1、勞動與社會保障法教程,黎建飛 著,第一章 勞動法的基本原理,勞動法自19世紀(jì)產(chǎn)生于特殊背景之下的西方資本主義國家，是勞動者為維護(hù)自身權(quán)益而進(jìn)行長期斗爭的結(jié)果，亦是國家為維護(hù)社會平衡發(fā)展的產(chǎn)物。勞動法肇始于私法，但又兼具有了公法與私法的雙重特征，這是勞動法的不斷發(fā)展的結(jié)果，也體現(xiàn)出勞動法的社會特征。,第一節(jié) 勞動法的概念和意義,一、勞動法的概念 勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切相聯(lián)系的某些其他關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。勞動法是我國社會主義法律體系中一個重要的獨(dú)立部門 對于勞動法的含義，英國牛津法律大辭典的解釋是：“與雇傭勞動相關(guān)的全部法律原則和規(guī)則，大致和工業(yè)法相同。它規(guī)定的是雇傭合同和勞動或

2、工業(yè)關(guān)系法律方面的問題?！?這些解釋雖然各自的著眼點(diǎn)不同，但其共性還是顯而易見的： 首先，就“事”而論，或者以法學(xué)術(shù)語講是就“行為”而論，勞動法是有關(guān)“勞動”的法律； 其次，就“人”而言，或者說是就“行為人”而言，勞動法是關(guān)系“勞動者”與“用人單位”（或者說“雇工與雇主”）的法律； 最后，就“法律關(guān)系”而言，勞動法是調(diào)整“勞動關(guān)系”的法律。,二、“勞動”的含義,勞動法所涉及的“勞動”在字義上具有很普通的含義，也是人們在日常生活中經(jīng)常使用的，但在勞動法的范疇內(nèi)是有其特定的、不同于一般意義上的含義的 勞動法意義上的“勞動”在“勞動”的一般意義上具有其新的內(nèi)涵，正是由于法律設(shè)定在“勞動”上的條件，使

3、“勞動”在勞動法中具有了不同于其在一般意義上的含義,“勞動”的基本要件包括： 基于法定義務(wù)（區(qū)別于一般意義上的助人為樂式的勞動）； 基于勞動合同關(guān)系（區(qū)別于夫妻關(guān)系和親子關(guān)系之勞動）； 有報酬的（區(qū)別于基于道德范疇的義務(wù)勞動）； 為職業(yè)的（以此作為謀生的方式，區(qū)別于學(xué)生實(shí)習(xí)等非職業(yè)性勞動）,（二）“勞動”與“就業(yè)”,事實(shí)上，勞動法中的勞動確實(shí)也與“就業(yè)”幾乎完全等同。因?yàn)橐粋€人有了職業(yè)和收入，也就有了作為勞動者實(shí)現(xiàn)勞動權(quán)的要義 但作為勞動法另一重要概念的“就業(yè)”，是與“失業(yè)”相對而言的,我國勞動和社會保障部對就業(yè)與失業(yè)的概念作重新界定，按照新的標(biāo)準(zhǔn)，“失業(yè)人員”指在法定勞動年齡內(nèi)，有工作能力，

4、無業(yè)且要求就業(yè)而未能就業(yè)的人員。雖然從事一定社會勞動，但勞動報酬低于當(dāng)?shù)爻鞘芯用褡畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)的，視同失業(yè)。,三、“勞動者”和“用人單位”,（一）“勞動者”和“用人單位”的含義和范疇 所謂勞動法上的“行為人”是指勞動關(guān)系的當(dāng)事人。具體地說，即勞動者和用人者。勞動者和用人者這兩個概念在一般意義上似乎比較明白，但在勞動立法上則有其特定的含義，需要作特殊的理解。,（二）“勞動者”和“用人單位”的特定義務(wù),對于勞動法上的“行為人”，勞動法除規(guī)定最低的勞動年齡外，還規(guī)定雙方所具有的基本權(quán)利和基本義務(wù)，特指在勞動關(guān)系中具有共性的權(quán)利和義務(wù)。這種權(quán)利和義務(wù)具有相互對應(yīng)的關(guān)系，即一方的權(quán)利通常為另一方的義務(wù)

5、，或者與另一方的某項(xiàng)義務(wù)相互對應(yīng)。,第二節(jié) 勞動法的地位、作用和意義,一、 勞動法的地位 勞動法的地位依賴于勞動、勞動者的地位。在“勞動”成為一種社會認(rèn)可后，伴隨著社會歷史進(jìn)程，經(jīng)歷了勞動勞動權(quán)就業(yè)權(quán)的過程。與此相應(yīng)的是，勞動法由附屬于私法到從私法中分離出來，再到具有公法的內(nèi)容而成為一種獨(dú)立的法律現(xiàn)象,在人類社會早期，勞動并不是一種社會現(xiàn)象，因?yàn)閯趧硬]有得到社會的承認(rèn)，勞動不是作為一種社會存在而為人們認(rèn)可。 資本主義社會在形式上使人得以自由。伴隨著勞動者成為具有獨(dú)立人格的社會成員，勞動和職業(yè)自由便成了勞動者權(quán)利的重要內(nèi)容 我們在強(qiáng)調(diào)勞動法與傳統(tǒng)私法相分離的同時，也不應(yīng)當(dāng)割裂兩者之間的密切聯(lián)系

6、,二、勞動法的作用,法律的作用是法律對社會發(fā)生影響的體現(xiàn)。作為一種社會規(guī)范，法律調(diào)整人們的行為。具體到勞動關(guān)系中，作為一個法律部門的勞動法調(diào)整人們在勞動關(guān)系中的行為，在總體上表現(xiàn)為兩個方面的作用，即為人們確定勞動行為規(guī)范并提供解決勞動糾紛的依據(jù),我國憲法規(guī)定，勞動者有參加民主管理的權(quán)利，職工享有組織工會的權(quán)利、勞動的權(quán)利、休息的權(quán)利、獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利，按照勞動數(shù)量和質(zhì)量取得報酬的權(quán)利，以及在安全衛(wèi)生條件下從事勞動的權(quán)利等。 切實(shí)保證勞動者參加民主管理的權(quán)利與組織工會的權(quán)利，能夠使勞動者真正感到社會地位的提高，增強(qiáng)主人翁的責(zé)任感，從而更加熱愛社會主義制度,（二）合理配置社會勞動力資源，組織社會

7、勞動,社會勞動能否得到合理的組織，直接關(guān)系到勞動力資源和設(shè)備能力的合理配置和利用，關(guān)系到勞動生產(chǎn)率的提高 在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，國家應(yīng)該在組織社會勞動、管理勞動組織的過程中發(fā)揮勞動法律的作用 社會上容許一部分人兼職表明社會充分利用人力資源，以提高社會經(jīng)濟(jì)效率,（三）調(diào)節(jié)勞動報酬的支付與收入，保障勞動者的基本權(quán)利,勞動報酬是勞動者提供勞動所取得的結(jié)果。獲得勞動報酬是勞動者維持和提高其生活水平的全部或主要手段，也是在勞動關(guān)系中用人者所擔(dān)負(fù)的主要義務(wù) 在市場經(jīng)濟(jì)條件下，勞動法律對于勞動報酬不能全盤包攬，一一規(guī)定，但也不能放任自流，任憑雙方當(dāng)事人自由行事。 它的作用在于：規(guī)定確立報酬的基本原則、保

8、證勞動報酬及時、直接并真實(shí)地為勞動者所享有，這是其一。其二便是確立最低工資標(biāo)準(zhǔn)，保障勞動者獲得基本收入的權(quán)利，尤其是在勞動力供大于求的情況下，阻止用人者侵犯勞動者的合法收益權(quán),（四）解決勞動爭議，維護(hù)正常的勞動秩序,勞動關(guān)系依法建立后，并不等于它的順利實(shí)現(xiàn)，只有雙方當(dāng)事人都嚴(yán)格履行義務(wù)，才能保證雙方的權(quán)益得以實(shí)現(xiàn)。如果一方或雙方當(dāng)事人不履行義務(wù)或者不完全履行義務(wù)，都會損害另一方當(dāng)事人的利益，也會在不同程度上給社會造成損失 勞動法律在解決勞動糾紛中，通常都體現(xiàn)為以調(diào)解為主的原則，這是由勞動關(guān)系二重性的特點(diǎn)所決定的，即勞動關(guān)系在具有經(jīng)濟(jì)屬性的同時，又具有強(qiáng)烈的社會屬性,三、勞動法的意義,在我國長期

9、的計劃經(jīng)濟(jì)體制下，即使勞動力的供求和勞動關(guān)系的穩(wěn)定主要通過行政力量實(shí)現(xiàn)，但勞動法對商品經(jīng)濟(jì)歷史階段的本質(zhì)作用和特殊功能，仍然在客觀上形成了我國大量的單行的勞動法律規(guī)范的存在。隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的確立和完善，依據(jù)不同行業(yè)、不同所有制性質(zhì)和不同勞動者身份等制定的現(xiàn)行的勞動法規(guī)體系，與市場經(jīng)濟(jì)嚴(yán)重不相適應(yīng)，必須有一個勞動基本法加以協(xié)調(diào)和統(tǒng)一,從改革的實(shí)際需要看，勞動法是勞動制度改革，也是整個經(jīng)濟(jì)體制改革的法律保障 從我國法律體系的要求看，勞動法是健全社會主義法制的重要環(huán)節(jié)。勞動法是我國法律體系中一個重要的法律部門，是僅次于憲法的基本法律 從國際勞工關(guān)系看，盡快頒布勞動法是實(shí)施國際勞工公約的需要,第

10、三節(jié) 我國勞動法的基本原則,一、充分體現(xiàn)憲法原則，突出對勞動者權(quán)益的保護(hù) 二、確認(rèn)勞動力市場的主體資格, 規(guī)定統(tǒng)一的基本標(biāo)準(zhǔn)和 三、建立完善的勞動合同制度，勞動合同的自由與政府 四、體現(xiàn)實(shí)行各盡所能、按勞分配的原則 五、保護(hù)公平競爭與保護(hù)弱者權(quán)益相結(jié)合,第四節(jié) 我國的勞動法的制定和體系,一、新中國成立以后至黨的十一屆三中全會以前的勞動立法 新中國成立前夕制定的起臨時憲法作用的中國人民政治協(xié)商會議共同綱領(lǐng)，對勞動關(guān)系的調(diào)整作了原則規(guī)定，包括勞動者的結(jié)社權(quán)、企業(yè)民主管理、工作時間、最低工資、勞動保險、工礦檢查制度等方面 1954年憲法則更規(guī)范化地明確并保證公民所享有的勞動權(quán)、休息權(quán)、物質(zhì)幫助權(quán)和受

11、教育權(quán)等,二、黨的十一屆三中全至勞動法制定前的勞動立法,1.勞動就業(yè) 1981年中共中央、國務(wù)院頒發(fā)的關(guān)于廣開就業(yè)門路，搞活經(jīng)濟(jì)，解決城鎮(zhèn)就業(yè)問題的若干決定，確定了“三結(jié)合”的就業(yè)方針。隨后勞動部發(fā)布有關(guān)規(guī)章，初步建立了勞動服務(wù)公司管理制度和待業(yè)登記制度。 1990年1月勞動部發(fā)布職業(yè)介紹暫行規(guī)定，規(guī)定在各地就業(yè)服務(wù)部門設(shè)置職業(yè)介紹所，進(jìn)行職業(yè)介紹,勞動人事部、公安部于1987年發(fā)布的關(guān)于未取得居留證件的外國人和來中國留學(xué)的外國人在中國就業(yè)的若干規(guī)定，初步規(guī)定了有關(guān)審批制度、就業(yè)許可證及其簽發(fā)條件、聘雇合同等問題。 在招工制度方面，國務(wù)院或有關(guān)部門先后發(fā)布國營企業(yè)招用工人暫行規(guī)定、關(guān)于招工考核

12、擇優(yōu)錄用的暫行規(guī)定等文件,2.勞動合同,1986年7月國務(wù)院發(fā)布的國營企業(yè)實(shí)行勞動合同制暫行規(guī)定是我國當(dāng)時勞動合同制度方面的主要法規(guī)。 其中規(guī)定，企業(yè)在國家勞動工資計劃指標(biāo)內(nèi)招用常年性工作崗位上的工人，除國家另有特別規(guī)定者外，統(tǒng)一實(shí)行勞動合同制；企業(yè)招用一年以內(nèi)的臨時工、季節(jié)工，也應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同；簽訂勞動合同，應(yīng)堅(jiān)持平等自愿、協(xié)商一致的原則；勞動合同一經(jīng)簽訂，就受到法律保護(hù)，雙方必須嚴(yán)格執(zhí)行。此外，在有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、私營企業(yè)的法規(guī)中，也規(guī)定了勞動合同問題,3.職業(yè)培訓(xùn),1982年憲法明確規(guī)定，國家對就業(yè)前的公民進(jìn)行必要的勞動就業(yè)訓(xùn)練。為此有關(guān)部門相繼修改或制定了一些規(guī)章，如技工學(xué)校工作

13、條例、關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)學(xué)徒培訓(xùn)工作的意見、關(guān)于就業(yè)訓(xùn)練若干問題的暫行辦法等。 與此同時，為了加強(qiáng)在職培訓(xùn)，發(fā)布了關(guān)于加強(qiáng)職工教育工作的決定、關(guān)于舉辦職工中等專業(yè)學(xué)校的試行辦法。 1990年 7月經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，勞動部發(fā)布工人考核條例,4.工作時間與休息時間,憲法明確規(guī)定，勞動者有休息的權(quán)利。國家規(guī)定職工的工作時間和休假制度；但目前除在節(jié)假日、加班加點(diǎn)方面有規(guī)定外，尚無其他有關(guān)工時與休息休假的法律規(guī)定,5.工資,圍繞工資制度改革，國務(wù)院發(fā)布了關(guān)于國營企業(yè)工資改革問題的通知及試行辦法，關(guān)于國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位工作人員工資制度改革問題的通知及改革方案等政策性規(guī)定。此外，有關(guān)法規(guī)還就獎金與津貼制度、工資基金

14、管理、限制工資扣除等問題作了規(guī)定,6.勞動安全與衛(wèi)生,1982年2月國務(wù)院頒發(fā)鍋爐壓力容器安全監(jiān)察暫行條例、礦山安全條例和礦山安全監(jiān)察條例。勞動安全監(jiān)察工作得到很大加強(qiáng)，并逐步形成了國家監(jiān)察、行業(yè)管理和群眾監(jiān)督相結(jié)合的體制。 1984年7且國務(wù)院發(fā)出關(guān)于加強(qiáng)防塵防毒工作的決定，提出各地區(qū)、各部門基本建設(shè)項(xiàng)目和全廠性的技術(shù)改造，其塵毒治理和安全設(shè)施必須與主體工程同時設(shè)計、審批，同時施工,同時驗(yàn)收、投產(chǎn)使用,7.女職工勞動保護(hù),1988年7月國務(wù)院發(fā)布的女職工勞動保護(hù)規(guī)定，為我國首次系統(tǒng)規(guī)定女職工勞動保護(hù)的專門法規(guī)，它就女職工的招收、禁忌從事的勞動、產(chǎn)假及其待遇、有關(guān)保護(hù)設(shè)施等問題，作了全面規(guī)定,

15、8.未成年工勞動保護(hù),目前尚未制定專門法規(guī)，某些保護(hù)規(guī)定分散在有關(guān)法規(guī)中。 如塵肺病防治條例第12條第3款規(guī)定：“不滿十八周歲的未成年人，禁止從事粉塵作業(yè)?！?9.企業(yè)職工獎懲,1982年4月國務(wù)院發(fā)布的企業(yè)職工獎懲條例為這方面的主要法規(guī)。它明確規(guī)定了企業(yè)職工獎懲應(yīng)遵循的基本原則，以及獎懲種類、適用條件、申訴程序等問題。 1986年 7月國務(wù)院又發(fā)布了國營企業(yè)辭退違紀(jì)職工暫行規(guī)定，作為前項(xiàng)法規(guī)的一種補(bǔ)充形式，凡是違反了勞動紀(jì)律或犯有某種嚴(yán)重錯誤，不夠開除或除名條件，符合該規(guī)定所規(guī)定的適用條件即可予以辭退,10.社會保險,1978年5月經(jīng)全國人大常委會批準(zhǔn)，國務(wù)院于同年6月發(fā)布的關(guān)于安置老弱病殘

16、干部的暫行辦法、關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法。 此外，1986年7月國務(wù)院發(fā)布的國營企業(yè)實(shí)行勞動合同制暫行規(guī)定、1993年又發(fā)布了國有企業(yè)職工待業(yè)保險規(guī)定，初步建立了勞動合同制工人的養(yǎng)老保險制度，以及國有企業(yè)職工待業(yè)保險制度,11.工會和企業(yè)民主管理,1988年4月全國人民代表大會通過的全民所有制工業(yè)企業(yè)法規(guī)定,“企業(yè)工會代表和維護(hù)職工利益，依法獨(dú)立自主地開展工作。企業(yè)工會組織職工參加民主管理和民主監(jiān)督”，“職工代表大會是企業(yè)實(shí)行民主管理的基本形式”，并且還就職工代表大會所享有的職權(quán)作了具體規(guī)定。,12.勞動爭議處理,主要法規(guī)為1987年7月國務(wù)院發(fā)布的國營企業(yè)勞動爭議處理暫行規(guī)定，幾經(jīng)修改，

17、于1993年頒布的企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例，系統(tǒng)規(guī)定了勞動爭議處理的機(jī)構(gòu)和程序。該規(guī)定適用于企業(yè)與職工之間發(fā)生的因履行勞動合同發(fā)生的爭議，以及因開除、除名、辭退違紀(jì)職工發(fā)生的爭議。 處理程序?yàn)檎{(diào)解、仲裁和法院審判。調(diào)解程序可由當(dāng)事人自由選擇決定；仲裁為起訴前的必經(jīng)程序；法院審判為最終程序。,三、 我國勞動法的立法過程,勞動法的起草經(jīng)歷了兩個階段 1979年1月勞動部成立了起草小組，并邀請了全國總工會、農(nóng)業(yè)部、北京大學(xué)、北京經(jīng)濟(jì)學(xué)院、中國政法大學(xué)、中國社會科學(xué)院法學(xué)所等單位的有關(guān)同志和專家學(xué)者參加討論和起草工作。1979年7月，寫出了勞動法（草案）初稿 1989年 2月，勞動部又重新開始起草工作，分

18、別成立了勞動法研究小組和起草小組,1994年 1月7曰，國務(wù)院第14次常務(wù)會議審議通過了勞動法（草案），認(rèn)為制定勞動法十分迫切和必要，條件已成熟，并提請全國人大常委會審議。全國人大常委會經(jīng)過認(rèn)真審議，于1994年7月5日通過了中華人民共和國勞動法，并決定于1995年1月1日起實(shí)施,四、保障民生的現(xiàn)行立法,近年來，我國的勞動立法圍繞著保障民生而展開，也有了新的突破和發(fā)展，既有社會保險法的終于出臺，也有工傷保險條例和女職勞動保護(hù)規(guī)定的修訂，還有勞動合同法對勞務(wù)派遣的限制性規(guī)定。這些法律的一個共同指向就在于保障民生，這些立法與先前的一些重要立法共同構(gòu)筑了我國保障民生的勞動立法大廈。,（一）保障民生之本的就業(yè)促進(jìn)法,就業(yè)促進(jìn)法規(guī)定各級人民政府應(yīng)當(dāng)建立健全就業(yè)與再就業(yè)援助制度，采取稅費(fèi)減免、貸款貼息、社會保險補(bǔ)貼,(二)保障特定群體民生的殘疾人保障法,（三）惠及全民的社會保險法 （四）保障老有所養(yǎng)的老年人權(quán)益保障法,五、我國勞動法律體系,（一）基本法律 （二）法律 1.規(guī)范勞動力市場主體行為的法律 2.保護(hù)勞動者權(quán)益的法律 3.規(guī)范勞動行政管理行為的法律 4.解決勞動糾紛的法律,理論探討“雇工”與“雇主”,(一)雇工 各國勞動立法在雇工的表述上多種多樣：勞動者、勞工（laborer