1、專題一,合同與合同法,提綱,一、合同的概念與特征 二、合同的分類 三、合同法的概念與特征 四、合同法的基本原則,課前思考： 1、甲盛情邀請乙共進(jìn)晚餐，乙愉快答應(yīng)。二人之間是否成立合同？如果乙沒有赴宴，甲是否可以要求乙承擔(dān)違約責(zé)任？ 2、甲是一位小孩的母親，與鄰居約定由鄰居來無償暫時照看其小孩。甲與鄰居之間是否成立合同？若鄰居在照看期間造成孩子的傷害而支出醫(yī)藥費用，鄰居是否要承擔(dān)賠償責(zé)任？,一、合同的概念與特征,（一）概念【第2條】 合同是平等主體的自然人、法人、其他 組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系 的協(xié)議。,自然人民事行為能力的劃分,自然人，即生物學(xué)意義上的人，是基于出生而取得民事主

2、體資格的人。其外延包括本國公民、外國公民和無國籍人。 民法通則根據(jù)我國自然人的具體情況，按照年齡階段的不同和理智是否正常，將自然人的民事行為能力劃分為三種。 （一）完全民事行為能力 完全民事行為能力，是指自然人具有的通過自己獨立的意思表示進(jìn)行民事行為的能力。 （二）限制民事行為能力 限制民事行為能力，是指自然人獨立通過意思表示進(jìn)行民事行為的能力受到一定的限制。 （三）無民事行為能力 無民事行為能力，是指自然人不具有以自己獨立的意思表示進(jìn)行民事行為的能力。,民法通則第十一條十八周歲以上的公民是成年人， 具有完全民事行為能力， 可以獨立進(jìn)行民事活動，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的

3、公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。 民法通則第十二條十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動； 其他民事活動由他的法定代理人代理， 或者征得他的法定代理人的同意。不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。,民法通則第十三條不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人 ， 由他的法定代理人代理民事活動。不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。,司法解釋第條十周歲以上的未成年人進(jìn)行

4、的民事活動是否與其年齡、智力狀況相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。 司法解釋第4條不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人進(jìn)行的民事活動，是否與其精神健康狀態(tài)相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的精神狀態(tài)能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。 司法解釋第5條精神病人（包括癡呆癥人）如果沒有判斷能力和自我保護(hù)能力，不知其行為后果的，可以認(rèn)定為不能辨認(rèn)自己行為的人；對于比較復(fù)雜的事物或者比較重大的行為缺乏判斷能力和自我保護(hù)能力，并且不能預(yù)見其行為后果的，可以認(rèn)定為不能完全辨認(rèn)自己行為的人

5、。,法人的概念與特征,法人，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 特征： 第一，法人是依法成立的一種社會組織。這是法人與自然人之間的最大區(qū)別。【社會組織】 第二，法人能夠以自己的名義參加民事活動?！惊毩⒚x或獨立行為】 第三，法人擁有獨立的財產(chǎn)或者經(jīng)費?！惊毩⒇敭a(chǎn)】 第四，法人獨立承擔(dān)民事責(zé)任?！惊毩⒇?zé)任】,合伙的概念與類型,合伙是指自然人、法人或其他組織訂立合伙合同，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的營利性組織。 在我國現(xiàn)行民事立法上，合伙包括個人合伙、合伙型聯(lián)營與合伙企業(yè)（普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)）。 民法通則第三十條個人合伙是指兩個以上公民

6、按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。 民法通則第五十二條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。,合伙企業(yè)法第二條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)

7、任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。,（二）特征 1合同是一種民事法律行為。 2合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間的協(xié)議。 3合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。 4合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。 合同與非合同的主要區(qū)別是雙方當(dāng)事人是否以共同的意思（合意）追求某種具有民法意義的后果（權(quán)利義務(wù)），即“合意 + 權(quán)利義務(wù)”。,課前思考： 1、甲盛情邀請乙共進(jìn)晚餐，乙愉快答應(yīng)。二人之間是否成立合同？如果乙沒有赴宴，甲是否可以要求乙承擔(dān)違約責(zé)任？ 答：不成立合同。不可以要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。 2、甲是一位小孩的母親，與鄰居約定由鄰居來無償暫時照看其小孩。甲與鄰居

8、之間是否成立合同？若鄰居在照看期間造成孩子的傷害而支出醫(yī)藥費用，鄰居是否要承擔(dān)賠償責(zé)任？ 答：不成立合同。鄰居要承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)行為來對待，但在通常情況下，對侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)減輕責(zé)任，對于輕微過失造成的損害應(yīng)當(dāng)免除賠償責(zé)任。,二、合同的分類,（一）諾成性合同與實踐性合同 1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：按照合同的成立和生效是否需要交付標(biāo)的物。 諾成性合同，又稱不要物合同，是指當(dāng)事人雙方意思表示一致合同即成立并生效的合同。 實踐性合同，又稱要物合同，是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚須交付標(biāo)的物才能成立并生效的合同，如保管合同，借用合同等。,2、區(qū)分的意義： （1）二者成立的要件不同。 諾成性合同：合意； 實踐

9、性合同：合意和交付標(biāo)的物或完成其它給付； （2）當(dāng)事人義務(wù)的確定不同。 諾成性合同：交付標(biāo)的物或完成其它給付是當(dāng)事人的給付義務(wù)，違反該義務(wù)便產(chǎn)生違約責(zé)任； 實踐合同：交付標(biāo)的物或完成其它給付不是當(dāng)事人的給付義務(wù)，只是先合同義務(wù)，違反它不產(chǎn)生違約責(zé)任，可構(gòu)成締約過失責(zé)任。,（二）要式合同與不要式合同 1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)合同是否應(yīng)采用法律或當(dāng)事人要求的形式為要件。 要式合同，是指必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立并生效的合同。 不要式合同，是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。 2、區(qū)分的意義：在于二者成立與生效的條件不同。,（三）雙務(wù)合同與單務(wù)合同

10、 1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)給付義務(wù)是否由雙方當(dāng)事人互負(fù)為標(biāo)準(zhǔn)。 雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同。 單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)義務(wù)而另一方只享有權(quán)利的合同，如借用合同，贈與合同。,2、區(qū)分的意義： （1）是否適用同時履行抗辯權(quán)，二者不同。 單務(wù)合同不適用同時履行抗辯權(quán)； （2）因一方的過錯所致合同不履行的后果不同。 在雙務(wù)合同中，如果守約方已履行合同的，可以要求違約方履行合同或承擔(dān)其他違約責(zé)任；如果守約方要求解除合同，則對于其已經(jīng)履行的部分有權(quán)要求未履行給付義務(wù)的一方返還其已取得的財產(chǎn)。但在單務(wù)合同種，則一般不存在上述情況。 （3）因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而不能履行時，風(fēng)

11、險負(fù)擔(dān)的規(guī)則不同。 雙務(wù)合同中，因合同類型不同而有交付主義、合理分擔(dān)主義、債務(wù)人主義等。在單務(wù)合同中，風(fēng)險一律由債務(wù)人負(fù)擔(dān)，不發(fā)生雙務(wù)合同種的復(fù)雜問題。,（四）有償合同與無償合同 1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益時是否須付相應(yīng)代價為標(biāo)準(zhǔn)，即有無對價給付。 有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。 無償合同，是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同，如贈與合同，借用合同。,2、區(qū)分的意義： （1）對義務(wù)的要求程度不同 無償合同中，利益的出讓人原則上只承擔(dān)較低的注意義務(wù)；有償合同中，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)顯然要比

12、無償合同中的注意義務(wù)要重。 （2）對主體的要求不同 訂立有償合同的當(dāng)事人原則上應(yīng)具備完全行為能力，而限制行為能力人非經(jīng)其法定代理人的同意，不能設(shè)立較為重大的有償合同；但對于一些法律上純獲益的無償合同，如接受贈與等，限制行為能力人和無行為能力人即使未取得法定代理人的同意也可以訂立合同。 （3）可否行使撤銷權(quán)不同 如果債務(wù)人將其財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給第三人，嚴(yán)重減少債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)，害及債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以直接請求撤銷該無償行為；但對于有償?shù)拿黠@低價的處分行為，只有在債務(wù)人及其第三人在實施交易行為時有加害于債權(quán)人的惡意時，債權(quán)人方可行使撤銷權(quán)。 （4）有無返還義務(wù)不同 一種學(xué)說認(rèn)為，如果無權(quán)處分人通過

13、有償合同將財物轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人若為善意，一般不負(fù)返還原物的義務(wù)；若通過無償合同將財物轉(zhuǎn)讓給第三人，在原物存在時，第三人負(fù)返還原物的義務(wù)。,（五）有名合同與無名合同 1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱。 有名合同，又稱典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。我國合同法規(guī)定了15類合同，都屬于有名合同。 無名合同，又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。 2、區(qū)分的意義：在于二者適用的法律規(guī)則不同。 對于有名合同應(yīng)當(dāng)直接適用合同法的規(guī)定；對于無名合同，首先應(yīng)當(dāng)考慮適用合同法的一般規(guī)則。對于無名合同來說，因其內(nèi)容可能涉及到有名合同的某些規(guī)則，因此，應(yīng)

14、當(dāng)比照類似的有名合同的規(guī)則，參照合同的經(jīng)濟(jì)目的及當(dāng)事人的意思等進(jìn)行處理。,（六）主合同與從合同 1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系。 主合同，是指不以他種合同的存在為前提而能夠獨立存在的合同。 從合同，是指必須依附于主合同方能存在的合同。 2、區(qū)分的意義：在于明確它們之間的制約關(guān)系。 從合同的主要特點在于其附屬性，即它不能獨立存在，必須以主合同的存在并生效為前提。主合同不能成立，從合同就不能有效成立；主合同轉(zhuǎn)讓，從合同也不能單獨存在；主合同被宣告無效或被撤銷，從合同也將失效；主合同終止，從合同也隨之終止。,甲乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對于該協(xié)議

15、，下列哪些說法是正確的？ A.屬于無名合同 B.實踐合同 C.應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定 D.可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定 答案：ACD,三、合同法的概念與特征,（一）概念 合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律。 （二）特征 1、合同法以任意性規(guī)范為主。 2、合同法以平等協(xié)商和等價有償為原則。 3、合同法具有統(tǒng)一性和國際性。 關(guān)于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約（1964年），關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約（1964年），聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約（1980年）等。 4、合同法是財產(chǎn)法。,四、合同法的基本原則,（一）平等原則 【第3條】 在合同法律關(guān)系中，當(dāng)事人之間在合同的訂立、履行和承擔(dān)違約責(zé)任等方面都處于平等的法律地位，彼此的權(quán)利和義務(wù)對等。 （二）自愿原則【第4條】 自愿原則，又稱自由原則，是指當(dāng)事人依法享有的締結(jié)合同、選擇交易伙伴、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補(bǔ)救方式等方面的自由。 簡言之，其內(nèi)容包括締約自由，選擇相對人自由，內(nèi)容自由，變更或解除自由，方式自由。,（三）公平原則【第5條】 一