東會(huì)層面控制,對(duì)于公司為股東擔(dān)保采用了回避表決機(jī)制,大大降低了過(guò)去由公司高管個(gè)人層面的道德風(fēng)險(xiǎn)及因法律不完備所致的法律風(fēng)險(xiǎn)。,3、對(duì)公司股份回購(gòu)的限制: 允許股份回購(gòu)存在的問(wèn)題: 一、屬于抽逃資本，損害債權(quán)人利益； 二、通過(guò)對(duì)自己的股票買(mǎi)進(jìn)賣(mài)出，抬高或壓低其股票價(jià)格，操縱股市，損害交易公正；三、權(quán)利與義務(wù)主體混同，違背了公司法人獨(dú)立性的特點(diǎn)，損害了公司其他股東及債權(quán)人的利益 但是特殊情況下應(yīng)允許回購(gòu),舊：公司不得收購(gòu)本公司的股票，但為減少公司資本而注銷(xiāo)股份或者與持有本公司股票的其他公司合

25、并時(shí)除外。,新： 有限公司（75條）：異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： （一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； （三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。,股份公司（143條）：公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

26、（一）減少公司注冊(cè)資本； （二）與持有本公司股份的其他公司合并； （三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工； （四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。,公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起十日內(nèi)注銷(xiāo)；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)。 公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)權(quán)的

27、標(biāo)的。,4、對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的限制 舊：公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。,新（15、16條）： 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。,變化：公司進(jìn)行對(duì)外投資是公司一項(xiàng)正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),但卻是在實(shí)踐中長(zhǎng)期困擾公司以及公司股東們的一個(gè)問(wèn)題,由于舊的公

28、司法不但有對(duì)外投資的限制,而且對(duì)于注冊(cè)資本的要求也相對(duì)較高。通常為了使對(duì)外投資不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的50%,只有增加母公司的注冊(cè)資本,這在一定程度上限制了投資和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,也變相地干擾了公司的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)。,第一,公司的對(duì)外投資不再有投資限額的限制,公司完全可以根據(jù)自己的實(shí)際情況進(jìn)行投資,不受凈資產(chǎn)的限制。 第二,擴(kuò)大了投資對(duì)象。公司對(duì)外投資的對(duì)象也從原公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司兩類(lèi)主體擴(kuò)大到“企業(yè)”。,第三,明確了對(duì)外投資的決策機(jī)構(gòu)是股東會(huì)(股東大會(huì))或董事會(huì)。公司的對(duì)外投資是一項(xiàng)十分重要的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),必須有章可循,新公司法將投資問(wèn)題提升為章程的必備條款,只要涉及投資,無(wú)論金額大小、項(xiàng)目

29、大小,必須由股東會(huì)(股東大會(huì))或董事會(huì)作出決議。至于決議程序以及生效條件,均可根據(jù)實(shí)際需要由章程作出規(guī)定,或另行作出決議。,第四,股東可以在章程中規(guī)定不同的決策機(jī)構(gòu)行使不同的決策權(quán)限。也可以在章程中規(guī)定對(duì)外投資的限額。 第五,明確了公司對(duì)外投資的有限責(zé)任。公司對(duì)其所投資的企業(yè)只承擔(dān)出資部分的有限責(zé)任。不得通過(guò)合同、協(xié)議的安排成為投資標(biāo)的企業(yè)所負(fù)債務(wù)的連帶責(zé)任人。,（三）法定代表人：公司行為能力的對(duì)外代表機(jī)關(guān) 舊：唯一性和法定性董事長(zhǎng) 新（13條）：唯一性，放棄法定性公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。,四、公司資本

30、制度,（一）含義： 【公司資本】（capital），又稱(chēng)股本，是公司章程規(guī)定并由登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的，由股東出資構(gòu)成的公司法人財(cái)產(chǎn)總額。,（二）資本三原則 1、資本確定原則 公司資本在設(shè)立時(shí)數(shù)額明確，全部認(rèn)足 2、資本維持原則（資本充實(shí)原則） 是指公司在其存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。 3、資本不變?cè)瓌t 是指公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變。 現(xiàn)：應(yīng)從資本信用過(guò)渡到資產(chǎn)信用,（三）公司資本形成制度 法定資本制：公司設(shè)立時(shí)，在章程中明確規(guī)定資本總額，一次性發(fā)行，由股東全部認(rèn)足，否則公司不得成立。 舊：嚴(yán)格的法定資本制一次性發(fā)行，一次性認(rèn)足，一次性繳納 新：寬松與嚴(yán)格相

31、結(jié)合的法定資本制 寬松：有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份公司（26條、81條）一次性發(fā)行，一次性認(rèn)足，分期繳納（首次：不低于20%。其余部分：2年內(nèi)，投資公司，5年內(nèi)） 嚴(yán)格：募集設(shè)立的股份公司和獨(dú)資公司注冊(cè)資本為實(shí)收股本總額,（四）股東出資制度 1、舊確定的五種： 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有

32、特別規(guī)定的除外。,2、新（27條）列舉加概括的表述： 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。 非貨幣的出資方式：1）實(shí)物；（2）土地使用權(quán)；3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)；4）股權(quán)；5）債權(quán)等,五、公司的股東 （一）權(quán)利： 自益權(quán)財(cái)產(chǎn)性權(quán)利 1、股息、紅利分配請(qǐng)求權(quán) 一般按其實(shí)繳出資比例或所持股份取得股利。（新法第35條

33、規(guī)定：有限公司可按章程規(guī)定比例分配；第167條規(guī)定：股份公司章程另定除外) 2、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán) 3、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán) （新法187條規(guī)定：按出資比例或股份比例分配 4、股份轉(zhuǎn)讓權(quán),共益權(quán)管理性權(quán)利 1、出席股東（大）會(huì)并表決的權(quán)利 股份公司：股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。 累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。,累積投票制指股東大會(huì)選舉兩名以上的董事時(shí)，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)

34、人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。這樣做的目的就在于防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)操縱董事的選舉，矯正“一股一票”表決制度存在的弊端。按這種投票制度，選舉董事時(shí)每一股份代表的表決權(quán)數(shù)不是一個(gè)，而是與待選董事的人數(shù)相同。股東在選舉董事時(shí)擁有的表決權(quán)總數(shù)，等于其所持有的股份數(shù)與待選董事人數(shù)的乘積。投票時(shí)，股東可以將其表決權(quán)集中投給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，通過(guò)這種局部集中的投票方法，能夠使中小股東選出代表自己利益的董事，避免大股東壟斷全部董事的選任。,舉個(gè)例子：某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計(jì)持有490股，合

35、計(jì)擁有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個(gè)表決權(quán)，則控股51%的大股東就能夠使自己推選的5名董事全部當(dāng)選，其他股東毫無(wú)話語(yǔ)權(quán)。但若采取累積投票制，表決權(quán)的總數(shù)就成為10005=5000票，控股股東總計(jì)擁有的票數(shù)為2550票，其他9名股東合計(jì)擁有2450票。根據(jù)累積投票制的原理，股東可以集中投票給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當(dāng)選董事，因此從理論上來(lái)說(shuō)，其他股東至少可以使自己的2名董事當(dāng)選，而控股比例超過(guò)半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事?？梢钥闯?，采取累積投票制度確實(shí)可以緩沖大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)產(chǎn)生的對(duì)公司的控制，增強(qiáng)小股東在公司治理中的話語(yǔ)權(quán)，有利于公司

36、治理結(jié)構(gòu)的完善。,2、知情權(quán)： 舊：查閱股東會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)報(bào)告的權(quán)利 新：有限公司（34條）：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿 股份公司（98條）：股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢(xún)。 3、建議和質(zhì)詢(xún)權(quán) 4、提議召開(kāi)臨時(shí)股東（大）會(huì)的權(quán)利,5、股東（大）會(huì)的召集和主持權(quán)：十分之一以上表決權(quán)的股東（百分之十以上股份的股東） （41條）有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不

37、能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。 董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持 （102條）股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及

38、時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。,6、臨時(shí)提案權(quán) 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。,7、異議股東股份收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán) 有限公司（75條）：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： （1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； （2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； （3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期

39、限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 股份公司（143條）：股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。,8、股東訴訟 （1）直接訴訟：董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。任何一個(gè)股東 （2）派生訴訟（股東代表訴訟、直接訴訟）（152條）：,董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的

40、，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有上述情形的，股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。,收到股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，股東可以向人民法院提起訴訟,（二）義務(wù)：關(guān)于控制股東的義務(wù) 1、概念（217條）： 控股股東，是指

41、其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車(chē)?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。,2、誠(chéng)信義務(wù) 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理

42、人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,六、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 高級(jí)管理人員含義：高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。 （一）資格 （1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力； （2）因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；,（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （4）擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公

43、司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 （6）國(guó)家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。 此外，公司的董事、高級(jí)管理人員不得兼任公司的監(jiān)事,（二）義務(wù)（148、149、150條） 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。,董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得有下列行為： 1、利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。 2、挪用公司資金； 3、將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)； 4、違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事

44、會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；,5、違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； 6、未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)； 7、接受他人與公司交易的傭金歸為己有； 8、擅自披露公司秘密； 9、違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 第一百五十條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,七、公司的解散和清算 （一）解散 1、概念 是指

45、公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，并進(jìn)行清算的狀態(tài)。 2、解散種類(lèi) （1）自愿解散 1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)； 2)股東會(huì)決議解散； 3)因公司合并或者分立需要解散的。,（2）強(qiáng)制解散 1）公司依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷(xiāo)（新第181條） 2）破產(chǎn) 3）司法解散（判決解散） 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。人民法院依股東請(qǐng)求解散公司（新第183條） 針對(duì)公司僵局,第三節(jié) 有限責(zé)任公司,一、概述 （一）概念

46、指依法設(shè)立的有一定數(shù)量的股東出資組建的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。,（二）特征 1、人資兼合性 2、股東人數(shù)有限性，股東參與管理 3、股東責(zé)任的有限性 4、封閉性 5、設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)的簡(jiǎn)便靈活性 （三）分類(lèi) 1、一人有限公司與多人有限公司 2、國(guó)有有限公司與非國(guó)有有限公司,二、設(shè)立 （一）設(shè)立的實(shí)體條件 1、股東符合法定人數(shù) 舊：250個(gè) 新：50個(gè)以下，取消了下限 2、股東的出資達(dá)到法定資本的最低限額 舊：10萬(wàn)、30萬(wàn)、50萬(wàn) 新：一般：3萬(wàn) 1人公司：10萬(wàn) 法律有特別規(guī)定的：從其規(guī)定,3、股東共同制定公司章程 4、有公司的名稱(chēng)、建立

47、符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu) 5、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生經(jīng)營(yíng)條件 （二）程序,三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓 1、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓?zhuān)鹤杂赊D(zhuǎn)讓 2、外部轉(zhuǎn)讓?zhuān)汗蓶|向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 3、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)：經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。,4、特殊形式： （1）異議

48、股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)（75條） （2）股權(quán)繼承（76條）：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。但公司章程另有規(guī)定的除外,四、公司的組織機(jī)構(gòu) （一）設(shè)置 （有限和股份公司） 股東（大）會(huì) 監(jiān)事會(huì) 董事會(huì),決定,權(quán)力機(jī)構(gòu),對(duì)其負(fù)責(zé),對(duì)其負(fù)責(zé),決定,監(jiān)督,平行關(guān)系,監(jiān)督機(jī)構(gòu),執(zhí)行機(jī)構(gòu),1、權(quán)力機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司：股東會(huì)（50個(gè)以下股東）； 股份有限公司：股東大會(huì)（2200個(gè)的發(fā)起人股東） 2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)（常設(shè)和對(duì)外代表機(jī)構(gòu)） 有限責(zé)任公司：董事會(huì)：公司規(guī)模較大，313人 單設(shè)執(zhí)行董事：公司規(guī)模較小，1人 股份有限公司：董事會(huì)：519人 3、監(jiān)督機(jī)構(gòu)（董事和高管不得擔(dān)任） 有限責(zé)任公司：監(jiān)事會(huì)

49、：3人以上 國(guó)有獨(dú)資公司：5人以上 單設(shè)監(jiān)事：12人 股份有限公司：監(jiān)事會(huì)：3人以上，其中，職工：不低于1/3,4、上市公司（123、124條） 1）上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。 2）上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。,（二）職權(quán) 1、股東（大）會(huì)：選舉權(quán)、重大事務(wù)決策權(quán)（決定權(quán)和審議批準(zhǔn)權(quán)） 2、董事會(huì)：執(zhí)行權(quán)、重大事務(wù)的制訂方案權(quán)和經(jīng)營(yíng)管理權(quán)（總經(jīng)理、內(nèi)部管理制度、管理機(jī)構(gòu)設(shè)置） 3、監(jiān)事會(huì)：監(jiān)督權(quán)（54條）,1）罷免建議權(quán) 2）質(zhì)詢(xún)權(quán) 3）提案權(quán) 4）股東會(huì)議召集和主持權(quán) 5）對(duì)董事和高級(jí)管理人員

50、的訴權(quán) 6）財(cái)務(wù)檢查權(quán) 7）業(yè)務(wù)監(jiān)督檢查權(quán),（三）議事規(guī)則 1、股東（大）會(huì) 1）表決權(quán)：有限公司：按出資比例，公司章程另有規(guī)定的除外 股份公司：按所持股份，一股一權(quán) 2）決議：資本多數(shù)決原則 普通決議：有限公司：由公司的章程決定 股份公司：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò) 特別決議：有限公司：經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò) 股份公司：經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò) 特別決議事項(xiàng)：公司變更（包括合并、分立、公司形式的變更）、 解散、章程修改、注冊(cè)資本的增減,2、董事會(huì)決議： 有限公司：公司章程規(guī)定 股份公司：全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò) 3、監(jiān)事會(huì)決議：半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò) 4、法律未

51、規(guī)定的職權(quán)及議事規(guī)則，可在公司章程中規(guī)定,五、一人有限公司,（一）概念：只有1個(gè)自然人股東或1個(gè)法人股東的有限公司 （二）設(shè)立 1、最低注冊(cè)資本：10萬(wàn)元，且須足額繳納； 2、股東的限制：一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。 3、登記的特別要求：在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。,（三）組織機(jī)構(gòu) 1、不設(shè)股東會(huì) 2、其余未作規(guī)定 （四）公司法人人格否認(rèn) 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,六、國(guó)有獨(dú)資公司 （一）概念 國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)投資的

52、部門(mén)單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。 （二）法律特征 1、投資主體僅為一家。即國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)投資的部門(mén) 2、組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置不同于一般的有限公司，不設(shè)股東會(huì)，設(shè)立董事會(huì)。,（三）法律關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定 1、不設(shè)股東會(huì) 2、設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì) 3、國(guó)有獨(dú)資公司轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，必須依照法律和行政法規(guī)規(guī)定，辦理審批和財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。,第四節(jié) 股份有限公司,一、股份有限公司的概念與特征 （一）概念 全部資本分為等額的股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。,（二）特征 1、公司資本的股份化與證券化 2、公開(kāi)性資本募集、財(cái)務(wù)狀況等 3、股份轉(zhuǎn)讓的自

53、由性 4、設(shè)立條件和程序較為嚴(yán)格,二、設(shè)立 （一）設(shè)立的方式 1、發(fā)起設(shè)立 2、募集設(shè)立:發(fā)起人:不低于35% （二）設(shè)立的條件 1、發(fā)起人符合法定人數(shù)； 二人以上二百人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。,2、發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本最低限額； 最低限額為人民幣五百萬(wàn)元 發(fā)起設(shè)立：公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。 募集設(shè)立：注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額 （法定資本制）,3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定 4、發(fā)起人制訂公

54、司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)； 5、有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 6、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。,三、股份公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓 （一）股份與股票的概念與特征 1、股份 （1）是股份有限公司資本的構(gòu)成成分。全部的股份總額構(gòu)成公司的股本； （2）是股份有限公司股東權(quán)利與義務(wù)的來(lái)源 2、股票 股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。 3、股票與股份的關(guān)系 兩者是形式與實(shí)質(zhì)的關(guān)系。股票是股份的表現(xiàn)形式，股份是股票的價(jià)值和實(shí)質(zhì)內(nèi)容。,2、股份的特點(diǎn) （1）是公司資本最基本的構(gòu)成單位； （2）股份一律平等； （3）股份可以自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)?（4）股份的表現(xiàn)形式是

55、股票,（二）股份發(fā)行 1、概念 股份發(fā)行是股份有限公司為設(shè)立公司或者籌集資本，依法發(fā)售股份的行為。 我國(guó)：實(shí)踐中沒(méi)有設(shè)立發(fā)行 2、原則：公開(kāi)、公正、公平 3、價(jià)格：允許溢價(jià)發(fā)行與平價(jià)發(fā)行，不允許折價(jià)發(fā)行 4、條件：由證券法規(guī)定,5、種類(lèi)：公開(kāi)發(fā)行和非公開(kāi)發(fā)行 向不特定對(duì)象發(fā)行證券 公開(kāi)發(fā)行 向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)200人 （一般采取廣告、公開(kāi)勸誘） 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為 非公開(kāi)發(fā)行：特定對(duì)象不超過(guò)200人的發(fā)行（不允許用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式） 特定對(duì)象：一般為機(jī)構(gòu)投資者 中國(guó)目前相關(guān)法律上雖然沒(méi)有關(guān)于股票發(fā)行的界定，但股票條例界定了“公開(kāi)發(fā)行”：“是指發(fā)行人通過(guò)證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)向發(fā)行人以外的社會(huì)公眾就發(fā)行人的股票做出的要約邀請(qǐng)、要約或者銷(xiāo)售行為”（第81條）。其中“做出的要約邀請(qǐng)、要約或者銷(xiāo)售行為”的因素與發(fā)行行為的界定有關(guān)，“通過(guò)證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)”和“向發(fā)行人以外的社會(huì)公眾”兩個(gè)因素則和“公開(kāi)”有關(guān)。,（三）股份轉(zhuǎn)讓與上市公司 1、轉(zhuǎn)讓限制 （1）公司法（142條） ： 1）發(fā)起人：1年 （舊：3年） 2）公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份