1、中國企業(yè)上市有關(guān)法律事宜,張 燕 金杜律師事務(wù)所 2011.8,金杜概覽,金杜律師事務(wù)所于一九九三年在北京成立，是中國司法部及北京市司法局最早批準設(shè)立的合伙制律師事務(wù)所之一，也是中國律師業(yè)中規(guī)模最大并居于領(lǐng)先地位的綜合性律師事務(wù)所之一 金杜總部位于北京，在上海、廣州、深圳、成都、重慶、杭州、蘇州、西安、天津、青島、濟南、香港、美國紐約、硅谷、日本東京設(shè)有分支機構(gòu) 金杜現(xiàn)有人員近1700人，其中合伙人190多名，律師及律師助理超過650名，同時具有香港、美國、加拿大、英國、澳大利亞、新西蘭等國家和地區(qū)執(zhí)業(yè)資格的律師超過50名 2008年金杜當選為司法部認定的全國優(yōu)秀律師事務(wù)所 近三年金杜榮獲國際

2、金融法律評論、國際公司事務(wù)、亞洲法律顧問、亞洲法律事務(wù)、中國法律與實踐等多家機構(gòu)頒發(fā)的多項大獎,2007年度律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)排名,中國證監(jiān)會首度排名,企業(yè)上市最關(guān)心的問題,一、境內(nèi)上市與境外上市的比較問題 1、境內(nèi)上市和境外上市最明顯的兩大差異 市盈率 市盈率的高低直接決定企業(yè)上市后的融資額大小 時間表 上市時間的長短、上市時間表的可預(yù)期性直接決定著企業(yè)能否在可預(yù)期的時間內(nèi)順利完成上市及企業(yè)的各項生產(chǎn)經(jīng)營計劃的開展,企業(yè)上市最關(guān)心的問題,2、境內(nèi)上市與境外上市具體問題比較 監(jiān)管力度和政策限制 國際品牌和形象 退出方式和渠道 中介機構(gòu)和投資人的專業(yè)水平和整體把握度 股權(quán)激勵的方式和手段

3、 市場對于企業(yè)披露自身問題的接受和寬容度 上市時間跨度和上市時間表的可預(yù)期性 部分行業(yè)的市場接受度（如互聯(lián)網(wǎng)概念、電子商務(wù)、房地產(chǎn)、連鎖經(jīng)營產(chǎn)業(yè)） 民營企業(yè)家及其子女的未來發(fā)展規(guī)劃,A股項目涉及的相關(guān)方,承銷商律師,評估師,公關(guān)公司,發(fā)行人,主承銷商、保薦人,會計師,發(fā)行人律師,財務(wù)顧問,A股首發(fā)上市主要流程,準備階段,啟動階段,發(fā)行階段,改制,輔導,材料制作,申報,發(fā)行/上市,A股上市要求 主體資格,發(fā)行人應(yīng)是依法設(shè)立合法存續(xù)的股份有限公司 自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當 3年（國務(wù)院批準的除外） 有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)時間可從有限責任公司成立

4、之日起計算 發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更 發(fā)行人股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛,A股上市要求主要財務(wù)指標,最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過RMB3000萬元（凈利潤已扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)） 最近三個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過RMB5000萬元；或最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過RMB3億元 發(fā)行前股本總額RMB3000萬元 最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20% 最近一期末不存在未彌補虧損 不能出

5、現(xiàn)下述情況：最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益,A股上市要求募集資金運用,募集資金應(yīng)當有明確的使用方向，原則上應(yīng)當用于主營業(yè)務(wù) 募集資金投資項目應(yīng)當符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定 發(fā)行人董事會應(yīng)當對募集資金投資項目的可行性進行認真分析，確信投資項目具有良好的市場前景和盈利能力，有效防范投資風險，提高募集資金使用效益 募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產(chǎn)生不利影響 發(fā)行人應(yīng)當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應(yīng)當存放于董事會決定的專項帳戶,外商投資股份有限公司上市的特殊要求,首次公開發(fā)行股票并上市

6、的，除應(yīng)符合前面所述（外經(jīng)貿(mào)部同意、符合產(chǎn)業(yè)政策、合法設(shè)立）條件外，還應(yīng)符合下列條件： 申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢 經(jīng)營范圍符合指導外商投資方向規(guī)定與外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄的要求 上市發(fā)行股票后，其外資股占總股本的比例不低于10%（注：存在外資股比例低于10%的案例，金風科技2%） 按規(guī)定需由中對方控股（包括相對控股）或?qū)χ蟹匠止杀壤商厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位和持股比例,鎖定期,A股上市可能涉及的其他重大法律問題,國有資產(chǎn)管理 關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易 同業(yè)競爭 董事、監(jiān)事、高級管理人員 職工持股 股權(quán)激勵機制,創(chuàng)業(yè)板首選服務(wù)對象,五新

7、三高,新經(jīng)濟,互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)經(jīng)濟的結(jié)合；移動通訊；生物醫(yī)藥等 新的經(jīng)營模式，例如1）金融中介；2）物流中介；3）地產(chǎn)中介等 可再生能源的開發(fā)利用，資源的綜合利用 提高資源利用效率的材料；節(jié)約資源的材料 具有農(nóng)業(yè)化；提高農(nóng)民就業(yè)、收入的,新服務(wù),新能源,新材料,新農(nóng)業(yè),高技術(shù),高成長,高增值,企業(yè)擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的 企業(yè)增長高于國家經(jīng)濟增長，高于行業(yè)經(jīng)濟增長 產(chǎn)品應(yīng)該具有更多的增加價值和附加價值,創(chuàng)業(yè)板與主板的比較條件,營業(yè)收入,近3個會計年度均正數(shù)；累計RMB3000萬,創(chuàng)業(yè)板1,創(chuàng)業(yè)板2,主板,股本總額,會計年度 凈利潤,近2個會計年度連續(xù)盈利且累計RMB1000萬,近1個會計年度盈利且RMB

8、500萬,累計 RMB 3億元,最近兩年營業(yè)收入增長率30%,發(fā)行后RMB3000萬,發(fā)行前RMB3000萬,現(xiàn)金流量額,發(fā)行前 凈資產(chǎn)； 最近一期末,最近三個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的累計 RMB5000萬元,發(fā)行前凈資產(chǎn)RMB2000萬； 最近一期末不存在末彌補虧損,企業(yè)境外上市最關(guān)心的問題,二、境外上市地選擇的問題 香港 在文化、語言、地理位置、與大陸的密切度、兩地中介機構(gòu)的合作關(guān)系方面，具有較強的優(yōu)勢 美國、德國、英國、新加坡 韓國、臺灣,2011年全球交易所IPO融資情況,資料來源：Dealogic,企業(yè)境外上市最關(guān)心的問題,三、境外上市相關(guān)法律手續(xù)的辦理問題,境內(nèi)居民設(shè)立或控制境外特殊

9、目的公司之前，應(yīng)向所在地外管局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)； 境內(nèi)居民將其擁有的境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入資產(chǎn)或股權(quán)后進行境外股權(quán)融資，應(yīng)就其持有特殊目的公司的凈資產(chǎn)權(quán)益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續(xù)； 特殊目的公司發(fā)生增資或減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立、長期股權(quán)或債權(quán)投資、對外擔保等重大資本變更事項且不涉及返程投資的，境內(nèi)居民應(yīng)于重大事項發(fā)生之日起30日內(nèi)向外管局申請辦理境外投資外匯登記變更或備案手續(xù)； 補辦境外投資外匯登記手續(xù)的相關(guān)要求。,國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知（75號文）,境外上市

10、方式及上市后一般股權(quán)結(jié)構(gòu),直接方式H股、N股、S股等 間接方式境內(nèi)權(quán)益境外上市,100%,100%,100%,境外上市方式及上市后一般股權(quán)結(jié)構(gòu),境內(nèi),25%,境外,控股股東,開曼/BVI公司（上市主體）,香港控股公司,境內(nèi)公司,BVI公司,公眾股東,激勵人士,50%,100%,境內(nèi),100%,境內(nèi)重組模式,100%,控股股東(中國籍),境內(nèi)公司,境外,重組前架構(gòu),重組后上市前部分架構(gòu),境內(nèi)公司,控股股東(外籍),香港控股公司,模式一：變更實際控制人,無關(guān)聯(lián)關(guān)系的外籍人士收購內(nèi)資公司股權(quán),100%,（2006.9.8前已設(shè)立）,100%,境內(nèi)重組模式,模式二：外資收購,境內(nèi)股東,境內(nèi),境外,重組

11、前架構(gòu),境外公司,中外合資/合作公司,境內(nèi)公司,重組后上市前部分架構(gòu),境外投資者(中國籍),100%,境外控股公司,境外投資者(中國籍),（關(guān)注法律點：外商投資準入管理指引手冊的法律效力問題及其“已設(shè)立”的理解。案例：忠旺鋁業(yè)）,100%,（2006.9.8前已設(shè)立）,境內(nèi)重組模式,模式三：毋需重組,境內(nèi),境外,境內(nèi)公司,100%,境外控股公司,控股股東(中國籍),100%,境內(nèi)重組模式,境外,實施協(xié)議公司,一系列協(xié)議,模式四：協(xié)議控制,100%,境內(nèi),控股股東(中國籍),境內(nèi)公司,重組前架構(gòu),重組后上市前部分架構(gòu),100%,控股股東(中國籍),境內(nèi)公司,100%,境外控股公司,控股股東(中國籍),（關(guān)注法律點：協(xié)議控制模式可能被認定為意圖規(guī)避法律，存在法律風險。案例：秦發(fā)集團）,境內(nèi)重組模式,模式五：“買殼”,（關(guān)注法律點：“殼”是否“干凈”，是否存在潛在糾紛和債務(wù)）,買一個2006年9月8日前已經(jīng)成立的外商投資企業(yè)，將擬上市的資產(chǎn)通過收購方式裝入此外商投資企業(yè)，并進行重組上市。,聯(lián) 系 人：張燕 律師 手 機電 話傳 真郵 箱： 地 址： 上海市淮海中路999號環(huán)貿(mào)廣場16-18樓,聯(lián)系我們,謝謝！