“污點(diǎn)證人”作證豁免制度探析 案例一：上世紀(jì)末備受人們關(guān)注的重慶“綦江虹橋塌垮案”中，被 告人林某因受賄罪一審被判處死刑，向林某行賄的費(fèi)某在本案中積極 充當(dāng)檢察機(jī)關(guān)的控訴證人并出庭作證，雖然其行為已符合刑法關(guān)于行 賄罪的特征，但檢察機(jī)關(guān)卻未對(duì)其行賄行為提起公訴。代寫論文 案例二：香港當(dāng)紅藝人謝某因涉嫌妨害司法公正罪遭控告。據(jù)當(dāng) 時(shí)有關(guān)媒體報(bào)導(dǎo)，“頂包司機(jī)”成某在被正式起訴的開庭當(dāng)日承認(rèn)串謀 妨礙司法公正，并表示愿意協(xié)助香港廉署指證謝某及其他涉案人員， 由此成為謝某“車禍頂包案”的主要污點(diǎn)證人；謝某的助手周某亦涉嫌 妨礙司法公正罪，但廉署沒(méi)有指控其犯罪，僅要求其作為控方證人出 庭作證。 以上是近年來(lái)法學(xué)理論界和網(wǎng)絡(luò)媒體探討的較多的兩個(gè)典型案 例，由此引出的“污點(diǎn)證人”“、作證豁免”等概念頗引人關(guān)注。筆者參 考了相關(guān)資料，學(xué)習(xí)了解了外國(guó)關(guān)于污點(diǎn)證人刑事豁免制度的規(guī)定， 對(duì)該制度在我國(guó)司法實(shí)踐中的可行性做了以下粗淺研究： 一“、污點(diǎn)證人”概述 “污點(diǎn)證人”一詞并不是一個(gè)專業(yè)的法律術(shù)語(yǔ)，而是指犯罪活動(dòng)的 參與者為了減輕或者免除自己的刑事責(zé)任，與國(guó)家追訴機(jī)關(guān)合作，作 為控方證人，指證其他犯罪人的犯罪事實(shí)的人。它與一般的證人相 比，具有以下顯著特代寫論文點(diǎn)： （一）身份特征 “污點(diǎn)證人”是直接參與犯罪的涉案當(dāng)事人。在我國(guó)的刑訴法中， 證人證言、犯罪嫌疑人供述和辯解屬于不同的證據(jù)種類?！白C人”就是 “向公安、司法機(jī)關(guān)陳述自己所知道案件情況的第三人”，而同案犯對(duì) 案情的陳述都屬于犯罪嫌疑人的供述和辯解，不屬于證人證言。“污 點(diǎn)證人”則指的是參與犯罪的同案犯罪嫌疑人或?qū)闲苑缸锏钠渲幸?方，如賄賂犯罪的行賄方。 （二）時(shí)限特征 “污點(diǎn)證人”本身具有現(xiàn)時(shí)的犯罪污點(diǎn)，犯有符合刑事法規(guī)定的罪 行，并且是現(xiàn)時(shí)的犯罪。如果證人自身沒(méi)有參與犯罪行為，即使犯有 嚴(yán)重錯(cuò)誤如違紀(jì)違規(guī)或違背道德倫理，也不能成為污點(diǎn)證人。而且， 污點(diǎn)證人的犯罪污點(diǎn)只能是現(xiàn)時(shí)的，還未受刑罰處罰或未執(zhí)行完畢， 如果是過(guò)去曾經(jīng)因?yàn)榉缸锒苓^(guò)刑罰處罰且已執(zhí)行完畢的，則該證人 就不是污點(diǎn)證人而只是一般證人了。 （三）行為特征 “污點(diǎn)證人”在國(guó)家控訴機(jī)關(guān)承諾對(duì)其減輕指控或免除其刑事責(zé) 任的基礎(chǔ)上，充當(dāng)控方證人指證他人犯罪。檢察機(jī)關(guān)在各國(guó)都是代表 國(guó)家在刑事訴訴訟中行使控訴職能，負(fù)責(zé)對(duì)公訴案件提起公訴并承擔(dān) 舉證責(zé)任。若檢察機(jī)關(guān)在指控犯罪時(shí)無(wú)法提供犯罪成立的證據(jù)，則必 須承擔(dān)敗訴的后果。在賄賂犯罪、一般共同犯罪、有組織集團(tuán)犯罪中， 犯罪行為方式往往十分隱蔽狡猾，罪犯之間形成攻守同盟，較難收集 證據(jù)，因此，利用犯罪活動(dòng)的參與者證實(shí)主要人員的犯罪，無(wú)疑能大大 加強(qiáng)指控力度。 二、我國(guó)目前引入“污點(diǎn)證人”作證豁免制度的必要性 對(duì)我國(guó)目前有無(wú)必要實(shí)行污點(diǎn)證人作證豁免，不同專家學(xué)者給出 了不同觀點(diǎn)，司法實(shí)務(wù)界也有自己的看法。在國(guó)家社科基金項(xiàng)目“證 人制度研究”的一項(xiàng)調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，對(duì)于“污點(diǎn)證人”是否應(yīng)當(dāng)實(shí)行豁免 的問(wèn)題，73的被調(diào)查法官認(rèn)為應(yīng)當(dāng)實(shí)行豁免，27的法官認(rèn)為不應(yīng) 當(dāng)實(shí)行豁免。在認(rèn)為應(yīng)當(dāng)實(shí)行豁免的法官中主張實(shí)行罪行豁免的占 16，主張只限于證據(jù)使用豁免的占34，主張證據(jù)使用豁免為主， 罪行豁免為輔的占50。結(jié)果表明為了鼓勵(lì)污點(diǎn)證人作證，多數(shù)法 官認(rèn)為可給予減輕或免除其刑事責(zé)任的獎(jiǎng)勵(lì)，但是也有超過(guò)四分之一 的法官反對(duì)給予污點(diǎn)證人豁免權(quán)。 筆者認(rèn)為，盡管豁免制度本身還存在一些天生的缺陷，如在缺乏 適當(dāng)制約機(jī)制的情況下會(huì)出現(xiàn)檢察機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)過(guò)大、司法實(shí)體公 正失衡、削弱其他一般證人的作證積極性等不利影響，但面對(duì)日益復(fù) 雜的犯罪形勢(shì)，特別是一些重大法益面臨威脅以及偵控機(jī)關(guān)取證難的 問(wèn)題，在我國(guó)刑事司法程序中引入并建立“污點(diǎn)證人”作證豁免制度還 是必要的，也具有積極的實(shí)踐意義：（一）利于擊破和分化犯罪分子間的攻守同盟，從而有效打擊重大 犯罪 司法實(shí)踐中，有組織犯罪的犯罪集團(tuán)內(nèi)部一般具有嚴(yán)密的組織性 和紀(jì)律性，外部也往往存在幕后“黑傘”，因此很難被偵破，即使被偵 破，其錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系也難以理清，檢察機(jī)關(guān)在控訴此類犯罪時(shí)往往 感到十分艱難。在這種情況下，如果能從犯罪集團(tuán)內(nèi)部分化出一部分 次要參與者，賦予其作證豁免權(quán)，使其棄暗投明，揭發(fā)重要犯罪人的犯 罪行為，則將極大的幫助檢控機(jī)關(guān)理順案情脈絡(luò)以及人物關(guān)系，達(dá)到 有效地打擊重大犯罪的目的。又如在賄賂犯罪中，由于刑法同時(shí)規(guī)定 有行賄罪與受賄罪，使得行賄人和受賄人原本比較緊密的利害關(guān)系演 作者簡(jiǎn)介：婁丹丹，浙江省紹興縣人民檢察院。2008.08（中） Legal System And Society 變成為更加密切的唇亡齒寒的關(guān)系，即無(wú)論哪一方以證人身份出現(xiàn)， 他在證明對(duì)方犯罪的同時(shí)，也在供述自己的犯罪。所以，行賄人往往 心存顧慮，因擔(dān)心“引火上身”而不敢作證，要在得到反貪部門的“只要 把問(wèn)題講清楚，保證不抓”的承諾后，方肯開口作證?！拔埸c(diǎn)證人”作證 豁免制度正是能打破這種取證尷尬，瓦解犯罪分子間的攻守同盟，從 而獲取有力證供。（二）節(jié)省訴訟成本，提高訴訟效率 在我國(guó)目前司法資源尚不充足的情況下，有選擇地放棄對(duì)某些輕 微犯罪的追究，從而保證對(duì)重大犯罪的準(zhǔn)確追訴，則可以大大降低訴 訟成本。同時(shí)，由于“污點(diǎn)證人”證供的直接性和完整性，避免了偵控 機(jī)關(guān)迂回復(fù)雜的取證及艱澀的證明過(guò)程?；砻鈾C(jī)制還能起到鼓勵(lì)證 人出庭作證的效果，大大提高了證據(jù)的可信性和證明力，無(wú)疑有利于 加快偵控節(jié)奏，提高訴訟效率。 （三）防止非法取證，促進(jìn)執(zhí)法規(guī)范 無(wú)罪推定原則的確立使公安、檢察機(jī)關(guān)傳統(tǒng)取證手段受到了一些 限制。收容審查制度的取消意味著訴訟外強(qiáng)制取證的途徑被堵塞，新 刑訴法對(duì)公訴機(jī)關(guān)免訴權(quán)的取消使檢察機(jī)關(guān)不能繞開法院直接給犯 罪嫌疑人定罪。于是面對(duì)有組織犯罪、賄賂犯罪的復(fù)雜形勢(shì)，出于破 案、指控的急切心理，偵查、檢控機(jī)關(guān)刑訊逼供、暴力取證也在一定程 度上滋長(zhǎng)，這與規(guī)范執(zhí)法是相去甚遠(yuǎn)的。而在一些特殊案件中實(shí)行 “污點(diǎn)證人”作證豁免制度，則能大大緩解偵控機(jī)關(guān)的取證壓力，從而 防止刑訊逼供、暴力取證等非法取證行為。 三、建構(gòu)我國(guó)的“污點(diǎn)證人”作證豁免制度 在各國(guó)均倡導(dǎo)推行證據(jù)豁免制度的大背景下，構(gòu)建符合我國(guó)刑事 訴訟特征的合理豁免制度已經(jīng)成為不可逆轉(zhuǎn)的趨勢(shì)。事實(shí)上，我國(guó)刑 事實(shí)體法和程序法也均具備了與該制度理念相似的法律規(guī)定。刑 法第六十八條規(guī)定“：犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或 者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或 者減輕處罰。有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰?！钡谌倬?十條第二款規(guī)定：“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕 處罰或者免除處罰?！钡谌倬攀l第二款規(guī)定：“介紹賄賂人在被追訴前主動(dòng)交待介紹賄賂行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。”刑事 訴訟法第一百四十二條第二款規(guī)定：“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī) 定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定?！?可見，在中國(guó)建立“污點(diǎn)證人”作證豁免制度是有一定法律基礎(chǔ)的，關(guān)鍵 問(wèn)題是選擇何種類型的豁免，怎樣建立一個(gè)合理可行的制度結(jié)構(gòu)。 筆者認(rèn)為，現(xiàn)階段我國(guó)最宜采用的模式是證據(jù)使用豁免，即司法 機(jī)關(guān)不得將“污點(diǎn)證人”提供的證言以及由此證言所獲得的信息作為 指控該證人犯罪的證據(jù)使用，這是目前最適應(yīng)中國(guó)司法現(xiàn)狀、最具可 行性的作證豁免方式，同時(shí)構(gòu)建一個(gè)嚴(yán)格有效的實(shí)施保障機(jī)制亦是十 分必要的，否則非但達(dá)不到打擊重大犯罪的效果，還可能導(dǎo)致更多犯 罪的滋生以及司法實(shí)體公正的嚴(yán)重失衡。筆者借鑒了外國(guó)立法，結(jié)合 我國(guó)刑事立法及司法現(xiàn)狀，認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面建構(gòu)我國(guó)的作證豁免 制度： （一）作證豁免決定權(quán)歸屬 是否對(duì)特殊案件中的“污點(diǎn)證人”實(shí)行作證豁免，決定權(quán)應(yīng)當(dāng)限定 于國(guó)家檢察機(jī)關(guān)，而非污點(diǎn)證人自己或其他機(jī)關(guān)。在要求犯罪嫌疑 人以“污點(diǎn)證人”身份作證之前，人民檢察院必須對(duì)此進(jìn)行審查，根據(jù) 具體案情作全面的利弊權(quán)衡，經(jīng)嚴(yán)格的程序?qū)彶樽罱K認(rèn)定是否有必要 讓該污點(diǎn)證人協(xié)助指控其他重大犯罪嫌疑人，并決定對(duì)其豁免。 （二）作證豁免司法審查權(quán)歸屬 權(quán)力失去制約，就會(huì)導(dǎo)致濫用。為防止檢察機(jī)關(guān)在決定作證豁免 中濫用權(quán)力，應(yīng)當(dāng)設(shè)立一種監(jiān)督性的權(quán)力來(lái)制約，一般通稱為司法審 查權(quán)。筆者認(rèn)為此權(quán)力應(yīng)當(dāng)明確歸屬于人民法院，讓人民法院在有關(guān) 審判程序中監(jiān)督人民檢察院對(duì)污點(diǎn)證人證據(jù)豁免的承諾，以維護(hù)污點(diǎn) 證人的權(quán)利。 （三）作證豁免適用限定 1范圍限定作證豁免制度本身是司法利益權(quán)衡的結(jié)果，在達(dá)到 追訴重大犯罪的同時(shí)，也犧牲了其他部分利益，因此必須將范圍限定 某些重特大且取證困難的案件中。筆者認(rèn)為，應(yīng)將本制度適用范圍嚴(yán) 格限制在賄賂犯罪、恐怖犯罪、黑社會(huì)犯罪、毒品犯罪等幾類犯罪中。 2對(duì)象限定作證豁免只適用于在犯罪中起次要作用、罪行較輕 的犯罪參與人，如從犯、脅從犯等，而不能是犯罪的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者或 者主要實(shí)施者，對(duì)于在犯罪中作用巨大的主犯或罪行較重的犯罪參與 人是絕不能適用的。 3條件限定只有同時(shí)符合以下三個(gè)條件才可以考慮適用：一是 對(duì)重大犯罪嫌疑人追訴的證據(jù)嚴(yán)重匱乏，確實(shí)無(wú)法從其他途徑獲?。?二是污點(diǎn)證人本身拒供；三是對(duì)污點(diǎn)證人的豁免不能損害社會(huì)公共利 益。 （四）作證豁免程序設(shè)定 1審批程序由于此類案件一般具有較大的社會(huì)影響，也關(guān)系到 司法公正，因此審批權(quán)應(yīng)集中于較高的權(quán)責(zé)部門。筆者認(rèn)為，該審批 決定權(quán)應(yīng)當(dāng)歸于省級(jí)以上檢察機(jī)關(guān)，有重大社會(huì)影響或關(guān)系重大民生 案件的作證豁免程序啟動(dòng)則應(yīng)當(dāng)由最高人民檢察院審查決定。公安 機(jī)關(guān)在需要啟用該制度時(shí)，必須向同級(jí)人民檢察院報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)，同級(jí)人 民檢察院再層報(bào)至省級(jí)人民檢察院審查批準(zhǔn)。檢察機(jī)關(guān)自偵部門在 偵查賄賂案件時(shí)遇到此種情況，也應(yīng)層報(bào)省級(jí)人民檢察院批準(zhǔn)，最后 由省級(jí)人民檢察院審查批準(zhǔn)或決定是否再報(bào)最高人民檢察院審批。 2證人保護(hù)程序犯罪嫌疑人一旦被審批確定為“污點(diǎn)證人”，作 證豁免開始生效，相應(yīng)的證人保護(hù)程序也應(yīng)隨即啟動(dòng)。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng) 會(huì)同同級(jí)公安機(jī)關(guān)對(duì)被適用作證豁免的“污點(diǎn)證人”實(shí)行人身保護(hù)，防 止受指控的重大犯罪嫌疑人指使報(bào)復(fù)，以確保污點(diǎn)證人如實(shí)作證。 3偽證防御程序“污點(diǎn)證人”在關(guān)系自己生命自由財(cái)產(chǎn)等重大利 益的關(guān)鍵時(shí)刻，為求自己的解脫，誣陷他人、