1、法醫(yī)學鑒定應注意的若干法學問題(鑒定法學、法醫(yī)法學)江蘇省高級人民法院王增良,法醫(yī)法學 法的分類 法的效力 法的解釋 犯罪構成 侵權責任,鑒定法學（法醫(yī)法學）,概念：是研究法醫(yī)學理論和技術運用須遵循的法律、法規(guī)、行業(yè)規(guī)則和技術規(guī)范的一門綜合性學科。 1、應用法醫(yī)學理論和技術解決法律中涉及醫(yī)學方面的專門性問題、主要體現(xiàn)在法學研究、立法和司法實踐領域。 2、在建立法醫(yī)學應用制度架構體系中，必須堅持合法性、公正性、科學性三原則。 3、研究的主要內容是與法醫(yī)學有關的法律、法規(guī)、行業(yè)規(guī)章和技術鑒定規(guī)范。,鑒定法學（法醫(yī)法學）研究對象,法醫(yī)學社會法律價值 法醫(yī)學有關的法律制度 法醫(yī)學鑒定制度：機構設置、人

2、員管理、運行程序、工作行為標準等,法醫(yī)法學的學科性質,法醫(yī)學與法學邊緣學科 法醫(yī)學領域的分支學科 與證據法學交叉,法醫(yī)法學的學科體系,法律 法醫(yī)學理論 法醫(yī)學工作制度 證據制度 法學理論 訴訟制度,法醫(yī)法學學科地位,對法醫(yī)學具有支撐地位 證據法學中具基礎地位 法庭科學中具重要地位 司法鑒定中具首要地位,法的分類,法的分類界說：法的分類就是以一定的標準，將法與法之間的界限廓清。 從形式或技術角度講，分為法的一般分類和法的特殊分類，有些分類概念尤其是法的一般分類中的一些概念與司法鑒定有關，應予注意。,法的一般分類一般法與特別法,一般法指對一般人、事項、時間、空間范圍有效的法。 刑法有關重傷及精神病

3、刑事責任能力的規(guī)定； 刑訴法人大決定有關司法鑒定程序的規(guī)定。 特別法指對特定人、事項、時空有效的法。 職業(yè)病法有關職業(yè)病及勞動能力的鑒定 勞動法有關職工因工因病致殘的鑒定 分類的相對性：職業(yè)病法對職業(yè)病者而言是一般法，對其他人來說就是特別法 效力：在效力等級相同的情況下特別法優(yōu)先。所以職業(yè)病傷殘鑒定必須由職業(yè)病法規(guī)定的機構、組織鑒定，其他機構無權鑒定。,法的一般分類實體法與程序法,實體法是指規(guī)定主體權利主務關系或職責關系等為主要內容的法。 刑法關于重傷及刑事責任能力的規(guī)定 民法通則關于侵權責任的規(guī)定 依法制定的各類鑒定標準具有準實體法的屬性 程序法指以保證主體權利和義務得以實現(xiàn)或保證主體的職權

4、和職責得以履行所需程序或手續(xù)為主要內容的法。 刑訴法民訴法有關司法鑒定、回避的規(guī)定 鑒定程序通則的主要內容是程序性規(guī)定 分類的相對性。鑒定程序通則兼有實體和程序二方面的內容。 程序公正的絕對性和實體公正的相對性。違反鑒定程序是重新鑒定的法定情形，具有絕對性。 違反鑒定程序的常見情形： 1、最常見的是違反法律或有關鑒定規(guī)則規(guī)定的回避情形有回避情形時鑒定人應主動回避，這是第一位的，法官也可依職權或根據當事人申請要求鑒定人回避。 2、鑒定人與檢查人不是同一人或由他人代理出庭 3、超越管轄權，越權鑒定。一是超范圍鑒定；二是越職權鑒定，受理本該由公安（如重傷）或檢察等偵查機關受理鑒定的案件。,法的效力基

5、本概念,概念：法的效力是各種法的約束力的通稱。 效力淵源：規(guī)范性法律文件如刑法，具有普遍約束力，非規(guī)范性法律文件如結婚證，不具普遍約束力。 效力等級：效力等級主要由制定法的主體的法律地位決定的，全國人大制定的法律的效力高于全國人大常委會制定的法律的效力，刑訴法關于司法鑒定的規(guī)定的效力高于人大常委會決定關于司法鑒定的效力；法律的效力高于法規(guī)的效力。 一般的法的效力：效力對象、效力時間和范圍是法理學上所講的一般的法的效力，即在適用對象、空間、時間三方面的效力范圍。,法的效力對象效力,概念：對象效力是指法的適用對象，既對誰有效力，也稱對人效力。 一般法對國人普遍適用：人損標準適用于法律有特別規(guī)定以外

6、的其他各類侵權責任案件的傷殘鑒定。 特別法只適用于特定對象： 職工工傷鑒定標準只能適用于職工因工致傷致殘的鑒定； 道標只適用交通事故或非道路交通事故的鑒定。 醫(yī)療事故傷殘醫(yī)療損害賠償案 實用殘疾社會殘疾評定 保險理賠保險案件 計劃生育手術并發(fā)癥計劃生育并發(fā)癥,法的效力空間效力,概念：法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效。 四種空間效力范圍： 1、全國范圍：重傷標準、輕傷標準、工傷標準 2、一定區(qū)域：人損標準江蘇境內有效 省法院與司法廳文件規(guī)定，傷害罪及其他刑法中規(guī)定以嚴重或特別嚴重殘疾作為結果加重犯的，涉及刑事量刑的傷殘評定要適用工傷標準而不能適用人損標準就是由法律的空間效力決定的。 3、具有域

7、外效力（略） 4、締約國和參加國（略）,法的效力時間效力,概念：指法從何時開始生效、到何時終止生效，以及法對其生效前實施的行為有無溯及力。 法開始生效：即何時開始發(fā)生拘束力。各類鑒定標準大多在附則部分明確規(guī)定。 法終止生效：通常有明示或默示終止兩種方式，包括下述四種情形： 1、以新法取代舊法：90重標取代86重標（試行），工傷及交通事故標準都是如此。 2、自然失效：如土改法 3、發(fā)布專門文件廢止法律 4、法本身規(guī)定了終止生效時間 法的溯及力,法的時間效力法的溯及力,概念：指新法生效后對它生效前所發(fā)生的事件和行為可加以適用的效力。 一般說法只適用于生效后發(fā)生的行為，不適用于生效前的行為，不應有溯

8、及既往的效力。 針對具體情況法律可以作出有溯及力或有一定溯及力的規(guī)定，通常五種情況： 1、從舊原則：新法無溯及力 2、從新原則：新法有溯及力 3、從輕原則：新舊法不同時，適用輕的規(guī)定 4、從舊兼從輕：新法原則不溯及既往，但新法輕時從新法 5、從新兼從輕：新法原則上溯及既往，但舊法輕時從舊法,各類法醫(yī)學標準的溯及力,刑事：刑事立法多采用從舊兼從輕原則，與刑事訴訟相關的法醫(yī)學鑒定標準也采此原則。即各類標準只適用于生效后發(fā)生的事件或行為，換言之各類損傷或傷殘的鑒定原則上適用損傷發(fā)生時生效的相關標準，但新標準規(guī)定的損傷或傷殘程度較舊標準輕時，適用新標準，也就是有利于被告原則。 例：90年7月1日前受傷

9、，但構不成重傷的，評定損傷程度時，由于當時沒有輕傷鑒定標準，所以只評定是否構成重傷。 民事：民事立法多采用從舊原則，所以各類人身損害賠償案件的鑒定，原則上按損傷發(fā)生時的標準評定。民事主體的平等性決定了標準適用時不能采用從舊兼從輕原則。 道標、工傷標準等都涉及到兩個以上不同時期頒發(fā)的標準問題，一定要注意案件的發(fā)生時間，適用案件發(fā)生時生效的相應標準。 法醫(yī)學鑒定中對標準溯及力的規(guī)定，主要體現(xiàn)在三類案件中： 一是新標準頒布初期，標準生效前發(fā)生案件的鑒定； 二是案發(fā)后被告長期不歸案或案件因故長期未結致傷者傷情發(fā)生變化的； 三是申訴或再審案件的鑒定。,法的解釋,概念：是有關的主體根據立法原意、法律和其他

10、規(guī)范性法律文件的內容、含義和有關術語所作的說明、解答或闡述。 法定解釋與非法定解釋 1、法定解釋：是指有權國家機關和人員根據憲法和法律所賦予的職權，對有關法或法律規(guī)定所作的具有法的效力的說明、解答或闡述。又稱為有權權解釋、有效解釋和正式解釋立法、司法解釋。 重標是有權機關依刑法作出的有權解釋。 各類鑒定標準一般都會在附則中規(guī)定有權解釋的主體，一般來說制定機關是當然主體。 2、非法定解釋：指不享有法定解釋權，所作的解釋不具有法的效力的解釋。學理解釋、任意解釋。 學術機構或組織對鑒定標準所作出的解釋屬無權解釋，沒有法的效力。常見用非法定解釋影響鑒定標準適用的情形：用個人或非共認的學理解釋歪曲立法原

11、意，更有甚者為滿足特定的鑒定目的的需要任意解釋，影響司法公正。 任意解釋：是指有關主體按照自己的理解，對法的內容、含義和有關術語所作的解釋。 目前實踐中存在的主要問題： 一是鑒定人在對標準條文進行理解時，不按立法原意，甚至無視標準制定機關的有權解釋，為特定的鑒定目的而任意解釋； 二是對條文無明確規(guī)定的，采取類推適用標準時，不符合類推適用標準的原則：,類推適用標準的法學要件,損傷或傷殘程度達到標準總則相應級別規(guī)定的程度； 標準無明確規(guī)定； 適用最相類似條文； 由特定主體，按特定程序作出。原刑法規(guī)定要經最高院核準，重標規(guī)定，類推適用標準?！皯傻兀ㄊ校┘壱陨戏ㄡt(yī)學鑒定機構作出或予以復核。人損標準規(guī)

12、定。類推適用標準，”應由中級人民法院以上的法醫(yī)技術部門進行“。其他部門都不是標準明確規(guī)定的類推適用主體。,犯罪構成及犯罪構成要件,犯罪構成的概念：決定某一行為的社會危害性及其程度而為該行為構成犯罪的一切主觀要件與客觀要件的有機統(tǒng)一。 犯罪構成要件：犯罪構成的結構要素。各個犯罪都必須具備四個方面的要素： 一、犯罪客體 二、犯罪客觀方面 三、犯罪主體 四、犯罪主觀方面,犯罪構成要件犯罪客體,概念：是指我國刑法所保護而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關系。 犯罪客體是刑法保護的社會關系，由道德規(guī)范、民法等保護的社會關系不是犯罪客體。 犯罪客體與犯罪犯罪對象的關系。犯罪對象是犯罪客體的載體。犯罪對象是指

13、犯罪行為直接作用的物或者人。物是社會關系的物質表現(xiàn)，人是社會關系主體。犯罪分子通過作用于犯罪對象來侵犯一定的社會關系。 犯罪客體是構成犯罪的必要要件。即只要是犯罪那一定是侵犯了刑法所保社會關系。但犯罪對象不一定必然受損。 例：殺人罪與傷害罪 侵犯的對象都是具體的個人，但殺人罪侵犯的的客體是人的生命權，而傷害罪侵犯的客體是人的健康權。 殺人既遂時，犯罪客體和犯罪對象都受損，未遂時對象不一定受損 生命權健康權及性權利等犯罪客體相關的犯罪對象的部分內容屬法醫(yī)學研究范圍。 生命權：死亡相關的事項 健康權：損傷、傷殘程度：罪與非罪、罪重罪輕、賠償責任與程度 性權利：強奸、雞奸以及奸淫幼女時年齡的確定,犯

14、罪構成要件犯罪客觀方面（一）,概念：是犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)，具體是指說明某種犯罪行為是通過什么樣的行為、在什么樣的條件下對刑法所保護的社會關系即犯罪客體進行侵犯，以及這種侵犯造成了什么樣的后果的事實特征。 犯罪客觀方面的要素： 危害行為:指由行為人意識和意志支配的危害社會的身體舉止。 危害結果：指刑法所保護的社會關系所造成的實際損害或現(xiàn)實損害。 1、構成要件的結果與非構成要件結果： 構成要件的結果：是指成立某種犯罪既遂所必須具備的危害結果，包括加重犯罪構成所要求的加重結果省院與司法廳文件規(guī)定，刑法中故意傷害及以嚴重殘疾為結果加重犯的與刑事量刑有關的傷殘鑒定適用工傷標準。 2、直接結果與間接結

15、果： 直接結果：危害行為直接導致的危害結果。如絕對重傷。損傷及傷殘程度鑒定一般都指直接結果。 間接結果：指危害行為實施后，介入其他因素而導致的危害結果。條件重傷，通常是醫(yī)療因素或當事人不配合及其他客觀因素介入致?lián)p傷加重。損傷及傷殘評定時，一般情況下，應當排除其他介入因素，但有例外，如因被告或因路途遙遠的原因，而搶救延遲致?lián)p傷程度加重的，則應以最終的損傷結果作為評定依據。 構成要件結果大多是直接結果，但有的間接結果也能成為構成要件的結果婦女被強奸后自殺，加重的構成要件。 因果關系 犯罪時間、地點和方法,犯罪構成要件犯罪客觀方面（二）,刑法中的因果關系概念：是指危害行為與危害結果之間引起與被引起的

16、合乎規(guī)律的聯(lián)系。 刑法中因果關系是決定行為人對該結果是否負刑事責任的客觀依據。刑法中因果關系以危害結果為前提，本身并無獨立性，不屬于犯罪構成要件體系。 刑法中因果關系在法醫(yī)學鑒定中的常見情形： 1、一行為直接而合乎規(guī)律地引起危害結果。 2、一行為在危險狀態(tài)或特定條件下造成一定的危害結果醫(yī)生故意延誤治療，致傷病患者致殘。 3、一行為加上被害人的行為導致危害結果被人打傷后，自己故意延誤治療。 4、二行為或數(shù)行為前后連接導致危害結果發(fā)生數(shù)人互歐或受傷后醫(yī)療延誤 5、中斷因果關系。某種危害行為引起或正在引起某種危害結果，在這一過程中介入異常因素而發(fā)生另一危害結果。原發(fā)性輕傷者，因治療過程中污染致中毒性

17、休克，鑒定時只需對原發(fā)性損傷作程度評定。,犯罪構成要件犯罪客觀方面（三）,時間、地點和方法是犯罪構成的選擇要件。 構成犯罪要件的時間、地點和方法定罪有關非法狩獵罪要求行為在禁獵期、禁獵區(qū)或使用禁用的工具。 作為量刑情節(jié)的時間、地點和方法不影響犯罪成立，可影響社會危害性大小，對量刑有意義非法拘禁他人時間的長短即是量刑時應予考慮的因素之一。 法醫(yī)學鑒定中應當注意犯罪的時間、地點和方法。 1、損傷時間推斷：與犯罪時間的推斷有關、 2、移動現(xiàn)場的確定：為尋找第一現(xiàn)場提供依據，有時與確定被害人的死亡時間，死亡地點有關（案例） 3、數(shù)人用數(shù)種工具共同或現(xiàn)后打擊，致人死亡或或損傷時，需要對不同致物造成的不同

18、損傷及對死亡或損傷程度的影響力的大小做出鑒別。,犯罪主體,概念：實施犯罪行為并且承擔刑事責任的人。 構成犯罪主體的條件：只有達到一定年齡且有責任能力的人，才能成為犯罪主體一般主體。 法醫(yī)學鑒定在犯罪主體研究中的作用。構成犯罪主體的二個條件都是法醫(yī)學研究的重作內容： 刑事責任年齡：骨齡鑒定是確定被告刑事責任能力的重要依據，但結果受多種因素影響，有一定的誤差： 1、14歲完全不負刑事責任年齡階段 2、16歲完全刑事責任年齡階段 3、1416歲相對負刑事責年齡階段 刑事責任能力：指辨認和控制自己行為的能力，即辨認自己行為的意義、性質、作用、后果并加以控制的能力。被告人刑事責任能力的確定是司法精神醫(yī)學

19、的主要任務。 醉酒及又聾又啞的人或盲人犯罪的刑事責任的確定有時需要確定其醉酒及作案的生理狀態(tài)，這也是法醫(yī)學研究的內容。,犯罪的主觀方面,概念：指行為人對其所實施的危害行為及其危害結果所持的故意或過失的心理態(tài)度。 犯罪主觀方面的法醫(yī)學研究： 罪過形式故意或過失的研究與精神病鑒定有關 犯罪動機與犯罪目的：現(xiàn)實動機、病理動機、混合動機刑事責任能力的評定有關,侵權責任（一）,概念：因過錯侵害他人人身、財產（民事權利），造成損害的，應當承擔的民事責任。 侵權責任的構成要件： 1、當事人實施了侵權行為：以作為或不作為形式、侵害人身或財產、以承擔損害賠償為主要責任形式。 2、不存在免責事由：正當防衛(wèi)、緊急避

20、險、職務行為,侵權責任之二歸責原則,概念：確定侵權行為人侵權損害賠償責任的一般準則。 1、過錯責任原則：以過錯作為歸責的最終要件，且以過錯作為確定責任范圍的重要依據。無過錯無責任、誰主張誰舉證 2、過錯推定原則：只要受害人能夠證明所受損害是加害人的行為或物件致，即推定加害人存在過錯并承擔民事責任，屬廣義的過錯責任原則免除害人舉證、實行舉證責任倒置、主要適用于規(guī)定的侵權行為。 醫(yī)療損害賠償適用過錯推定原則 3、無過錯責任原則：基于法律的特別規(guī)定，加害人對其行為造成的損害是否有過錯都應承擔民事責任不考慮亦無需推定加害人是否有過錯，行為或物件與損害事實存在因果關系、法律的特別規(guī)定,侵權責任之三損害賠

21、償責任構成要件,概念：指侵權行為人承擔損害賠償?shù)拿袷仑熑我话銘斁邆涞臈l件。 構成要件 1、當事人實施了侵權行為 2、損害事實：損害指侵權行為給受害人造成的不利后果。 傷殘程度、醫(yī)療、誤工、護理等費用造成的經濟損失都是損害事實，屬法醫(yī)臨床學研究范疇。 3、因果關系：指侵權人實施的行為和損害后果之間存在因果上的聯(lián)系。 多因一果的：要根據共同原因中各個原因的性質、原因事實與損害后果的距離以及原因事實的強度確定原因力的大小。法醫(yī)鑒定時常需對多因一果不同原因的原因力大小作出評判。原因力大小與法醫(yī)學上的參與度（寄與度）意義相似。 4、過錯：指當事人通過其實施的侵權行為所表現(xiàn)出現(xiàn)的在法律和道德上應受非難的

22、故意或過失狀態(tài)。 過失的判斷標準： 普通人的注意：正常情況下輕微注意即可預見違反為重大過失。人身損害賠償加害人通常情況下違反的都是一般人的注意義務。 應與處理自己事務同一的注意：以行為平日處理自己事務所用的注意為標準違反為輕過失。 善良管理人的注意：以交易上的一般觀念認為具有相當知識經驗的人對于一定事件的所用注意作為標準客觀加以認定要求高于前二種，要用客觀標準，違反為抽象輕過失。人身損害后果有醫(yī)療因素介入加重了損害程度時，要根據客觀標準來判定醫(yī)院是否違反了善良管理人的注意義務。,侵權責任之四侵害生命權、健康權的民事責任,概念：人身損害是指受害人的生命、健康、身體等人格權所致的損害后果。 健康權受損：損害后果是受害人的健康水果下降和疾病產生。 身體權受損：損害后果是受害人肢體、器官等完整性被破壞，功能喪失或降低，喪失勞動能力等。 賠償責任（見后）,人身損