1、第十二章 財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行P228,遲到的正義非正義 2013年10月30日,2013民事訴訟法,第100條修改為“人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施。,“人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請(qǐng)。 “人民法院接受申請(qǐng)后，對(duì)情況緊急的，必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行?！?訴前保全,第101條，修改為：“利害關(guān)系人因情況

2、緊急，不立即申請(qǐng)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁前向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請(qǐng)人住所地或者對(duì)案件有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)采取保全措施。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請(qǐng)。,“人民法院接受申請(qǐng)后，必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。 “申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。”,第一百零二條“ 保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物?！?第一百零三條“ 財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財(cái)產(chǎn)的人。 “財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)

3、的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)?！?第一百零四條：“財(cái)產(chǎn)糾紛案件，被申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。”,保全與先予執(zhí)行,認(rèn)識(shí) 保全和先予執(zhí)行的目的和意義 保全 -種類、范圍 -程序、措施 先予執(zhí)行 -適用范圍 -條件和程序,第一節(jié) 保全,一、保全含義 目的： 為保證生效判決得到落實(shí)、執(zhí)行； 防止一方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，減少或避免對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益遭受損失。 內(nèi)容： 對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制性保護(hù)措施。,二、保全種類 1、訴前保全 訴訟前，人民法院根據(jù)利害關(guān)系人申請(qǐng)，對(duì)財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制性保護(hù)措施。 訴訟,適用條件 -利害關(guān)系人認(rèn)為對(duì)方有轉(zhuǎn)移或藏匿、銷毀財(cái)產(chǎn)可疑 -利害關(guān)系人向

4、人民法院提出申請(qǐng) -申請(qǐng)人必須提供相應(yīng)擔(dān)保,2、訴訟（中）保全 訴訟進(jìn)行過程中，為了人民法院做出的生效判決真正得以執(zhí)行、落實(shí)，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，或在必要時(shí)依職權(quán)對(duì)有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取保護(hù)措施。 訴 訟 進(jìn) 行 中,適用條件 -須具備法定事由 當(dāng)事人一方有轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓、隱匿、揮霍財(cái)產(chǎn)行為，可能使法院判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行； 當(dāng)事人爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)本身屬性，屬于季節(jié)性商品、易腐爛變質(zhì)而不宜長(zhǎng)期保存。,-當(dāng)事人提出申請(qǐng)，或人民法院依職權(quán) -人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保,3、訴前保全與訴訟保全之不同 啟動(dòng)方式 -訴前保全：利害關(guān)系人申請(qǐng) -訴訟保全：當(dāng)事人申請(qǐng)； 法院依職權(quán),管轄法院 -訴前保全：財(cái)產(chǎn)所在地

5、人民法院 -訴訟保全：受理案件的人民法院 -上訴案件：一審判決后上訴案件，在第二審法院接到案件之前，由第一審人民法院依當(dāng)事人申請(qǐng)或依職權(quán)采取。,司考例題,見例題1,是否必須提供擔(dān)保 -訴前保全：必須提供擔(dān)保 -訴訟保全：由人民法院根據(jù)情況決定,法院裁定的時(shí)間 -訴前保全：法院必須在48小時(shí)內(nèi)作出 -訴訟保全：緊急情況，48小時(shí)內(nèi)做出； 非緊急情況，由法院決定做出時(shí)間。,解除保全措施的原因 -訴前保全：訴前保全措施后，申請(qǐng)人在30天內(nèi)未提起訴訟的，人民法院解除保全措施。 -訴訟保全：保全措施后，被申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，人民法院解除保全措施。,司考例題,見例題2,三、保全的范圍與措施 1、財(cái)產(chǎn)保全的范

6、圍 請(qǐng)求的范圍 金錢之訴 與本案有關(guān)的財(cái)物 非金錢之訴，涉及爭(zhēng)議的標(biāo)的物。,2、財(cái)產(chǎn)保全措施 查封：貼封條，就地封存不動(dòng)產(chǎn) 扣押：人民法院強(qiáng)制扣留財(cái)產(chǎn)移動(dòng)財(cái)產(chǎn) 凍結(jié)：限制提取-銀行存款、有價(jià)證券,保存價(jià)款：不宜長(zhǎng)期保存季節(jié)性商品 扣押有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照：通知有關(guān)權(quán)證部門，不 予辦理該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。 抵押物、留置物：可以采取保全措施。 但抵押權(quán)人、留置權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)。 ?,司考例題,見例題3,! 民事?lián)Ｐ袨樵谙龋?優(yōu)先于法院司法行為,保全到期債權(quán)： 債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請(qǐng)求，但對(duì)第三人有到期債權(quán)，人民法院依據(jù)申請(qǐng)裁定該第三人不得對(duì)本案?jìng)鶆?wù)人償還。 如果第三人要求償付的，人民法院提存財(cái)物或

7、者價(jià)款。,四、保全的程序 1、保全申請(qǐng)及擔(dān)保 訴前保全 -利害關(guān)系人申請(qǐng)書 （財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書：名稱、地址、數(shù)量、金額） -相應(yīng)擔(dān)保,訴訟保全 -當(dāng)事人保全申請(qǐng)書 -法院裁量是否提供。 法院責(zé)令提供擔(dān)保，必須提供擔(dān)保,2、法院審查 審查 符合條件：做出裁定保全措施 不符合條件：裁定駁回申請(qǐng) 當(dāng)事人不服，可以申請(qǐng)復(fù)議一次,3、保全措施的解除 訴前保全措施后，利害關(guān)系人在30天內(nèi)未提起訴訟 被申請(qǐng)人向人民法院提供擔(dān)保的 申請(qǐng)人撤回申請(qǐng)，人民法院同意的 被申請(qǐng)人的復(fù)議意見有理，法院撤回保全措施裁定的 被申請(qǐng)人依法履行了人民法院的義務(wù),五、保全的救濟(jì)程序 1、保全的性質(zhì)： 權(quán)利義務(wù)確定之前的預(yù)防措施 2

8、、保全可能錯(cuò)誤 3、被申請(qǐng)人損失的賠償程序 申請(qǐng)人賠償損失 人民法院依職權(quán)采取的，依國(guó)家賠償法,六、行為保全 實(shí)體法規(guī)定 1、著作權(quán)糾紛案件 2、專利糾紛案件 3、商標(biāo)糾紛案件,第二節(jié) 先予執(zhí)行,一、先予執(zhí)行 1、理解 一方當(dāng)事人生活、生產(chǎn)的緊迫需要 判決作出前，當(dāng)事人申請(qǐng)，法院裁定對(duì)方當(dāng)事人先行兌現(xiàn)將來判決要履行的義務(wù)。,2、適用范圍 追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、 醫(yī)療費(fèi)的案件 追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件,情況緊急，需要先予執(zhí)行 -需要立即停止侵害，排除妨礙的 -需要立即制止某項(xiàng)行為的 -需要立即返還用于購(gòu)置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的 -追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)的,二、先予執(zhí)行的條件 1、當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確 2、申請(qǐng)人具有實(shí)現(xiàn)權(quán)利的迫切需要 （生活無法維持；生產(chǎn)不能進(jìn)行；生命岌岌可危） 3、當(dāng)事人提出申請(qǐng) 4、被申請(qǐng)人有能力履行,三、先予執(zhí)行的程序 1、當(dāng)事人申請(qǐng) 先予執(zhí)行申請(qǐng)書：請(qǐng)求、理由、根據(jù) 2、法院審查,3、法院裁定和執(zhí)行 當(dāng)事人