1、第十二章 民事訴訟的證明,證明的概述 證明責(zé)任 證明標(biāo)準(zhǔn) 舉證期限 證據(jù)保全 質(zhì)證與認(rèn)證,一、證明的概述,證明，從結(jié)果上看，是指當(dāng)事人通過對待證事實進行舉證、說明和質(zhì)證，使法官內(nèi)心達(dá)到確信其為真實的狀態(tài)；從行為上看，是指當(dāng)事人提出證據(jù)的行為。 訴訟中的證明，不是自然科學(xué)要求的基于實驗的邏輯性證明，而是達(dá)到當(dāng)事人及社會公眾可以接受之真實的程度，是在法官內(nèi)心形成的“確信”。 對于程序性、派生性等事項的舉證稱為疏明，證明要求相對較低。例如，有關(guān)回避、保全、管轄等的事實。,證明對象,原則上是事實，且為主要事實； 法律：外國法、地方條例及習(xí)慣法等構(gòu)成“法官知法”的例外，由當(dāng)事人負(fù)責(zé)舉證證明； 經(jīng)驗法則：

2、從經(jīng)驗中歸納出來的有關(guān)事物的知識或法則。法官作為普通人中的一員，知曉日常經(jīng)驗法則，當(dāng)事人無需證明，如“彭宇案”；但專門經(jīng)驗法則，則要靠專家、鑒定人來證明，如醫(yī)療過錯的判斷。,例外：免于證明的事實,（1）眾所周知的事實； （2）自然規(guī)律及定理，例如地球有引力，三角形兩邊之和大于第三邊； （3）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實； （4）已為法院生效裁判確定的事實； （5）已為有效公證書所證明的事實； （6）已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實 （7）當(dāng)事人自認(rèn)的事實 除（2）外，其他事實對方當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的，仍應(yīng)加以證明。,二、證明責(zé)任（Burden of P

3、roof）,行為或主觀意義上的證明責(zé)任（burden of production），即當(dāng)事人為了證明事實主張，贏得訴訟而提交證據(jù)。我國民訴法規(guī)定的“誰主張，誰舉證”即此含義。 結(jié)果或客觀意義上的證明責(zé)任（burden of persuasion），即如果不能使法官形成主要事實為真實的心證，則承擔(dān)該主要事實之法律效果不發(fā)生的不利益。 當(dāng)事實“真?zhèn)尾幻鳌睍r，承擔(dān)結(jié)果意義上的證明責(zé)任的一方當(dāng)事人承擔(dān)訴訟上的不利后果（敗訴）的風(fēng)險。 思考：二者之間的關(guān)系？,理解客觀證明責(zé)任的幾個要點,1.真?zhèn)尾幻魇强陀^證明責(zé)任產(chǎn)生作用的前提。 2.適用對象是裁判所依據(jù)的主要事實，不涉及間接事實和輔助事實（不能基于此直

4、接判決一方敗訴）。 3.法院不是承擔(dān)證明責(zé)任的主體。 4.證明責(zé)任與主張責(zé)任的關(guān)系：二者指向的對象相同，法律后果也相同，但發(fā)生效力的原因不同。 5.證明責(zé)任是事先由實體法或訴訟法確定的，不會在訴訟中發(fā)生轉(zhuǎn)移。 6.證明責(zé)任是一種法律擬制（fiction），應(yīng)盡可能查清案件真相，減少證明責(zé)任的使用。,證明責(zé)任的分配原則,法院按照預(yù)先設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)，將事實真?zhèn)尾幻魉袚?dān)的不利后果在雙方當(dāng)事人之間進行的分配。 分配規(guī)則 羅森貝克的“規(guī)范說”：當(dāng)事人應(yīng)對有利于己的規(guī)范要件（事實）加以主張和舉證。即從實體規(guī)范的分析中，尋找證明責(zé)任的分配原則： 權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立； 權(quán)利消滅規(guī)范債權(quán)因債務(wù)履行而消

5、滅； 權(quán)利妨礙規(guī)范未成人所作意思表示； 權(quán)利阻卻規(guī)范時效、條件、期限。 根據(jù)法律及司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時，法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。 （證據(jù)規(guī)定第7條）,案例分析,甲通過網(wǎng)上銀行向乙的賬戶轉(zhuǎn)了10萬元，后雙方就該款發(fā)生爭議。甲向法院起訴，請求乙返還該筆借款。乙辯稱該款系甲的贈與。雙方提交的證據(jù)均不能支持各自的主張，不足以認(rèn)定該款的性質(zhì)。 對此法院應(yīng)如何判決？,法定的證明責(zé)任分配,在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事

6、實承擔(dān)舉證責(zé)任。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。（證據(jù)規(guī)定第5條） 在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任 。（證據(jù)規(guī)定第6條） 在侵權(quán)糾紛案件中，由主張損害賠償權(quán)利的當(dāng)事人就賠償請求權(quán)產(chǎn)生的事實加以證明，包括存在損害事實、因果關(guān)系、行為人存在過錯等。,證明責(zé)任的倒置,在侵權(quán)案件中，由于證據(jù)的占有存在結(jié)構(gòu)性不對稱或者雙方的舉證能力不平等，為了追求實質(zhì)公平，法律改變特定要件事實的證明責(zé)任承擔(dān)主體，改由對方

7、當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。 證據(jù)規(guī)定第4條： 因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任； 高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔(dān)舉證責(zé)任； 因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；,建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任； 飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任； 因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由

8、產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任； 因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；,醫(yī)療侵權(quán)糾紛的證明責(zé)任分配 證據(jù)規(guī)定：因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。 侵權(quán)責(zé)任法第54條：“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第58條：“下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；偽造、篡改或者銷毀病歷資料。” 問題：二者是什么關(guān)系？證明責(zé)任

9、是否倒置？,案例分析,甲與同事丙下班回家路過一居民樓時，四樓乙家陽臺上的花盆突然墜落，砸在甲的頭上，致其腦震蕩，共花費醫(yī)療費2萬元。甲以乙為被告訴至法院要求賠償，而乙否認(rèn)甲受傷系自家花盆墜落所致。 對這一爭議事實，應(yīng)由誰承擔(dān)舉證責(zé)任？,司考練習(xí),原告訴請被告返還借款5萬元，為證明這一事實，原告向法院提交了被告書寫的“借據(jù)”；被告則主張“借款已經(jīng)清償”，并向法院出示了原告交給他的“收據(jù)”。關(guān)于原、被告雙方的證據(jù)，下列哪些選項是正確的？（2007-3-81） A.“借據(jù)”是本證，“收據(jù)”是反證 B.“借據(jù)”是本證，“收據(jù)”也是本證 C.“借據(jù)”是直接證據(jù)，“收據(jù)”是間接證據(jù) D.“借據(jù)”是直接證據(jù)

10、，“收據(jù)”也是直接證據(jù),三、證明標(biāo)準(zhǔn)（standard of proof）,法院在訴訟中認(rèn)定主要事實所要達(dá)到的證明程度。即法官內(nèi)心判斷“真”“偽”的分界線。 證明標(biāo)準(zhǔn)的種類 大陸法系“高度蓋然性” 英美法系刑訴中的排除合理懷疑（beyond reasonable doubt）；民訴中的優(yōu)勢證據(jù)（preponderance of evidence） 我國證據(jù)規(guī)定第73條：雙方當(dāng)事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。,四、舉證期限,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆

11、滿前提交證據(jù)，否則視為放棄舉證權(quán)利。對當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)，法院在審理時不組織質(zhì)證（除非對方當(dāng)事人同意），但“新的證據(jù)”是例外。 當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。 由于當(dāng)事人的原因未能在指定期間內(nèi)舉證，致使案件在二審或再審因提出新的證據(jù)被發(fā)回重審或者改判的，原審裁判不屬于錯案；另一方當(dāng)事人由此增加的差旅、誤工、證人出庭作證等合理費用以及由此擴大的直接損失，由提出新證據(jù)的一方當(dāng)事人承擔(dān)。,意義 促使當(dāng)事人積極舉證，提高訴訟效率；防止證據(jù)“突襲”；有利于法院對訴訟爭點和證據(jù)進行整理，促進審理的“二階段化”。 確定 方式：舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)法院認(rèn)可。

12、普通程序由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算（雙方的起算和截止日期可能不一致）；簡易程序不受此限。 舉證期限的延長：當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，可申請延長兩次。,證據(jù)交換,答辯期間屆滿以后，開庭之前，在法院的主持下，當(dāng)事人之間相互展示其持有證據(jù)的行為或過程。 參考了美國證據(jù)開示制度（Discovery） 時間：交換證據(jù)的時間可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)法院認(rèn)可，也可以由法院指定。 效力：法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當(dāng)事人申請延期舉證經(jīng)法院準(zhǔn)許的，證據(jù)交換日相應(yīng)順延。 程序：證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員

13、的主持下進行。在證據(jù)交換的過程中，審判人員對當(dāng)事人無異議的事實、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷；對有異議的證據(jù)按照需要證明的事實分類記錄在卷并記載異議的理由。通過證據(jù)交換確定雙方當(dāng)事人爭議的主要問題。,新的證據(jù),一審：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。 二審：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。 再審：原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。 提出期限 當(dāng)事人在一審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時提出。當(dāng)事人在二審程

14、序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。當(dāng)事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在申請再審時提出。,司考練習(xí),下列證據(jù)屬于“新的證據(jù)”的是（ ）。 A舉證期限屆滿后，甲找到原告稱他恰好在自家二層樓上目睹了被告故意挑釁，并借機毆打原告的全過程 B案外人黃某持有一份關(guān)鍵證據(jù)，但一直在外地出差，直到舉證期限屆滿后才回來 C當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù) D被告吳某在一審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)一份關(guān)鍵證據(jù)，但在二審中沒有提出，最后以該證據(jù)申請再審,五、證據(jù)保全,在證據(jù)有

15、可能毀損、滅失，或以后難以取得的情況下，法院對證據(jù)進行保護，以保證其證明力的制度。如對網(wǎng)上銷售假貨、侵權(quán)商品等采取截屏、實時打印、存儲打印、錄像、拍照等保全措施。 當(dāng)事人申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。 法院進行證據(jù)保全， 可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。,六、質(zhì)證與認(rèn)證,在法院主持下，當(dāng)事人圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明力等的有無、大小展開質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。例外是，當(dāng)事人在證據(jù)交換過程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后可以作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。

16、法院依照當(dāng)事人申請調(diào)查收集的證據(jù)，作為提出申請的一方當(dāng)事人提供的證據(jù)。法院依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)應(yīng)當(dāng)在庭審時出示，聽取當(dāng)事人意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明。 法院對經(jīng)過質(zhì)證的各種證據(jù)材料作出審查判斷，確認(rèn)其是否作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，依據(jù)“自由心證”進行認(rèn)證。,認(rèn)證規(guī)則,公文書證的證明力一般大于其他書證； 物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言； 原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)； 直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)； 證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言其證明力一般小于其他證人證言。 下列證據(jù)不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)：（1）未成年人所作