1、工程招投標(biāo)與合同管理,一 合同概述,概念,合同即契約，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間自愿設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。,特征,合同是一種民事法律行為。以意思表示為核心，按內(nèi)容產(chǎn)生法律后果。 合同是兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。 合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。,分類,按照合同的表現(xiàn)形式：書面合同、口頭合同及默示合同。合同法規(guī)定，“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。 按照給付內(nèi)容和性質(zhì)：轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)合同、完成工作合同和提供服務(wù)合同。合同法規(guī)定的承攬合同、建設(shè)工程施工合同均屬于完成工作合同。 按照互負(fù)義務(wù)：雙務(wù)合同和單務(wù)合同。 按照對等關(guān)系：有償合同和無償合同。如贈(zèng)

2、與合同等。 按照標(biāo)的物：諾成合同和要物合同。 要物合同（如承攬合同，供料方交付原材料或者半成品） 按照從屬關(guān)系：主合同和從合同。主合同（如買賣合同、借貸合同等）。從合同（如借貸合同與擔(dān)保合同；總包合同與分包合同） 按照合同形式：要式合同和不要式合同。 按照特定的名稱：有名合同（典型合同）和無名合同。,買賣合同、供用電水汽熱力合同、贈(zèng)與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同、技術(shù)合同、保管合同、倉儲(chǔ)合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同15種有名合同,(四)法與合同的關(guān)系 (1)法律是強(qiáng)制的；合同的設(shè)定或成立是自愿的； (2)法律規(guī)范、調(diào)節(jié)的范圍寬；合同一般僅調(diào)整民

3、事領(lǐng)域事項(xiàng)； (3)法律的制定、頒布及修改遵照既定的程序由特定權(quán)力機(jī)關(guān)執(zhí)行；而合同的締約方可以是社會(huì)組織及公民，程序簡單； (4)法律有穩(wěn)定性；合同的締約雙方一旦履約結(jié)束，合同即告失效； (5)法律是單務(wù)的(如個(gè)人所得稅法)，而合同一般是雙務(wù)的，合同要求締約雙方權(quán)利和義務(wù)在形式上的平等； (6)法律外延寬泛，而合同是法律的精神在民事領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，是民事領(lǐng)域僅對締約雙方有約束力的“法”，是在約定范圍、領(lǐng)域可執(zhí)行、可操作的“法”。,(二)合同法的基本原則,二 合同法簡介,概念,特點(diǎn),廣義：根據(jù)法律的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，調(diào)整合同關(guān)系的所有的法律法規(guī)的總稱；另一種立法機(jī)關(guān)制定1999年3月15日通過的中華人民

4、共和國合同法,(1)統(tǒng)一性。經(jīng)濟(jì)合同法涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法 (2)任意性。平等互利、調(diào)整關(guān)系。 (3)強(qiáng)制性。影響國家、社會(huì)、市場秩序和當(dāng)事人利益的內(nèi)容。,基本原則,(1)平等原則。 (2)合同自由原則。 (3)公平原則。 (4)誠實(shí)信用原則。 (5)合同的法律原則。 (6)合同嚴(yán)守原則。 (7)鼓勵(lì)交易原則。,三、合同法律關(guān)系 法律關(guān)系：法律上的社會(huì)關(guān)系（權(quán)利義務(wù)）。 合同法律關(guān)系（合同關(guān)系）合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。三要素：主體、客體及內(nèi)容。 (一)合同主體(合同當(dāng)事人) 主體：合同關(guān)系中享有權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。 主體：自然人、法人和其他組織，建設(shè)工程施工合同主體必須取

5、得相應(yīng)的資格。 (二)合同客體（標(biāo)的） 客體（標(biāo)的）：主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系所指向的對象。 (1)行為。完成工作和提供勞務(wù)（監(jiān)理） (2)物。權(quán)利主體支配具價(jià)值的物質(zhì)財(cái)富。 (3)智力成果。（無形財(cái)產(chǎn)：商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等） (三)合同法律關(guān)系的內(nèi)容 內(nèi)容：債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)，即合同債權(quán)和合同債務(wù)。 (四)合同法律關(guān)系主體、客體及內(nèi)容之間的關(guān)系 主體是客體的占有者、支配者和行為的實(shí)施者，客體是主體合同債權(quán)和合同債務(wù)指向的目標(biāo)，內(nèi)容是主體和客體之間的連接紐帶，三者缺一不可，共同構(gòu)成合同法律關(guān)系。,四、合同的形式及主要條款 (一)合同的形式 合同法的規(guī)定有書面形式、口頭形式和其他形式。合同法

6、規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。 (二)合同的主要條款 1當(dāng)事人的名稱(或姓名)和場所 2標(biāo)的： 3數(shù)量 4質(zhì)量 5價(jià)款和報(bào)酬 價(jià)款是取得有形標(biāo)的物應(yīng)支付的代價(jià)，報(bào)酬是提供服務(wù)應(yīng)獲得的代價(jià)。 6履行的期限、地點(diǎn)和方式 7違約責(zé)任 8爭議解決的途徑,二、承包商的合同關(guān)系,三、建設(shè)工程合同體系,按照項(xiàng)目任務(wù)的結(jié)構(gòu)分解，形成不同層次、不同種類的合同體系,建設(shè)工程階段：可行性研究、勘察、設(shè)計(jì)、工程施工和運(yùn)行和維護(hù) 施工階段：土建、水電、機(jī)械設(shè)備、通信等 供應(yīng)階段：材料、設(shè)備、資金和勞動(dòng)力的供應(yīng)。 主體：業(yè)主、施工單位、勘察設(shè)計(jì)單位、咨詢機(jī)構(gòu)、材料設(shè)備供應(yīng)商等。 工程建設(shè)關(guān)聯(lián)單位：銀行、保險(xiǎn)公司

7、等。,一、業(yè)主的合同關(guān)系（平行承發(fā)包）（總承包）,工程承包合同是最有代表性、最普遍，也是最復(fù)雜的合同類型，在工程項(xiàng)目的合同體系中處于主導(dǎo)地位，是整個(gè)項(xiàng)目合同管理的重點(diǎn)。 工程項(xiàng)目的合同體系反映了項(xiàng)目的形象與項(xiàng)目管理方式： 第一，反映了項(xiàng)目任務(wù)的范圍和劃分方式； 第二，反映了項(xiàng)目所采用的管理模式，例如建設(shè)監(jiān)理制度，總包方式或平行承包方式； 第三，決定了項(xiàng)目的組織形式。,一、建設(shè)工程合同的概念,是由建設(shè)人或承建工程的承建人與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立的關(guān)于完成工程的勘察、設(shè)計(jì)及施工任務(wù)的協(xié)議。,法律特征,合同的標(biāo)的僅為建設(shè)工程項(xiàng)目,合同的主體只能是法人,具有計(jì)劃性和程序性,標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)工程,一、

8、建設(shè)工程合同各方的權(quán)利與義務(wù),(一)建設(shè)工程合同各方的地位,最重要的主體是業(yè)主、承包商、監(jiān)理單位。 涉及主體：政府部門、銀行、材料設(shè)備供應(yīng)商、咨詢公司等主體。,1業(yè)主 (1)工程項(xiàng)目前期管理（決策立項(xiàng)） 機(jī)會(huì)研究、初步可行性研究、詳細(xì)可行性研究、項(xiàng)目評估確定項(xiàng)目。 關(guān)鍵：第一：選擇咨詢公司，得到可行性研究報(bào)告； 第二：評估決定立項(xiàng)； 第三：選擇項(xiàng)目實(shí)施方式和承包商。 (2)工程項(xiàng)目實(shí)施階段管理。（包括設(shè)計(jì)和施工） 主要工作項(xiàng)目：勘察設(shè)計(jì)、招標(biāo)投標(biāo)、施工、設(shè)備采購及安裝、竣工驗(yàn)收及交付使用等環(huán)節(jié)。業(yè)主管理職責(zé)： 設(shè)計(jì)階段：委托設(shè)計(jì)（包括勘察及施工圖設(shè)計(jì)）； 設(shè)計(jì)方案的審查、選擇和確定； 審查和批

9、準(zhǔn)招標(biāo)文件； 選擇施工管理方式，選定承包商、監(jiān)理單位、業(yè)主代表； 施工前各項(xiàng)準(zhǔn)備工作（征地拆遷、三通等） 施工階段：處理工程事項(xiàng)（工程變更、價(jià)款支付、工期延長等） (3)業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)管理（詳見第十章） 風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防、風(fēng)險(xiǎn)降低、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移和風(fēng)險(xiǎn)自留四方面。,2承包商 (1)合同簽訂階段。任務(wù)：爭取中標(biāo)和簽訂合同。 (2)合同履行階段。 任務(wù)：完成工程并負(fù)責(zé)維修。 職責(zé)：提交各類保證金、按時(shí)開工、提交施工進(jìn)度實(shí)施計(jì)劃、保證工程質(zhì)量和安全等。 (3)承包商的風(fēng)險(xiǎn)管理。 風(fēng)險(xiǎn)分析、風(fēng)險(xiǎn)降低、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)自留。 (4)承包商的索賠管理。 3監(jiān)理工程師 職責(zé)：“三控二管一協(xié)調(diào)”。即進(jìn)度、質(zhì)量、投資控制；合同、信息管理；協(xié)調(diào)各方關(guān)系。,(二)業(yè)主與承包商的關(guān)系 業(yè)主、監(jiān)理、承包商主要職責(zé)：承包商具體實(shí)施，監(jiān)理審查或批準(zhǔn)，業(yè)主批準(zhǔn)。 1、業(yè)主應(yīng)解決的問題 (1)招標(biāo)文件（職責(zé)分明、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)） (2)按合同規(guī)定辦事。 (3)及時(shí)支付合同價(jià)款(包括索賠支付) (4)主動(dòng)協(xié)調(diào)與承包商的關(guān)系 2承包商應(yīng)解決的問題 (1)完成項(xiàng)目任務(wù) (2)風(fēng)險(xiǎn)分析（資金、支付、風(fēng)險(xiǎn)等） (3)工期和質(zhì)量。 (4)處理索賠。 (三)業(yè)主與監(jiān)理單位的關(guān)系 監(jiān)理在合同規(guī)定的職責(zé)和權(quán)限范圍之內(nèi)盡職盡責(zé)工作。是獨(dú)立的、公正的第三方。,思 考 題 1什么是合同，合同的本質(zhì)是什么，合同與法律的關(guān)系是什么? 2合同法的基本原則