1、公司法基本制度 （一）公司設(shè)立 1、立法體例：準(zhǔn)則為主，核準(zhǔn)為輔 2、公司設(shè)立方式： （1）發(fā)起設(shè)立 1）定義：是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司 2）對象：小型股份公司+有限責(zé)任公司 （2）募集設(shè)立 1）定義：是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集而設(shè)立公司 2）對象：大型股份公司,3、公司設(shè)立登記 設(shè)立登記的申請人 1）有限公司：全體股東（發(fā)起人）指定的代表或共同委托的代理人 2）國有獨(dú)資公司：國務(wù)院或地方政府授權(quán)的國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu) 3）股份公司：董事會,公司設(shè)立的條件,第二十三條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）股東符合法定

2、人數(shù)； （二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額； （三）股東共同制定公司章程； （四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； （五）有公司住所。 第七十七條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）發(fā)起人符合法定人數(shù)； （二）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額； （三）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定； （四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過； （五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)； （六）有公司住所。,三個核心要素： 1、投資者； 2、資本； 3、章程。,（二）公司資本 1、公司資本來源 （1）有限公司的注冊資本 全體股東認(rèn)繳的出資額 （2）

3、股份公司的注冊資本 1）發(fā)起設(shè)立：全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額 2）募集設(shè)立：公司實(shí)收的股本總額,2、公司資本三原則 （1）資本確定原則（設(shè)立環(huán)節(jié)）：公司總資本確定，但 是否允許分期繳納不同 1）允許分期繳納注冊資本的公司：一般有限公司、 發(fā)起設(shè)立的股份公司 上述公司成立后2年內(nèi)，（例外：投資公司在成 立后5年內(nèi)）必須全部繳足 2）必須一次繳清注冊資本的公司 一人公司、募集設(shè)立的股份公司、保險公司、證 券公司、商業(yè)銀行 （2）資本維持原則（存續(xù)期間）：公司在運(yùn)營中，應(yīng)經(jīng) 常保持與資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn) 1）有限公司：不得抽逃出資 2）股份公司：股票發(fā)行價格不得低于票面金額,（3）資本不變原則（存續(xù)期間）

4、：公司資本不得隨意改 變，改變必須按法定程序進(jìn)行 1）增、減資決議通過標(biāo)準(zhǔn)：與公司章程修改相同 2）增加注冊資本：股東自治 3）減少注冊資本：嚴(yán)格限制 必須經(jīng)股東會特別決議，并修改公司章程 必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單 應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告 債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保 減資后的注冊資本不得低于法定最低限額 辦理減資登記，自登記之日起減資生效,3、股東的出資 （1）可分期出資公司的出資 1）最低限額 一般有限公司：3萬 發(fā)起設(shè)立股份公司：500萬 2）首次出資

5、額 一般有限公司：首次出資額注冊資本的20%最低限額3萬 發(fā)起設(shè)立股份公司：全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20% （2）不可分期出資公司的出資 1）募集設(shè)立股份公司：發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35% 2）一人公司出資最低限額：10萬元,（3）出資財(cái)產(chǎn)和出資比例 1）可用于出資的財(cái)產(chǎn)：貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn) 2) 禁止用于出資的財(cái)產(chǎn)：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商業(yè)信譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)置擔(dān)保的財(cái)產(chǎn) 3）出資財(cái)產(chǎn)的比例：全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%,出資的種類,比較與思考一： 1、合伙企業(yè)的出資種類與公司出資種類

6、的差異。 2、債權(quán)可以成為公司的出資方式嗎？ 3、信用可以成為投資者對企業(yè)的出資方式嗎？,出資的種類,貨 幣,非貨幣,土地使用權(quán),非專利技術(shù),知 識 產(chǎn) 權(quán),實(shí) 物,足額存入擬設(shè)立的公司 在銀行開設(shè)的帳戶,辦理相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù) 思考：辦理不同財(cái)產(chǎn) 或者財(cái)產(chǎn)權(quán)需要注意 的不同問題？,比較與思考： 工業(yè)產(chǎn)權(quán)與非專利技術(shù)的差異？ 專利一定先進(jìn)于非專利技術(shù)？,第27條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行

7、政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。,工業(yè)產(chǎn)權(quán),其他知識產(chǎn)權(quán),全體股東的貨幣 出資金額不得低于 有限責(zé)任公司 注冊資本的 百分之三十,評 估 作 價,非貨幣財(cái)產(chǎn),著作權(quán),貨幣出資下限與非貨幣出資上限之間的關(guān)系？,（4）資本充實(shí)責(zé)任 公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東（發(fā)起人）補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他股東（其他發(fā)起人）承擔(dān)連帶責(zé)任。 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按章程規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充繳納，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 （5）出資不足責(zé)任 股東（發(fā)起人）不按正常繳納出資的，除應(yīng)向公司足額繳納外，還應(yīng)向已按期足額繳納出資的

8、股東（發(fā)起人）承擔(dān)違約責(zé)任。 （6）出資的驗(yàn)資者責(zé)任過錯推定責(zé)任 承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債務(wù)人造成損害的，除能夠證明自己沒有過錯外，在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。,（7）公司聘請、解聘會計(jì)師事務(wù)所 1）公司聘用、解聘會計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東（大）會或者董事會決定。 2）公司股東（大）會或者董事會就解聘會計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行表決時，應(yīng)當(dāng)允許會計(jì)師事務(wù)所陳述意見,（三）股東權(quán)利 1、股東主體 （1）自然人 1）作為發(fā)起人應(yīng)具備完全民事行為能力 2）公務(wù)員不得擔(dān)任股東 （2）法人 1）機(jī)關(guān)法人不能擔(dān)任股東 2）公司一

9、般不得成為自己的股東。但股份公司有例外。 （3）其他組織 合伙企業(yè) （4）國家,2、股東權(quán)利的取得和證明 （1）取得：只要有出資，公司設(shè)立后即取得股東權(quán)利，無需考慮出資來源。 （2）證明：出資證明書或股票；股東名冊；工商登記。 1）出資證明書、記名股票與股東名冊不一致時，以股東名冊為準(zhǔn)。 2）股東名冊與工商登記不一致時，對外以工商登記為準(zhǔn)，保護(hù)善意第三人。,3、股東權(quán)利的內(nèi)容 （1）收益分配權(quán) 1）有限責(zé)任公司按實(shí)繳比例分紅，但約定其他方式的除外。 2）股份有限公司股東按股東持有的股份比例分配，但章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 3）股份有限公司作為本公司的股東不得分配利潤。 （2）優(yōu)先認(rèn)購權(quán)

10、 有限責(zé)任公司股東有權(quán)優(yōu)先按實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，但全體股東有約定除外。,（3）參與管理權(quán) 1）出席股東（大）會權(quán) 2）表決權(quán) 有限公司：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。 股份公司：股東所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 （4）質(zhì)詢權(quán) 股東（大）會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人應(yīng)當(dāng)列席并接受股東質(zhì)詢。,（5）知情權(quán) 1）有限公司股東查閱權(quán)、復(fù)制權(quán) 直接查閱、復(fù)制：公司章程、三會決議、財(cái)會報告 書面請求查閱：公司會計(jì)賬簿 公司可在股東提出請求之日起15日內(nèi)書面拒絕，股東則可向法院請求查閱。 2）股份公

11、司股東查閱權(quán) 章程、股東名冊、公司債券存根、三會決議、財(cái)會報告、對公司經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢 3）了解報酬權(quán) 股份公司應(yīng)向股東定期披露董、監(jiān)、高從公司獲得的報酬。,（五）股東訴權(quán) 1、股東代表公司利益之訴（股東代表/派生訴訟） （1）第一種情況：董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)時，損害公司利益。 1）一般起訴流程： 首先，股東可以書面請求監(jiān)事（會）起訴。 其次，監(jiān)事（會）收到股東書面請求后：拒絕提起訴訟；自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟。 其三，如果出現(xiàn)以上情形，股東可以代表公司以自己名義起訴。 2）特殊起訴流程 如果情況緊急，不立即起訴將會使公司利益收到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自

12、己的名義直接向人民法院提起訴訟。,（2）第二種情況：監(jiān)事或他人損害公司利益 起訴流程與第一種類似，只要把上文中監(jiān)事（會）替換成執(zhí)行董事（董事會）即可。 （3）訴訟特點(diǎn)： 1）起訴的股東是以自己名義 2）起訴的股東資格要求： 有限公司：任一股東 股份公司：連續(xù)180天以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司1%以上股份的股東。,2、股東為自己利益之訴 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定，損害股東利益的，股東可向法院提起訴訟。,3、股東撤銷決議之訴 （1）撤銷訴訟情形： 1）股東（大）會、董事會的會議召集程序違反法律、行政法規(guī)或公司章程。 2）股東（大）會、董事會的會議表決方式違反法律、行政法規(guī)或公

13、司章程。 3）股東（大）會、董事會的會議決議內(nèi)容違反公司章程的。 （2）請求撤銷的時間 自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 （3）撤銷訴訟的擔(dān)保 法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 4、股東確認(rèn)決議無效之訴 股東（大）會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定無效。,5、股東解散公司之訴 （1）股東提起公司解散之訴必須同時滿足以下條件： 1）公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失。 經(jīng)營管理困難主要表現(xiàn)為： 公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的。 股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出

14、有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的。 公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的。 例外：股東以知情權(quán)、利潤分配權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。 2）通過其他途徑不能解決,（2）股東提起公司解散之訴的當(dāng)事人 1）原告：持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東。 2）被告：公司。 3）第三人：其他股東。,6、股東請求公司回購股權(quán)（股份）之訴 （1）有限公司股權(quán)回購之訴 1）定義：小股東對公司股東會某些重大決議表述反對，但因自己持有股

15、份比例太低，無法阻止該決議通過時，小股東為推出公司而請求公司回購自己持有的公司股權(quán)。 2）重大決議的情形： 公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并符合法定的分配利潤條件的； 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)； 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 3）前提條件：股東對上述決議投反對票 4）起訴期間：自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。,（2）股份公司股份回購之訴 1）起訴原因：股東對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份。