1、第七章 債的移轉與變更,債的移轉是指在債的內(nèi)容與客體保持不變的情況下(即在保持債的同一性的前提下)，債的主體根據(jù)約定發(fā)生變更。 包括債權讓與、債務承擔、債的概括承受。,第一節(jié) 債權讓與 甲委托乙為其辦理一事務，約定事畢后由甲向乙支付報酬2000元?，F(xiàn)委托事務已辦理完畢，問：乙可否與丙約定，將乙對甲的債權轉讓給丙? （乙在辦理完畢受托事務后，對甲享有2000元的債權；依照民法中意思自治原則，乙與丙可以達成協(xié)議，將乙對甲的2000元債權轉讓給丙。）,一、債權讓與釋義 債權讓與，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權人將債權全部或者部分轉讓給第三人的行為。通過簽訂債權讓與合同實現(xiàn)。 （債權）,二、債權讓

2、與的原因,事例 李青欠劉老漢稻谷5萬斤。在一次車禍中，劉老漢不幸遇難。劉老漢的妻子已去世多年。問：劉老漢的孩子有無權利要求李青償還稻谷?,二、債權讓與的原因,1. 基于法律規(guī)定而讓與債權 （1）繼承 （2）履行債務的人享有的法定求償權（例如保證人的求償權） 2. 基于民事法律行為而讓與債權 （1）基于單方民事法律行為讓與債權（如被繼承人生前立有遺囑，將債權讓與繼承人中的一人或數(shù)人，或者將債權讓與繼承人以外的人(受遺贈人)。） （2）基于雙方民事法律行為讓與債權 雙方當事人訂立債權讓與合同,資料：我國民法中的求償權主要有： (1)連帶債務人中的一人，對其他債務人的求償權。 (2)保證人承擔保證責

3、任后，有權向債務人追償。 (3)當?shù)盅喝恕①|(zhì)押人為第三人時，為債務人提供抵押、質(zhì)押擔保的第三人在抵押權人、質(zhì)押權人實現(xiàn)其權利后，有權向債務人追償。 (4)財產(chǎn)保險的標的物由第三人造成損害的，保險人向被保險人進行賠償后，有權請求被保險人讓與其對于第三人的損害賠償請求權，從而取代被保險人的地位，向第三人追償。,三、債權讓與的條件 1需存在有效的債權 2被讓與的債權具有可讓與性 下列三類債權不得讓與： (1)基于合同性質(zhì)不得讓與； 【例1】 甲委托乙外出辦理某一事務，甲已支付代理費，問：甲可否與丙約定，將其對乙享有的債權轉讓給丙? 【例2】甲委托一畫家為其畫像，已支付酬金給畫家。甲、乙約定，將甲享有

4、的畫家為其畫像的權利轉讓給乙?？煞? 【例3】甲欠乙債100萬元，丙提供擔保。乙與丁約定：乙將對丙的保證債權轉讓給丁，甲仍欠乙債100萬?？煞? 一般認為，下列四種情形屬不可讓與的權利： 基于個人人身信任關系而發(fā)生的債權（委托，租賃）（例1、2） 專為特定債權人利益設定的債權（例2） ； 不作為債權； 人身債權。 從權利（例3）,(2)依當事人特別約定不得讓與（只要這種約定不違背公序良俗及強行法規(guī)定，均有效） (3)法律規(guī)定不得讓與（如擔保法第61條，最高額抵押擔保的主債權不得讓與） 3讓與人與受讓人(第三人)達成債權讓與協(xié)議 【例】 甲、乙訂立買賣合同，甲已先給付貨物，乙尚未付款100萬元。

5、甲與丙達成協(xié)議，將甲對乙的債權讓與丙。此時即成立債權讓與。 注意： (1)讓與人與受讓人一經(jīng)達成債權讓與協(xié)議，債權讓與即生效。 (2)債權讓與生效不以債務人同意為條件。,4、需通知債務人 債權讓與協(xié)議若要對債務人產(chǎn)生效力，需以通知債務人為要件。通知人應為債權人，通知方式為不要式。 【例】 上例中甲、丙于6月1日達成協(xié)議，甲于6月5日當面通知乙。問：該債權讓與何時生效?何時對乙生效? （1）未經(jīng)通知，債權讓與不對債務人生效。 【例】 上例中甲一直未通知乙，乙將100萬元交付給甲，問：甲能否拒收? 【例】 上例中甲一直未通知乙，6月3日，丙請求乙付款：問：乙能否拒絕?. (2)除經(jīng)受讓人同意外，債

6、權讓與一經(jīng)通知，不得撤銷。,四、債權讓與的效力,(一)債權讓與的內(nèi)部效力 債權讓與在債權人與受讓人之間，產(chǎn)生如下幾方面的法律后果。 1法律地位的取代 2從權利隨之轉移 3債權證書的交付與必要情況的告知 4讓與人對其讓與的債權應負權利瑕疵擔保責任,(二)債權讓與的外部效力 1在讓與人與債務人之間的效力 在讓與人與債務人之間，因債權讓與的通知，二者完全脫離債的關系。讓與人不得再受領債務人的給付，債務人也不得再向讓與人履行原來的債務。 2在受讓人與債務人之間的效力 (1)受讓人與債務人之間發(fā)生債權債務關系。 (2)債務人接到債權讓與通知時，其對于讓與人的抗辯權，可以向受讓人主張。,(3)債務人接到債

7、權讓與通知時，對讓與人享有債權的，可以依法向受讓人主張抵銷。 乙公司欠甲公司30萬元，同時甲公司須在2000年9月20日清償對乙公司的20萬元貨款。甲公司在同年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉讓其對乙公司的30萬元債權。同年9月24 日，乙公司接到甲公司關于轉讓債權的通知后，便主張20萬元的抵銷權。下列說法哪些是正確的?(2004年卷三55題) A 甲公司與丙公司之間的債權轉讓合同于9月24生效 B乙公司接到債權轉讓通知后即負有向丙公司清償30萬元的義務 c乙公司于9月24日取得20萬元的抵銷僅 D 丙公司可以就30萬元債務的清償，要求甲公司和乙公司承擔連帶責任,五， 債權讓與和第三人代為接

8、受履行的區(qū)別 第64條 當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。 a欠b5000元，a b約定，a把錢交給c即可，不論b c之間是什么樣的法律關系，c即為第三人代為接受履行。 合同法第64條的第三人代為接受履行（代為受領）制度與第79條的債權讓與制度存在相似之處： 第三人都在事實上成為了標的物的接受者。,二者的區(qū)別：在第三人代為接受履行制度中，該第三人始終不是合同的當事人，故債務人履行不合格時，債務人仍應向債權人而不是該第三人承擔違約責任； 在債權讓與制度中，第三人(受讓人)成為了合同當事人(債權人)，債務人履行不合格時，

9、債務人應向他承擔違約責任，而與原債權人沒有關系。,第二節(jié) 債務承擔一、債務承擔釋義,債務承擔，是指不改變債的內(nèi)容，債務人將其負擔的債務移轉于第三人負擔。通過簽訂債務承擔合同實現(xiàn)。 （債務）,二、債務承擔的原因 原因一般存在于第三人與債務人之間，如贈與、委托、有償承擔、替換債務等。 1、法律規(guī)定 繼承法33條：被繼承人生前債務：概括繼承（財產(chǎn)權利和財產(chǎn)義務一并繼承）和限定清償（在遺產(chǎn)限額內(nèi)清償） 2、合同 （1）第三人與債權人訂立債務承擔合同 原則上不需經(jīng)債務人同意即可生效，但應通知債務人，否則對債務人不生效力。 （2）第三人與債務人訂立債務承擔合同 此為常態(tài)，但其生效以債權人同意為要件；不經(jīng)債

10、權人同意，合同無效。,三、債務承擔的種類,事例 1 李某欠張某10萬元，李某與劉某訂立協(xié)議，由劉某償還張某lO萬元，自己退出債的關系。張某同意。分析當事人之間的法律關系。 事例 2 假設上例中，張某有顧慮，擔心劉某到期不還，于是要求李某一起對于債務的履行承擔連帶責任。試分析當事人之間的法律關系。,1.免責的債務承擔 免責的債務承擔是指第三人取代原債務人地位而承擔全部債務，使債務人脫離債的關系的承擔方式。 2.并存的債務承擔 并存的債務承擔，是指債務人并不脫離債的關系，而由第三人加入到債的關系中，與原債務人共同承擔債務的承擔方式。,四、債務承擔的條件,1 須存在合法有效的債務。 2 債務具有可移

11、轉性。 3 免責的債務承擔，須經(jīng)債權人同意。 4 須有以債務承擔為內(nèi)容的協(xié)議。,四、債務承擔的條件,自然債權可以讓與，自然債務自也應可以承擔。,五、債務承擔的效力,1、免責的債務承擔，發(fā)生以下效力： 1）第三人作為債務人，有履行債務的義務； 2）債務承擔人可以主張原債務人對于債權人的一切抗辯權； 3）從屬于主債務的從債務隨主債務一并轉移給債務承擔人，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。,2、并存的債務承擔，發(fā)生以下效力： 1）債務人與第三人成為連帶債務人，負連帶責任； 2）債務人享有的對抗債權人的抗辯權，債務承擔人有權享有并行使； 3）債務因債務人或者債務承擔人的全部清償、抵銷等而消滅，在債務

12、承擔人與債務人之間發(fā)生求償關系。,五 債務承擔與第三人代為履行的區(qū)別 合同法第65條的第三人代為履行制度與債務承擔制度也有類似之處：均涉及一個第三人，且該第三人事實上承擔了履行合同義務的責任。 二者的區(qū)別：在第三人代為履行制度中，第三人并未成為合同當事人，故其履行不合格時，債務人仍應向債權人承擔違約責任； 在債務承擔中，第三人已經(jīng)成為合同當事人(債務人)，所以其一旦履行不合格，自己應向債權人承擔違約責任，債權人也只能要求該新債務人承擔違約責任，不能再追究原債務人的責任。,合同法65條 當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。

13、 甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負有債務為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔違約責任。法院應如何處理? A. 判決乙承擔違約責任 B 判決丙承擔違約責任 c 判決乙、丙連帶承擔違約責任 D 判決乙、丙分擔違約責任,甲乙兩人是某大學學生，甲經(jīng)常通過校園網(wǎng)出售一些二手東西。一日，兩人通過MSN洽談二手掌上電腦的買賣事宜。甲稱：“我有掌上電腦一臺，配置為，九成新，附有數(shù)碼照片可供參考，2800元要不要？”乙回話稱：“東西不錯，2400元的話可以接受?！奔谆貜停骸翱梢裕?月7日到我這兒來取?！币一仉姡骸巴狻！庇谑莾扇私Y束了聊天。

14、6月7日乙到甲處取電腦，發(fā)現(xiàn)甲的電腦運行速度比較慢，比約定的標準差很多，便拒絕接受，甲遂降低價格，擬2000元出手，乙同意。由于乙想通過自己做兼職掙錢來付款，于是甲乙又約定分5期付款，每期400元，于每月月底支付，乙當即支付了400元，并取走電腦。臨走時乙問甲電腦使用前是否需要殺毒或者重裝系統(tǒng)，甲說自己剛買不久，從未感染過病毒，于是乙放心地離開甲處。根據(jù)上述案情回答：設乙在回宿舍的路上碰到同學丙，丙要隨老師去外地做調(diào)查，正急需一臺掌上電腦，乙立即將該電腦賣給丙，并約定由丙向甲付款。如果丙屆時未付款。則以下表述正確的是： A乙無權處分，丙也知情，如甲不予追認并想收回電腦，可直接向丙索要 B乙、丙

15、之間約定由丙向甲履行債務的行為，屬于我國合同法規(guī)定的第三人代為履行的情形 C丙屆時未付款，應由乙向甲承擔違約責任 D甲與乙是一個買賣關系，乙與丙是另一個買賣關系，丙只能向乙付款，乙再向甲付款,第三節(jié) 債的概括承受,一、債的概括承受釋義 也稱為債權債務的概括轉移，是指債的關系中的當事人一方將其債權債務一并轉移給第三人，由第三人全部繼受債權債務的情形。 包括合同承受與企業(yè)合并與分立2種形式。 （債權債務）,事例 甲制衣公司與乙商場訂立合同，約定由甲公司向乙商場交付成品衣物200件，乙商場付款20000元。在合同履行前，甲制衣公司又與丙服裝加工廠訂立合同，甲“出局”，丙“進入”，由丙服裝加工廠承受合

16、同關系。征求乙商場的意見，乙表示同意。后丙服裝加工廠向乙商場交付了合格的衣物，乙商場按期支付了貨物款項。 事例為一典型的債權債務概括轉移。債的概括承受，與債權讓與、債務承擔的不同之處在于，轉移的內(nèi)容包括債權和債務兩個方面。,二、合同承受（協(xié)議概括承受）,事例 張三有兩居室房屋一套，面積46平方米。李四需要租用房屋，于是與張三簽訂了房屋租賃合同。雙方約定，出租人張三每月收取租金600元，租期3年。在租賃合同的有效期限內(nèi)，張三將房屋以20萬元的價格賣給王五，并辦理了房屋過戶登記手續(xù)。在這種情況下，李四可否在承租的房屋里居住直至原租賃合同屆滿?,1、概念 合同承受（協(xié)議概括承受），是指合同一方當事人

17、經(jīng)對方當事人同意，與第三人訂立合同，將合同上的權利、義務全部或部分地轉移給第三人。 在合同權利義務全部轉移時，承受人取得了合同當事人的地位，享有原當事人享有的一切權利，承擔原當事人負擔的一切義務；而原當事人從合同關系中脫離出來，不再享有權利，也不再承擔義務。 在合同權利義務部分轉移時，承受人加入合同關系，其與一方當事人的關系從約定，沒有約定或者約定不明時，應視為負連帶責任。,2、合同承受的條件： （1）須有合法有效的合同存在。 （2）承受的合同為雙務合同。 （3）須原合同當事人與第三人達成合同承受的合意。 （4）須經(jīng)對方當事人同意。,三、企業(yè)合并與分立（法定概括承受 ） 事例 盛源食品廠是一個

18、具有30年歷史的老廠，因經(jīng)營管理不善，近年來一直虧損，對外負債累累。2005年10月，被金鑫食業(yè)有限公司所吞并，其廠房為金鑫食業(yè)有限公司所有，原職工亦成為金鑫食業(yè)有限公司的職工，原盛源食品廠的法定代表人已退休在家。 問：金鑫食業(yè)有限公司是否應承擔盛源食品廠對外所負的債務，即原盛源食品廠的債權人可否要求金鑫食業(yè)有限公司償還債務?,法定概括承受，即當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權利，承擔合同義務。因承受原因源自法律規(guī)定，故無需征得對方同意，依單獨通知或公告通知而生效力。 企業(yè)合并，包括吸收式合并和新設式合并，吸收式合并是指一個企業(yè)將原存的其他企業(yè)吸收而成為自己的一部分；新

19、設式合并是指兩個以上的企業(yè)合并成立一個新的企業(yè)，合并各方均解散。 企業(yè)分立有創(chuàng)設式分立和存續(xù)式分立。創(chuàng)設式分立是指解散原企業(yè)，而分立為兩個或兩個以上的企業(yè)；存續(xù)式分立是指原企業(yè)存續(xù)，從原企業(yè)中分立出其他的企業(yè)。,合同法第90規(guī)定： 當事人在訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權利，履行合同義務； 當事人訂立合同后分立的，除債權人與債務人另有約定者外，由分立后的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。,某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定，把所轄的A公司的兩個業(yè)務部分立出去再設B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原欠李某貨款5萬

20、元，現(xiàn)李某要求償還。你認為該債務應當如何處理? A 由B公司承擔債務 B 由A、B、C三個公司分別承擔債務 C 由A公司承擔債務 D由A、B、C三個公司承擔連帶債務,第四節(jié) 債的變更一、債的變更釋義,債的變更，是指不改變債的主體而改變債的內(nèi)容的情形。債的變更只能發(fā)生在債成立后、尚未履行或者尚未完全履行之前。,事例 張三將其面積為50平方米的兩居室房屋一套出租與李四，雙方簽訂了房屋租賃合同，約定每月租金600元，租期8年。在租賃合同履行至第四年時，周邊同類房屋的租金上漲，于是張三與李四協(xié)商提高租金，雙方達成協(xié)議租金提高至每月900元，租期不變。 在上例中，由于在租賃合同履行至第四年時，周邊同類房

21、屋的租金上漲，于是張三與李四協(xié)商提高租金至每月900元，即為債的變更。租賃合同中租金的變化是在不改變債的主體的前提下，只改變了債的內(nèi)容，并且是在合同尚未履行完畢之前變更的。如果原租賃合同已經(jīng)履行完畢，雙方另行簽訂新的租賃合同并提高租金標準的，則為另一合同而非合同的變更。,二、債的變更的原因,1、因重大誤解或顯失公平訂立的合同。(請求法院或仲裁機構予以變更) 2、因情事變更原則的適用而產(chǎn)生的合同變更。（協(xié)議變更） 3、當事人協(xié)商變更。 4、選擇之債變更為簡單之債。（選擇權人行使選擇權而變?yōu)楹唵沃畟?5、基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生債的變更。,三、債的變更的條件,1、原已存在有效的債的關系。 2、債的變更須依當事人意思表示或者依法律的直接規(guī)定以及裁判機構的裁決進行。 3、須有債內(nèi)容的變更。 4、債的變更須依法定的方式。,四、債的變更的情形,1