1、勞動(dòng)合同法 修正案解讀與應(yīng)對 主講人： 楊保全 律師,一、勞動(dòng)合同法修改了什么及應(yīng)對措施,勞動(dòng)合同法修改時(shí)間表 2008年1月1日勞動(dòng)合同法 2012年3月9日 吳邦國委員長在兩會(huì)上正式宣 布修改 3月底全國人大法工委起草修 改方案（征求意見稿）。 2012年12月28日全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)公布關(guān)于修改中華人民共和國勞動(dòng)合同法的決定 2013.7.1修改案正式實(shí)施,勞動(dòng)合同法實(shí)施中的問題,勞務(wù)派遣單位數(shù)量大幅增加、勞務(wù)派遣用工規(guī)模迅速擴(kuò)大（出乎想象） 勞務(wù)派遣單位過多過濫，經(jīng)營不規(guī)范 許多用工單位長期大量使用被派遣勞動(dòng)者，有的用工單位甚至把勞務(wù)派遣作為用工主渠道（中石化） 被派遣勞動(dòng)者的

2、合法權(quán)益得不到有效保障，同工不同酬問題非常突出，參與企業(yè)民主管理和參加工會(huì)組織等權(quán)利得不到很好落實(shí) 一些被派遣勞動(dòng)者長期沒有歸屬感，心理落差較大。,勞務(wù)派遣“七宗罪”,1、同工不同酬 2、所有崗位都用派遣 3、派遣人員多于正式人員 4、社會(huì)保險(xiǎn)基數(shù)不足額 5、異地派遣、轉(zhuǎn)派遣、自我派遣 6、派遣人員的民主管理權(quán)、集體協(xié)商權(quán) 7、低成本辭退,法律關(guān)系：,勞動(dòng)合同法修改，改什么？很多人問 早就放出風(fēng)：只改勞務(wù)派遣 很多企業(yè)說的對企業(yè)不利，如無固定期限合 同、違法解除、未簽合同雙倍工資、社會(huì)保 險(xiǎn)繳納等問題根本不涉及。,勞務(wù)派遣修改了什么,對設(shè)立勞務(wù)派遣單位實(shí)行行政許可，注冊資本金增為200萬 嚴(yán)格

3、限制勞務(wù)派遣用工崗位范圍 原規(guī)定：勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施 現(xiàn)規(guī)定：勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。 “前款規(guī)定的臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過六個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。,切實(shí)維護(hù)被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利 被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對被派遣勞動(dòng)者與本單位同

4、類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定,據(jù)羊城晚報(bào)報(bào)道，勞動(dòng)合同法修正案通過后首例在非三性崗位實(shí)施勞務(wù)派遣勞動(dòng)者要求確認(rèn)與用工單位存在勞動(dòng)關(guān)系案已由深圳羅湖勞動(dòng)爭議仲裁委受理，修正案明確勞務(wù)派遣只能在三性崗位實(shí)施，蘊(yùn)育多年的勞務(wù)派遣風(fēng)險(xiǎn)勢必爆發(fā)，勞務(wù)派遣去向何方？,企業(yè)應(yīng)對勞務(wù)派遣九大措施,1、向相關(guān)部門提出增加工資總額及人員編制數(shù)量的請求，以應(yīng)對勞務(wù)派遣人員轉(zhuǎn)為單位直接用工不可逆轉(zhuǎn)的現(xiàn)實(shí)。 2、與正在合作的勞務(wù)派遣公司進(jìn)行充分溝通，要求其提高注冊資本、完善各項(xiàng)制度，必要時(shí)可以再行選擇多家勞務(wù)派遣公司以作備用

5、。,勞務(wù)派遣公司選擇,1、要有資質(zhì)。 2、要有規(guī)范。選派遣原本是要轉(zhuǎn)嫁勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)椤斑B帶責(zé)任”的規(guī)定，如果派遣單位不規(guī)范反而增加用工單位法律風(fēng)險(xiǎn)； 3、要有實(shí)力。一旦出現(xiàn)不可預(yù)知的風(fēng)險(xiǎn)，比如集體終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、雙倍工資等，派遣公司有能力承受而不是一走了之將風(fēng)險(xiǎn)全給用工單位； 4、要有規(guī)模效應(yīng)?！芭汕补就瑒趧?dòng)者的合同不低于兩年，期間沒有工作應(yīng)支付不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY”，等于給派遣行業(yè)立了一個(gè)行規(guī)，等于是“沒有金剛鉆，就別攬那瓷器活兒”。 5、要有專業(yè)處理能力爭議。 6、要有企業(yè)社會(huì)責(zé)任。,3、進(jìn)一步完善與合作勞務(wù)派遣公司的勞務(wù)派遣協(xié)議，進(jìn)一步明確各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)，尤其是修正案之后的各項(xiàng)義務(wù)。 4、

6、成立專門的部門或擴(kuò)充現(xiàn)有的人力資源部門管理即將由勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)為勞動(dòng)關(guān)系人員的各項(xiàng)人員管理、社保繳納等，對于社保、檔案等事宜可考慮委托代理方式以減輕事務(wù)性工作。,5、進(jìn)一步提高用工效率，做好工時(shí)管理，優(yōu)化人員使用。 申請?zhí)厥夤r(shí) 排班效率 核定有效人數(shù) 6、完善與細(xì)化崗位名稱、崗位職責(zé)以及相對應(yīng)的崗位薪酬設(shè)置。 完善和細(xì)化各個(gè)崗位名稱、職責(zé)，通過崗位名稱的差異、崗位職責(zé)的差異以及帶來的薪酬差異來應(yīng)對該條款的實(shí)施,7、充分利用2013年7月1日前的過渡期，完善勞務(wù)派遣相關(guān)工作。 倒簽合同 本決定公布前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿。該規(guī)定給用人單位和勞務(wù)派遣公司簽訂勞務(wù)派遣協(xié)

7、議及通過突擊簽訂、倒簽協(xié)議等方式繼續(xù)在一定時(shí)期內(nèi)使用勞務(wù)派遣用工方式提供了空間。同理，勞務(wù)派遣公司也可通過以上方式與員工簽訂勞務(wù)派遣類的勞動(dòng)合同。 8、充分研究和開發(fā)業(yè)務(wù)分包、勞務(wù)外包等用工模式，取代勞務(wù)派遣模式。,9、暫先采取觀望態(tài)度 依法用工是王道（不用勞務(wù)派遣并不可怕，可怕的是要解決人員出口問題）,二、用工方式選擇的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對,1、勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系有什么區(qū)別？ 勞動(dòng)關(guān)系適用勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法調(diào)整，核心是管理與被管理的關(guān)系。 勞務(wù)關(guān)系受合同法、民法通則調(diào)整，是一種平等關(guān)系，完全按約定履行義務(wù)。 明確排除勞動(dòng)關(guān)系的人群：退休人員、家庭保姆與雇主、保險(xiǎn)代理人與保險(xiǎn)公司、軍人與軍隊(duì)。 2、

8、簽訂勞務(wù)協(xié)議可以規(guī)避繳納社保等勞動(dòng)合同法規(guī)定嗎？（某化妝品公司案）,3、新雇傭的勞動(dòng)者有單位，簽署勞動(dòng)合同還是勞務(wù)協(xié)議？ 注意：最高院司法解釋三出臺(tái)前后的變化 4、聘用退休人員應(yīng)該注意哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？ 確保退休身份 權(quán)利義務(wù)約定清晰 意外保險(xiǎn),最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）,企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。,三、不簽訂勞動(dòng)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對,雙倍工資風(fēng)險(xiǎn) （西城法院黎某案、海淀仲裁張某案 海淀法院某公司與王某案） 無固定期限

9、勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn) 員工惡意不簽合同索賠趨向,法律依據(jù),勞動(dòng)合同法第十條【訂立書面勞動(dòng)合同】建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。 已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。 第十四條第三款 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。 第八十二條 【不訂立書面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任】用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。,1、企業(yè)訂立勞動(dòng)合同的常見誤區(qū)？ 試用期滿簽合同 先上崗后簽合同 HR的合同不注意 合同到期忘續(xù)訂 2、員工主動(dòng)申請自愿不簽

10、勞動(dòng)合同可以允許嗎？ 第五條 自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 第六條 勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。(某洗染公司案),3、如何對待臨時(shí)工？（某銀行與楊某案報(bào)社與李某案） 勞動(dòng)部辦公廳對關(guān)于臨時(shí)工的問題的請示的復(fù)函第一條：勞動(dòng)法施行后，所有用人單位與職工全面實(shí)行勞動(dòng)合同制度，各類職工在用人單位享有的權(quán)利是平等的。因此，過去意義上相對于正式工而言的臨時(shí)工名稱已經(jīng)不復(fù)存在。用人單位如在臨時(shí)性崗

11、位上用工，應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同并依法為其建立各種社會(huì)保險(xiǎn)，使其享有有關(guān)的福利待遇，但在勞動(dòng)合同期限上可以有所區(qū)別。,4、勞動(dòng)合同的撰寫與必備條款約定策略及技巧 乙方信息的全面性（身份證號(hào)碼、戶籍地、住所） 合同期限及方式的選擇 工作地點(diǎn)的表述 崗位職責(zé) 工資待遇的基本原則（常態(tài)加班、績效工資） 勞動(dòng)紀(jì)律條款 補(bǔ)充條款的運(yùn)用,風(fēng)險(xiǎn)防范,不簽合同不上崗 單位追著員工簽合同 人力資源總監(jiān)的勞動(dòng)合同要注意 驅(qū)除臨時(shí)工意識(shí) 完善合同簽訂制度，避免員工借此發(fā)財(cái)致富,四、試用期管理的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對,1、口頭約定試用期有效嗎?（試用期勞動(dòng)合同） 2、員工主動(dòng)申請延長試用期，該怎樣操作才沒有法律風(fēng)險(xiǎn)？ 3、

12、試用期辭退員工需要提前通知嗎？ 4、企業(yè)在試用期內(nèi)可以隨便辭退員工嗎？,法律依據(jù)：用人單位可以解除勞動(dòng)合同： (一)在試用期間被證明不符合錄用條件的； 書面約定試用期 試用期期限合法 錄用條件告知（明確操作性-本人簽名） 不符合錄用條件的證據(jù) 各部門如何對試用期員工進(jìn)行考核？各部門如何協(xié)助人力資源部證明員工不符合錄用條件 通知解除時(shí)間節(jié)點(diǎn),解除時(shí)間的限制,依據(jù)勞動(dòng)部關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請示的復(fù)函的規(guī)定，對試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動(dòng)者，用人單位必須在試用期內(nèi)以此為由與之解除勞動(dòng)合同。超過試用期的，用人單位不得以“勞動(dòng)者在試用期內(nèi)不符合錄用條件”為由與之解除勞動(dòng)合

13、同。,5、不符合錄用條件的設(shè)定技巧 6、試用期違法辭退員工賠錢就能了事嗎？（工作一個(gè)月被辭，賠償6個(gè)月工資案例）,錄用條件告知書,先生/女士： 經(jīng)公司商議決定，將錄用您為本公司的員工，擔(dān)任 崗位工作。您在 個(gè)月的試用期內(nèi)未達(dá)到以下任一條件的，均視為不符合該工作崗位的錄用條件，公司有權(quán)在試用期內(nèi)解除與您的勞動(dòng)合同： 1、試用期有違紀(jì)行為并達(dá)到一般過失或以上級(jí)別的（依據(jù)員工手冊確定）； 2、試用期滿前 日內(nèi)未按照公司要求將個(gè)人檔案、社保關(guān)系轉(zhuǎn)入公司或公司指定機(jī)構(gòu)； 3、試用期滿前 日內(nèi)未按照公司要求提交入職所要求的各項(xiàng)材料或提交材料不符合公司要求的（提交資材料包括但不限于：個(gè)人簡歷、畢業(yè)證書、專業(yè)

14、技術(shù)證書等）； 4、員工須保證個(gè)人簡歷、求職登記表及向公司提交的各項(xiàng)材料客觀、真實(shí)、不存在任何虛假陳述或欺詐。入職背景調(diào)查結(jié)果與員工本人所填報(bào)信息不一致的；有虛報(bào)、隱瞞或偽造信息等行為的； 5、患有傳染性、精神性、不可治愈性以及其他嚴(yán)重疾病；或體檢結(jié)果不符合公司該崗位錄用標(biāo)準(zhǔn)的；,6、與第三方同時(shí)存在勞動(dòng)、人事關(guān)系，但在入職時(shí)未做出書面聲明或提交的證明、承諾等虛假、不實(shí)的。 7、在試用期內(nèi)拒絕參加公司組織的考評，或者試用期考評成績在60分以下的； 8.勞動(dòng)合同或公司相關(guān)制度規(guī)定的其他不符合錄用條件的情形； 9.不能按崗位職責(zé)或崗位描述完成工作任務(wù)的；您須在試用期內(nèi) 至少完成以下工作任務(wù)（注：本

15、條款中的銷售額指實(shí)際已到達(dá)公司財(cái)務(wù)賬戶的數(shù)額）。 （1）在試用期的前xx個(gè)月，公司財(cái)務(wù)記載您名下的銷售總額應(yīng)至少達(dá)到 萬元人民幣； - 錄用條件告知書簽收單 公司： 公司發(fā)給本人的關(guān)于本人應(yīng)聘工作崗位的錄用條件告知書，本人已知曉，并同意按照公司的錄用條件執(zhí)行。 簽收人： 2011年 月 日,五、變更勞動(dòng)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對,1、勞動(dòng)合同約定，企業(yè)可以單方調(diào)整工作崗位，有效嗎？ 勞動(dòng)法的規(guī)定，變更勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，任何一方不得單方變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容 2、企業(yè)能單方變更勞動(dòng)合同嗎？ 法定三種形式 不勝任工作 客觀情況重大變化醫(yī)療期滿,3、協(xié)商一致變更勞動(dòng)合同應(yīng)注意什么法律風(fēng)險(xiǎn)

16、？ 務(wù)必書面避免口頭 本人簽字 4、何為“不能勝任工作” 5、如何設(shè)定“不能勝任工作”的標(biāo)準(zhǔn),勞動(dòng)部關(guān)于勞動(dòng)法若干條文的說明第26條，“不能勝任工作”是指勞動(dòng)者不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動(dòng)者無法完成。據(jù)此，要認(rèn)定勞動(dòng)者是否勝任工作首先要看用人單位是否明確了勞動(dòng)者的工作任務(wù)或工作量。,最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(四) 新規(guī)定 第十一條 變更勞動(dòng)合同未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過一個(gè)月，且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式

17、為由主張勞動(dòng)合同變更無效的，人民法院不予支持。,單方調(diào)崗,遵守以下規(guī)則： 1、調(diào)整崗位必須具有充分的合理性，調(diào)整后的崗位與調(diào)整前的崗位應(yīng)有一定的關(guān)聯(lián)，譬如把銷售經(jīng)理調(diào)整為銷售主管可以認(rèn)定為合理的，而把財(cái)務(wù)經(jīng)理調(diào)整到銷售崗位則可能欠缺合理性。2、勞動(dòng)者被調(diào)崗后能勝任新的工作，如果不具備適任能力，用人單位還應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)培訓(xùn)教育，以使勞動(dòng)者能適應(yīng)新的工作崗位。3、調(diào)整前應(yīng)履行必要的告知和解釋義務(wù)，做到有理有據(jù)。,六、規(guī)章制度、員工手冊撰寫技巧及風(fēng)險(xiǎn)控制與應(yīng)對,1、規(guī)章制度、員工手冊在企業(yè)管理中的重要作用 規(guī)范員工和管理者的行為，提高經(jīng)營效率 減少勞資糾紛，降低用工風(fēng)險(xiǎn)和用工成本 企業(yè)在用工管理尤其是處理

18、勞資糾紛時(shí)占據(jù)主動(dòng)地位的保障 在中長期勞動(dòng)合同及無固定期限勞動(dòng)合同的背景下，規(guī)章制度將成為解除勞動(dòng)合同的主要依據(jù),不完善的規(guī)章制度會(huì)成為勞資糾紛的誘因,勞動(dòng)合同法第三十八條第四項(xiàng)規(guī)定 用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的，勞動(dòng)者可以單方面解除勞動(dòng)合同，且可以要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 依法治國，依規(guī)治企，僅僅人性化管理是不夠的。（大成公司人力經(jīng)理案）,2、規(guī)章制度、員工手冊包含哪些內(nèi)容 招聘與錄用制度 薪酬與福利制度 考勤、工時(shí)制度 勞動(dòng)保護(hù)與安全衛(wèi)生制度 獎(jiǎng)懲制度 考核與培訓(xùn)制度 3、新勞動(dòng)合同法下制定員工手冊、規(guī)章制度的法定民主程序、公示程序?qū)崉?wù)操作技巧,規(guī)章制度有效

19、的三要素,法律依據(jù),勞動(dòng)合同法第四條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。 用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定?！薄霸谝?guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。 用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。,最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議

20、案件適用法律若干問題的解釋一,第19條規(guī)定：用人單位根據(jù)勞動(dòng)法第條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭議案件的依據(jù) 。,要素一、規(guī)章制度必須符合民主程序,用人單位管理部門醞釀草案在一定范圍內(nèi)征求意見并修改職工代表大會(huì)或者全體職工討論提出方案和意見與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定公示告知。,規(guī)章制度的制定、修改流程：,必須留存經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論、與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商及最終公示的證據(jù)。 會(huì)議紀(jì)要 討論情況和經(jīng)過 張貼公告的記錄,證據(jù)保存,要素二、規(guī)章制度內(nèi)容合法,規(guī)章制度的具體內(nèi)容必須依法制定，依法應(yīng)

21、當(dāng)作廣義的理解，指所有的法律、法規(guī)和規(guī)章,內(nèi)容違法常見情況,1、末位淘汰制度 2、遲到一次罰款20元 3、公司安排加班，職工需無條件服從，加班是一種奉獻(xiàn) 4、因崗位的特殊性。工資中包含加班費(fèi)，不再另行支付 5、工資中包含社保費(fèi)用 6、自行繳納社保，工傷概不負(fù)責(zé) 7、在職期間不得談戀愛、不得結(jié)婚，入職3年內(nèi)，不能生孩子 8、曠工三天，取消當(dāng)月工資和獎(jiǎng)金，并視為自動(dòng)離職 9、臨時(shí)工管理辦法,要素三、規(guī)章制度必須經(jīng)過公示,規(guī)章制度公示與告知的方法與技巧,員工手冊發(fā)放（要有員工簽領(lǐng)確認(rèn)）； 內(nèi)部培訓(xùn)法（注意一定要包括：培訓(xùn)時(shí)間、地點(diǎn)、參會(huì)人員、培訓(xùn)內(nèi)容、與會(huì)人員簽到）； 勞動(dòng)合同約定法； 考試法（開卷

22、或閉卷，保留試卷）； 傳閱法（保留員工簽名）； 入職登記表聲明條款（保存有員工簽名的登記表）； 意見征詢法（保留員工意見的簽名和書面資料）。 盡量避免如下公示方法： 網(wǎng)站公布； 電子郵件告知； 公告欄，宣傳欄張貼。,案例,北京朝陽區(qū)某餐飲公司，一名后廚人員，在禁煙的工作場所吸煙，被發(fā)現(xiàn)兩次。根據(jù)公司的勞動(dòng)紀(jì)律規(guī)定，發(fā)現(xiàn)兩次吸煙的視為嚴(yán)重違紀(jì)，公司領(lǐng)導(dǎo)非常氣憤，認(rèn)為該職工已經(jīng)嚴(yán)重違反了單位的規(guī)章制度，決定予以辭退。 但在訴訟過程中，該職工主張自己從不知道單位的規(guī)章制度，并未向自己出示過。雖然一名在公司工作10多年的老職工，不可能不知道單位的規(guī)章制度，但因單位無法舉證已向該職工公示與告知，最終敗訴

23、。,七、解除勞動(dòng)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對,1、日常管理中，如何保留違紀(jì)違規(guī)的證據(jù)？ 2、通過“錄音錄象、計(jì)算機(jī)、短信、電子郵件”等方式或載體保留的證據(jù)，是否有效？ 3、法律上如何證明勞動(dòng)者“嚴(yán)重違紀(jì)”？ 4、對于違紀(jì)違規(guī)員工，該在什么時(shí)間處理，需要注意的法律點(diǎn)？ 5、如何設(shè)計(jì)違紀(jì)違規(guī)處分通知書？ 6、解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系必須書面送達(dá)員工，否則對員工不產(chǎn)生法律效力，如員工拒絕簽收時(shí)企業(yè)該怎么辦，如何避免法律風(fēng)險(xiǎn)？ 7、企業(yè)辭退員工，一定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金嗎？ 8、違法辭退員工，是賠錢就可以了事的嗎？,最常見的解除情形-嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度； 單位敗訴率最高的解除情形； 多次強(qiáng)調(diào)。,1、有自己的規(guī)章

24、制度（鑫榮光公司案件）。 2、規(guī)章制度中界定嚴(yán)重違紀(jì)情形。 3、規(guī)章制度合法（內(nèi)容合法、程序合法）。 4、規(guī)章制度公示（印刷廠、餐飲公司后廚吸煙案件）： 員工簽收 培訓(xùn)員工 公告欄、網(wǎng)絡(luò)公布 其他 5、嚴(yán)重違紀(jì)的事實(shí)證據(jù)（曠工） ： 違紀(jì)通知單、檢討 6、注意解除新增的程序通知工會(huì)： 用人單位單方解除勞動(dòng)合同，工會(huì)會(huì)監(jiān)督。 （三建公司案件）7、解除通知書面送達(dá)（王貴與北京某高校爭議案）。,原勞動(dòng)部辦公廳于1995年7月作出的關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問題的復(fù)函 按照企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例第十八條規(guī)定，企業(yè)對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)

25、的程序。,因此，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時(shí)間內(nèi)回單位報(bào)到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人。 本人不在的，交其同住成年親屬簽收。 直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號(hào)查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。 只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過新聞媒介通知。 自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達(dá)。,員工不勝任工作能解除嗎？ 員工辭職,單位應(yīng)如何無風(fēng)險(xiǎn)操作？ 協(xié)商一致解除，應(yīng)如何無風(fēng)險(xiǎn)操作？,違法解除勞動(dòng)合同的新規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人

26、單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依第八十七條規(guī)定支付賠償金。（柴某案與河北高院案） 第八十七條的“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金”的規(guī)定對企業(yè)而言意味著什么？（印刷廠案）,離職協(xié)議的制作要點(diǎn) 離職原因 補(bǔ)償數(shù)額 關(guān)于社保補(bǔ)償?shù)淖⒁恻c(diǎn) 兜底性條款 建議表述-經(jīng)乙方確認(rèn)：乙方已明確知悉相關(guān)法律或政策規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利，在甲方工作期間的所有薪酬福利等已結(jié)算完畢，包括但不限于社會(huì)保險(xiǎn)、加班費(fèi)等，自愿對其它相關(guān)權(quán)利予以放棄，雙方不存在任何糾紛，乙方不再就勞動(dòng)關(guān)系等各項(xiàng)內(nèi)容向

27、甲方主張任何權(quán)利。,八、終止勞動(dòng)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對,1、勞動(dòng)合同到期終止，企業(yè)需要支付補(bǔ)償金嗎？ 2、員工2005年在企業(yè)工作，2011年11月合同到期，企業(yè)應(yīng)該支付多少補(bǔ)償金？ 3、與員工不續(xù)簽合同，需要理由嗎？ 4、終止合同企業(yè)需要做哪些，以防范法律風(fēng)險(xiǎn)？,終止要提前30天書面通知 終止合同區(qū)分原因，如因單位原因不續(xù)簽要支付員工補(bǔ)償金，根據(jù)2008年以后的工作年限，滿一年支付一個(gè)月，不滿6個(gè)月支付半個(gè)月工資；如因勞動(dòng)者原因不續(xù)訂可不支付補(bǔ)償金。 企業(yè)義務(wù)： A 出具解除或終止勞動(dòng)合同(勞瑪公司案) B 15日內(nèi)辦理檔案和社保轉(zhuǎn)移。 C 支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 D 對已解除或終止的勞動(dòng)合同文本，

28、保存兩 年備查。 E 對于負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的員工按月支付經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償費(fèi)用。,第四十四條有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止： (一)勞動(dòng)合同期滿的； (二)勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的； (三)勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； (四)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； (五)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的； (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 實(shí)施條例第二十一條 勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。,不得終止的情形,第四十五條 勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。但是，本法第四十二條第二項(xiàng)規(guī)定喪

29、失或者部分喪失勞動(dòng)能力勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的終止，按照國家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。,九、繳納社會(huì)保險(xiǎn)的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對,1、試用期企業(yè)需繳納社會(huì)保險(xiǎn)嗎？ 2、員工主動(dòng)自愿書面放棄繳納社會(huì)保險(xiǎn)，要求以現(xiàn)金方式在工資中支付，可以嗎？ 3、社保繳納基數(shù)按基本工資或最低標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行可以嗎？ 4、員工自愿不繳納社會(huì)保險(xiǎn)，出了工傷企業(yè)還需賠償嗎？ 5、不繳納社會(huì)保險(xiǎn)的法律風(fēng)險(xiǎn)？ （某餐飲公司后廚人員案例及工地談判案例）,十、員工加班與考勤管理的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對,1、關(guān)于勞動(dòng)合同中工時(shí)制的選擇與風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避 按照崗位狀況確定工時(shí) 申請?zhí)厥夤r(shí) 書面告知?jiǎng)趧?dòng)者,工時(shí)種類,標(biāo)準(zhǔn)工時(shí) 不定時(shí)工時(shí) 綜合計(jì)算工時(shí) 法律依據(jù)： 勞動(dòng)部

30、關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法 北京市企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的暫行辦法,不定時(shí)工作制,（一）企業(yè)中的高級(jí)管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間衡量的職工； （二）企業(yè)中的長途運(yùn)輸人員、出租汽車司機(jī)和鐵路、港口、倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊，需機(jī)動(dòng)作業(yè)的職工； （三）其他因生產(chǎn)特點(diǎn)、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，適合實(shí)行不定時(shí)工作制的職工,綜合計(jì)算工時(shí)制度,（一）交通、鐵路、郵電、水運(yùn)、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)的職工； （二）地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的

31、部分職工； （三）其他適合實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的職工。,2、工資與福利約定中的風(fēng)險(xiǎn)分析與約定 3、工作時(shí)間、休息休假、加班費(fèi)約定策略 4、加班審批制度的重要性 5、考勤必須員工簽字嗎？,加班工資基數(shù)問題,北京市工資支付規(guī)定第四十四條根據(jù)本規(guī)定第十四條計(jì)算加班工資的日或者小時(shí)工資基數(shù)應(yīng)當(dāng)按照下列原則確定： （一）按照勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人工資標(biāo)準(zhǔn)確定； （二）勞動(dòng)合同沒有約定的，按照集體合同約定的加班工資基數(shù)確定； （三）勞動(dòng)合同、集體合同均未約定的，按照勞動(dòng)者本人正常勞動(dòng)應(yīng)得的工資確定。 依照前款確定的加班工資基數(shù)以及各種假期工資不得低于本市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。,對于加班工資的日或小時(shí)工資基數(shù)的確定，應(yīng)參照北京市工資支付規(guī)定第四十四條的規(guī)定執(zhí)行。 用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定了工資標(biāo)準(zhǔn)，但同時(shí)又約定以本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)或低于勞動(dòng)合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)作為加班工資基數(shù)，勞動(dòng)者主張以勞