2009年5月中英合作采購與供應(yīng)管理采購法務(wù)與合同管理試卷本試卷共2頁，滿分100分；考試時(shí)間為180分鐘，應(yīng)考者必須在“答題卡”上的“非選擇題答題區(qū)”內(nèi)按照試題號(hào)順序直接答題，答在試卷上無效。一、案例題（每題25分，共計(jì)50分）甲公司是一家生產(chǎn)白酒的老字號(hào)，位于中國東部沿海大城市的郊區(qū)。2003年產(chǎn)值已經(jīng)達(dá)到5億元，在全國酒業(yè)名列前茅。為了進(jìn)一步擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，該公司總經(jīng)理李先生決定前往中國西部地區(qū)尋找合作商機(jī)。2005年春節(jié)剛過，他就匆忙踏上旅程，到中國西北地區(qū)的一個(gè)高粱產(chǎn)地考察。他找到主管農(nóng)業(yè)的副縣長，提出雙方合作的建議。副縣長推薦了當(dāng)?shù)匾患覐氖罗r(nóng)作物加工的乙公司，李先生找到其董事長劉女士，雙方寒暄一番后決定開展長期合作。于是，李先生與劉女士分別代表雙方公司簽訂了一份買賣合同，合同規(guī)定甲公司長期購買乙公司初加工的高粱。2005年當(dāng)年購買的金額為100萬元。該合同于5月1日正式簽訂，合同還約定，甲公司應(yīng)于5月10日前交付30萬元的定金，以此作為該買賣合同的生效要件。合同簽訂后，劉女士積極組織貨源，很快籌集到一大批高粱。鑒于庫存壓力，5月15日，乙公司在甲公司未付定金的情況下發(fā)出全部高粱。幾天后，甲公司接收了該批高粱。劉女士原以為甲公司會(huì)及時(shí)匯來貨款，不料等到5月20日也沒見蹤影。她很著急，給李先生打電話要求付清貨款100萬元，但李先生以高粱質(zhì)量有問題為由拒絕付款。之后，她通過一家商務(wù)調(diào)查公司查明，甲公司怠于行使對(duì)丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外，甲公司還欠丁銀行貸款本息100萬元。聽到這個(gè)消息，劉女士喜出望外，遂于5月30日向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使甲公司對(duì)丙公司的到期債權(quán)。主審法官經(jīng)審理后，認(rèn)定乙公司的代位權(quán)成立，應(yīng)由丙公司向乙公司履行清償義務(wù)，訴訟費(fèi)用3萬元由債務(wù)人甲公司負(fù)擔(dān)。這時(shí)候，丁銀行得到這個(gè)消息后，向劉女士主張平均分配丙公司償還的100萬元，劉女士斷然拒絕了丁銀行的要求。問題：以下題目都與案例相關(guān)，請(qǐng)根據(jù)案例答題。1.（1）本案中，甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？為什么？（15分）（2）請(qǐng)結(jié)合案例簡述乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)符合的條件。（10分）2.（1）本案中，丁銀行的主張是否成立？為什么？（15分）（2）本案中，法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？為什么？（10分）二、論述題（每題25分，共計(jì)50分）請(qǐng)仔細(xì)閱讀題目，并挑選其中兩道題作答。3.（1）無效合同的概念是什么？（5分）（2）無效合同的特征有哪些？（10分）（3）合同無效的原因有哪些？（10分）4.（1）闡述定金的概念。（5分）（2）闡述定金的法律特征。（10分）（3）闡述定金的種類。（10分）5.（1）專利權(quán)的概念是什么？（5分） （2）中國專利法保護(hù)的對(duì)象有哪些？它們的主要區(qū)別是什么？（12分） （3）專利權(quán)人的權(quán)利有哪些？（8分）6.（1）闡述合同管理的概念。（5分） （2）企業(yè)合同管理的特征是什么？（10分） （3）企業(yè)進(jìn)行合同管理應(yīng)當(dāng)貫徹什么原則？（10分）采購法務(wù)與合同管理試卷參考答案本試卷共2頁，滿分100分；考試時(shí)間為180分鐘，應(yīng)考者必須在“答題卡”上的“非選擇題答題區(qū)”內(nèi)按照試題號(hào)順序直接答題，答在試卷上無效。1. （1）本案中，甲、乙公司簽訂的買賣合同已經(jīng)生效。（3分）根據(jù)中國法律的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。（6分）在本案中，甲公司雖未按合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行，因此甲乙之間的合同已經(jīng)生效。（6分）（2）根據(jù)最高法院合同法解釋的規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法；（2分） 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；（2分） 債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期；（2分） 債權(quán)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)自身的債權(quán)。（2分） （結(jié)合案例加以說明的，酌情給2分。本小題滿分10分。）2.（1）丁銀行的主張不成立。（3分）根據(jù)最高法院合同法解釋的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。（6分）在本案中，債權(quán)人乙公司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。（6分）（2）法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定。（3分）根據(jù)最高法院合同法解釋的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。（4分）在本案中，乙公司勝訴，次債務(wù)人是丙公司，所以訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)。（3分）二、論述 題（每題25分，共50分）3.（1）無效合同是指嚴(yán)重欠缺合同生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。（5分）（2）無效合同的特征：無效合同的違法性所謂違法性，是指違反了發(fā)露和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或社會(huì)公共利益。第一，是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第二，是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，并非違反了法律和行政法規(guī)的任意性規(guī)定。第三，違法性還包括合同的內(nèi)容違反了社會(huì)公共利益。無效合同具有不得履行性是指當(dāng)事人在訂立無效合同以后，不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任。但當(dāng)事人可以依據(jù)法律的規(guī)定，對(duì)無效合同予以更正，如果經(jīng)過修正使合同在內(nèi)容上符合法律規(guī)定，則轉(zhuǎn)化為有效合同。無效合同自始無效 是指本質(zhì)上違反了法律規(guī)定，因此國家不承認(rèn)此類合同的法律效力。合同一旦確認(rèn)無效，就將產(chǎn)生溯及力，使合同自訂立之時(shí)起就不具有法律效力，以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同。對(duì)無效合同可進(jìn)行國家干預(yù) 這種干預(yù)主要體現(xiàn)在，法院和仲裁機(jī)構(gòu)不待當(dāng)事人請(qǐng)求合同無效，便可以以職權(quán)主動(dòng)審查合同是否無效。還表現(xiàn)在，有關(guān)國家機(jī)關(guān)可以對(duì)一些無效合同予以查處，追究有關(guān)無效合同當(dāng)事人的責(zé)任。 嚴(yán)格地說，無效合同在性質(zhì)上并不是合同，而只是一個(gè)獨(dú)立的協(xié)議，無效合同因其內(nèi)容違反了法律、社會(huì)公共利益，不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，也不應(yīng)具有合同應(yīng)有的約束力。 （指出上述每個(gè)特征各給1分；對(duì)每個(gè)特征加以解釋，給1.5分。共10分。）（3）合同無效的原因：欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2分）惡意串通，曬國家、集體或第三者利益；（2分）損害社會(huì)公共利益；（2分）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定；（2分）以合法形式掩蓋非法目的。（2分）4.（1）定金是指合同的一方當(dāng)事人以擔(dān)保其合同債務(wù)之履行為目的，而向?qū)Ψ筋A(yù)先支付的一筆金錢。（5分） （2）定金的法律特征：定金具有懲罰性表現(xiàn)在支付定金的一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)時(shí)則失去定金；收取定金的一方不履行合同則應(yīng)雙倍返還定金。定金具有從屬性是由主合同當(dāng)事人以定金合同的方式予以約定的，實(shí)踐中一般是由債務(wù)人應(yīng)對(duì)方的要求而支付。定金作為主合同債務(wù)的擔(dān)保，其相對(duì)于主合同的從屬性顯而易見。定金具有實(shí)踐性定金合同無論采用何種形式，均只能在定金實(shí)際交付之日起生效。定金的支付具有時(shí)效性定金必須在主合同義務(wù)履行期之前交付，若在主合同履行期之后，不論債務(wù)是否得到履行，均已失去了定金擔(dān)保的意義和目的。定金具有雙方擔(dān)保性定金所擔(dān)保的是雙方當(dāng)事人都有相對(duì)義務(wù)的雙務(wù)合同，雙方亦互為債權(quán)人，雙方均可運(yùn)用定金罰則保障自己債權(quán)的實(shí)現(xiàn)和懲罰對(duì)方的違約行為。（指出上述每個(gè)特征各給1分；對(duì)每個(gè)特征加以解釋，給1分。共10分） （3）定金的種類主要有：立約定金當(dāng)事人為了確保將來的主合同能得以簽訂而支付的定金。解約定金主合同訂立后，為了限制當(dāng)事人隨意解除合同，雙方可以訂立關(guān)于解約定金的定金合同，并實(shí)際支付該筆定金。交付定金的一方若要解除主合同，須以失去該定金為代價(jià)；收取定金的一方解除合同，則以雙倍返還該筆訂金為代價(jià)。這可擔(dān)保主合同不致被任何一方輕易解除。成約定金主合同當(dāng)事人約定以定金的交付作為主合同的成立要件或生效要件的，即為成約定金。證約定金是一種證明作用，而非擔(dān)保作用，即以定金的交付作為主合同已經(jīng)訂立、已經(jīng)存在的證明。違約定金以定金作為對(duì)不履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人的懲罰或者對(duì)守約一方當(dāng)事人的賠償，其作用與違約金相似，也是擔(dān)保法所規(guī)定的一般意義的定金。（指出上述每種定金各給1分；對(duì)每種定金加以解釋，給1分。共10分）5.（1）專利權(quán)是指各個(gè)國家或地區(qū)專利審批機(jī)構(gòu)依法授予申請(qǐng)人對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造享有一定時(shí)間排他實(shí)施許可的專有權(quán)。 （2）中國專利法保護(hù)三種專利：發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。發(fā)明是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。（答出三種對(duì)象的每種給1分，適當(dāng)加以解釋給1分，共6分）三種專利的區(qū)別：保護(hù)客體本身不同各種方法、不定型的物質(zhì)（液體、氣體）、中藥、食物、化學(xué)物質(zhì)只能申請(qǐng)發(fā)明專利。產(chǎn)品的外形、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合只能申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)。創(chuàng)造性要求標(biāo)準(zhǔn)不一獲得發(fā)明專利，需要有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。獲得實(shí)用新型專利，需要有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。保護(hù)期限不一發(fā)明，20年；實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)，10年。（答出每種區(qū)別各給1分，適當(dāng)加以解釋給1分，共6分。） （3）專利權(quán)人的權(quán)利有：獨(dú)占實(shí)施權(quán)；許可實(shí)施權(quán)；轉(zhuǎn)讓權(quán)；標(biāo)記權(quán)。獨(dú)占實(shí)施權(quán)專利權(quán)人對(duì)其專利享有獨(dú)占權(quán)，任何人未經(jīng)專利權(quán)人許可都不得實(shí)施其專利，即不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，制造、使用或銷售其專利產(chǎn)品或使用其專利方法。許可實(shí)施權(quán)專利權(quán)人有許可任何人實(shí)施其專利的權(quán)利，這種許可必須通過訂立許可合同并向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)的方式來取得許可實(shí)施權(quán)。但是，被許可方無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何人實(shí)施該專利。轉(zhuǎn)讓權(quán)專利權(quán)人有轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)的權(quán)利；轉(zhuǎn)讓專利權(quán)必須訂立書面合同，并經(jīng)專利局登記和公告后生效。標(biāo)記權(quán)標(biāo)注專利標(biāo)記和專利號(hào)應(yīng)當(dāng)標(biāo)明專利類別，例如，中國發(fā)明專利、中國實(shí)用新型專利、中國外觀設(shè)計(jì)專利，同時(shí)標(biāo)明授權(quán)專利號(hào)。專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號(hào)。（指出上述每種權(quán)利各給1分；對(duì)每種權(quán)利加以解釋，給1分。共8分。）6.（1）合同管理就是企業(yè)內(nèi)部通過建立一系列合同管理制度，對(duì)企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)中各種合同的訂立、變更、解除、審查、監(jiān)督、履行進(jìn)行規(guī)范，使合同依法訂立并全面履行的一系列活動(dòng)。（5分） （2）企業(yè)合同管理的特征：企業(yè)合同管理是企業(yè)一種自律行為是企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中依法獨(dú)立自主地對(duì)其所簽訂和履行的合同進(jìn)行自我審查、自我監(jiān)督、自我控制，以實(shí)現(xiàn)合同的目的。企業(yè)合同管理制度一般不具有對(duì)外的法律效力其目的在于保障企業(yè)合同順利簽訂和履行，不能以內(nèi)部的合同管路制度為依據(jù)，對(duì)外否定或者肯定合同的效力。企業(yè)合同管理的內(nèi)容具有廣泛性合同是市場主體的自律行為，企業(yè)對(duì)合同的管理表現(xiàn)在合同的訂立、履行、變更、解除、糾紛的處理等各個(gè)階段。（指出上述每種特征各給1分；對(duì)每種特征加以解釋，給2分。另主體分1分，共10分）（3）企業(yè)進(jìn)行合同管理應(yīng)當(dāng)貫徹下列原則：依法管理原則是企業(yè)合同管理的基本原則。管理本企業(yè)各類合同必須依法進(jìn)行，將企業(yè)的經(jīng)營行為通過合同納入法律軌道，使企業(yè)各類合同，從簽訂到履行以及爭議處理的整個(gè)過程都必須依法進(jìn)行。全面管理原則企業(yè)合同管理應(yīng)實(shí)行“全員”、“全方位”、“全過程”管理，只有如此，才能使企 業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)有序有效，保持規(guī)范和科學(xué)。協(xié)作管理原則體現(xiàn)在