.FIDIC合同主要條款的解讀第1條 一般規(guī)定 1.1定義 解讀：很多人對合同的名詞性定義不重視，“不就是我們天天見到的一些項目上的事物嗎？”天天見到的事物，未必認識的透徹，把握的精確。 定義，其目的是要清楚地規(guī)范事物的內(nèi)涵與外延，特別是要規(guī)范其外延。只有清楚地說明了名詞的涵蓋范圍（也即其外延）及與其他相關(guān)名詞之間的邊界，才能夠清楚說明哪些事情是與本事物關(guān)聯(lián)的，而哪些事情又是與這本事物無關(guān)的。對名詞外延范圍及外延邊界理解有誤，搞不清楚這個邊界的精確位置，則必然導(dǎo)致合同理解的錯誤。 比如國內(nèi)合同工程款（非FIDIC定義）定義，很多人第一感覺就是把它當(dāng)作一種合同款項，是一筆費用，一筆錢，所以在處理工程款相關(guān)事項時，就按款項事件來處理。實際上呢？這個款項有著嚴格的限定，它是與工程直接相關(guān)的，只有對應(yīng)于款項的工程相關(guān)事項成立，才會有工程款這筆費用成立。忘記工程事項與工程款的對應(yīng)關(guān)系，只說費用，導(dǎo)致超付等事件發(fā)生，就是沒有清楚理解合同名詞定義所致。 第1.1.1.1條 合同 解讀：本條主要講明合同組件。與國內(nèi)合同不同，F(xiàn)IDIC合同要求最好是把合同組件都裝訂在一起，包括投標人的中標投標書。這個裝訂過的合同有時會有數(shù)千頁之厚。這樣裝訂的好處是無論何時要查合同，只需要拿出一本東西就可以了。不象國內(nèi)合同，到結(jié)算時搜集一個個合同組件有時都會成為一種麻煩。在合同裝訂準備正式簽訂時，合同組件包含哪些具體文件，應(yīng)該反復(fù)核查，確保準確無誤。如果發(fā)生本應(yīng)該是合同組件的文件最終沒能進入合同文本，那這個失誤就太低級了。 關(guān)于“合同”這個名詞定義的外延，應(yīng)該以其組件涵蓋范圍來理解。合同規(guī)定哪些文件算做合同組件，那么這個文件就是合同的一個部分，這個文件涵蓋的范圍也就是合同涵蓋的范圍。如果可以有依據(jù)地推斷出某個文件不是合同組件一個部分，那它就不是合同。它的內(nèi)容，也就不是合同范圍。 合同文件能否成為合同組件，還有個法定生效的問題。在法律意義上，這個規(guī)定是很嚴格的。比如某個文件，圖章完備齊全，但文件沒有完成送達程序，就仍然不能算是有效合同文件。完成文件送達程序需要法定證據(jù)，比如傳真記錄、簽收證明、郵政收據(jù)等。一般的快遞公司的收件證明是不能作為送達證明的。只有拿到這樣的快遞公司送達對方的簽收復(fù)印件，才算法定送達證明。這種名詞定義外延邊界上的細節(jié)把握，才真正體現(xiàn)了對合同名詞理解的準確度。一點點的理解出入，都是“差之毫厘，謬以千里”。合約工程師千萬不要忽略這種細節(jié)的研究與把握，包括定義與程序，否則很容易犯錯誤。機械工業(yè)出版社出版的FIDIC施工合同條件在本條款中有一個詞的翻譯我覺得不太好，“schedule”翻譯成“資料表”雖然涵蓋面足夠了，但資料表這個說法容易引起岐義。在中國人的感覺中，資料一般都只是做參考用的，通常不認為資料也會具有法定意義而成為合同依據(jù)。雖然“schedule”涵蓋范圍有明確定義，什么樣的“資料”才能算得合同“資料表”不大會理解的錯誤，但畢竟在感覺上有點不理想。“schedule”一般是指先期提供，后期用來執(zhí)行的表式，所以不如直接翻譯成“圖表”，或者“工作表”取工作用表之意。這樣翻譯雖然與圖紙定義有重疊，但涵蓋面與理解上，感覺要好一些。 第1.1.1.2條 合同協(xié)議書 解讀：合同協(xié)議書，簡單了理解就是給合同當(dāng)事人一個簽字的地方。設(shè)計這樣一個文件，將合同主架構(gòu)搭起來：當(dāng)事人、標的物、工期、合同價款、合同組件及其解釋程序等，然后列明簽字人及證明人，讓大家來簽字。 既然這個文件是簽字用的，那出現(xiàn)在它上面的一些參數(shù)就顯得特別重要。“合同主架構(gòu)搭起來”意味著一部極大簡化的合同，同時這個簡化的合同又象目錄一樣，指向著對應(yīng)的細節(jié)性合同組件。所以這個構(gòu)架一定要搭得準確：當(dāng)事人、標的物、工期、合同價款、合同組件及其解釋程序，以及其他的特定承諾項目，這些文件的對應(yīng)指向，一定要寫得明白無誤，并注意與合同其他部份有無沖突關(guān)系。 協(xié)議書不要太長。太長，就不是簽字的地方，而成了另一份“合同條款”了。那就失去它的作用。 條款合同協(xié)議書的推薦格式，F(xiàn)IDIC施工合同條件的附錄里有。不一定要全盤照搬它的格式，但研究一下它的措辭以及構(gòu)架一個“合同主架”的方法，也是不錯的選擇。 第1.1.1.3條 中標函 解讀：中標函，國內(nèi)叫中標通知書。國內(nèi)很多法律文件就定義為中標通知書，所以國內(nèi)使用FIDIC合同就有必要在本條內(nèi)加一個中標通知書的定義?？梢源朕o為“中標函即中標通知書”。 中標函在很多人的理解就是一頁紙，似乎就是雇主通知承包商“你可以進場了”那么簡單，實際上中標函的法律意義是很重大的。我們國家的工程合同是要約承諾制。投標函是要約，中標函是承諾。中標函發(fā)出，即意味著要約承諾的法律過程生效，也即合同已經(jīng)生效。不論合同協(xié)議書有沒有簽訂都不影響中標函承諾已經(jīng)兌現(xiàn)的法律效力。所以中標函的承諾效應(yīng)，才是它最重大的功能體現(xiàn)。 中標函承諾功能的準確體現(xiàn)，就體現(xiàn)在與之對應(yīng)的投標函上。一定要將中標函與投標函之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系做到嚴密：“我方接受貴方在xx年xx月xx日提供的投標函及xx年xx月xx日投標澄清函所列條件。我方榮幸地通知貴方，依據(jù)上述承諾，你已被接納為本項目中標人”。在招投標過程中，有時會操作45次甚至更多次的投標澄清，其中的某個過程甚至?xí)O大地改變招標標的物以及招標要求，如果中標函不能明確說明是指向哪個“投標承諾”，不能將這種對應(yīng)關(guān)系列的很準確的話，那就要犯大錯誤了。 中標函是“那個投標函”的中標函。這就是中標函的外延范圍，其他次數(shù)的“投標函”，就不一定屬于中標函范疇了。 第1.1.1.4條 投標函 解讀：投標函一般按招標要求都需要密封送達，所以其外延范圍比較容易確定，可以簡單理解不在“密封文件”內(nèi)的一般都不能算投標函內(nèi)容。對于招標澄清進行投標響應(yīng)的澄清回復(fù)文件也是投標函的一種形式。按規(guī)定這種響應(yīng)文件也得是密封回復(fù)，包括雙方可能產(chǎn)生的各種洽商紀要，都應(yīng)該以“密封回復(fù)”的方式進行。當(dāng)然有時也會便宜從事。所以上述以“密封回復(fù)”來說明投標函的外延范圍雖然有點機械，但一般不會搞錯。 實際操作中，雙方有時會文件來往很多次，緊急情況下傳真及快遞方式都會使用。文件只有簽署與蓋章后，方為有效。而快遞只有郵政快遞才有送達效應(yīng)。白文盡量不要以法定文件的方式操作，至少也要有簽字。否則會有很多問題。有時操作者喜歡用“蓋章的人不在”“領(lǐng)導(dǎo)出去了”等理由來為這樣的文件爭取回旋余地，千萬不要上當(dāng)。 第1.1.1.5條 規(guī)范要求 解讀：這一條主要是指雇主提供設(shè)計中的“工料規(guī)范”，前面說過了，這個是設(shè)計文件。國內(nèi)使用FIDIC合同，就要增加“法定規(guī)范”的定義了。我們國家的“法定規(guī)范”使用范圍較廣也較細，很多工程的實施與驗收過程都得按相應(yīng)的法定規(guī)范進行，帶有很大的強制性。所以理清國家強制性規(guī)范與合同限定相互之間的關(guān)系，有時也很重要。特別是現(xiàn)在很多住宅工程雇主會強制要求承包商接受小業(yè)主的收房驗收，這就直接超越了“驗收規(guī)范”規(guī)定的范疇。如何良好地運作這一塊，需合同當(dāng)事人雙方仔細權(quán)衡。 第1.1.1.6條 圖紙 解讀：按FIDIC的定義，圖紙由雇主提供。這與圖紙是由設(shè)計院完成的顯然矛盾。為什么要這樣定義呢？這是為了斬斷承包商與設(shè)計院之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。對于由設(shè)計院完成設(shè)計交由“雇主提供設(shè)計給承包商”這種合同運作形式，設(shè)計院與承包商對項目的真實投資都不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，所以一旦設(shè)計院與承包商聯(lián)接起來，就極難避免兩者串通以變更增加投資來變相牟取私利的可能。國內(nèi)以前這種現(xiàn)象很嚴重，現(xiàn)在很多開發(fā)商已經(jīng)嚴令設(shè)計院與施工單位直接溝通，施工單位如果直接拿到設(shè)計院的變更，不但不能算做有效合同文件，還有可能被追究違約責(zé)任。對于承包商來說，圖紙由雇主提供，則圖紙合法性由雇主承擔(dān)責(zé)任。雇主則很容易通過設(shè)計合同把這塊責(zé)任明確給設(shè)計院。承包商要求變更，就必須拿出“設(shè)計圖紙不合理”的依據(jù)。有了這樣的依據(jù)，雇主就可以追究設(shè)計院的設(shè)計責(zé)任。這樣設(shè)計院與承包商之間串通變更的可能性就沒有了。不象以前，由于變更過程形成不了明確責(zé)任的文件，業(yè)主幾乎拿設(shè)計院的變更沒有辦法。設(shè)計院也就可以與承包商串通搞“變相變更”。“由雇主提供設(shè)計”，就可以很自然地形成設(shè)計合同與施工合同之間的相互制約，大大減小了以前被聯(lián)合操縱的可能。 圖紙方面還要說明一點的是，國內(nèi)設(shè)計規(guī)范沒有提供“工料規(guī)范”的要求。比如材料，只有“黃色大理石”或者“白色防水涂料”等定義。工藝做法方面也有很多模糊的地方，比如“991”防水涂料2度?！包S色大理石”是米黃還是木紋黃？“白色防水涂料”是彈性還是只具防水功能就行？991防水涂料2度是多厚？作為造價工程師，是極難按圖紙的這些規(guī)定來為材料定價的。這就直接造成了國內(nèi)合同在簽訂合同時必須留下“施工期材料價格審核”的巨大活口?，F(xiàn)在很多房產(chǎn)開發(fā)商已經(jīng)感覺到承包商在這塊活口上的要求不正常性地增大，有種越來越難操作的感覺。這個很正常，既然是有意留下的合同活口，承包商當(dāng)然要利用，不利用他不是傻了嗎？前面說過了，這種“施工期材料價格審核”的巨大合同活口對于單價合同來說有著太大的風(fēng)險。這個問題的最終解決，還是得落實到“工料規(guī)范”上。必須在招投標時，在圖紙與招標要求上明確規(guī)定各種材料各種可定價的細部要求及做法，直接讓承包商包干這個材料。實施過程中的變更，可以用投標材料價與變更材料價價差來解決單價變更，這樣清單單價的調(diào)整就比較容易，合同單價超的風(fēng)險就相對小。就是超了，也比較容易說清楚超的原因。這對于合同操作好處多多。 工料規(guī)范的主體是設(shè)計文件，希望國家能夠調(diào)整設(shè)計規(guī)范，把“工料規(guī)范”明確為設(shè)計深度要求的一個部分。這對于整個國家的工程建設(shè)管理，都有好處。第1.1.1.7條 資料表 解讀：“資料表”的英文原詞是“schedule”。資料表這個定義是99版FIDIC新增的定義。由“schedule”的字面意思，容易想到這是把“進度計劃”的重要性提高了。這與大多數(shù)項目開發(fā)者更關(guān)心項目何時投入使用的事實相符合。按FIDIC合同，schedule所涵蓋的內(nèi)容要廣。條款里有詳細定義，這里不展開了。 第1.1.1.8條 投標書 解讀：投標書的外延范圍是招投標過程定義的，這里不展開來講。只是說一下，作為文件形式的投標書也是一個簽字的地方，而且一般都是招標方提供的自定義格式，里面會有許多的要求投標方直接承諾的事項。這份“格式投標書”與后面所有投標文件的關(guān)聯(lián)關(guān)系及其承諾的事項一定要吃得透，才能去投標。FIDIC合同條件下最好是少存僥幸心理。如果有能力在FIDIC合同條件下完成索賠，那一定有能力吃得透招標文件要求；如果沒能力吃透招標文件要求，千萬不要想著靠“索賠”來實現(xiàn)合同利潤。否則一“索”一個跟頭。 第1.1.1.9條 投標書附錄 解讀：一份合同，特別是格式合同，在招投標階段大家真正想要去溝通的事項并不多，而且范圍相對都比較明確，比如開竣工時間、付款條件、材差調(diào)整方式、保函條件等等。為了把這些必須溝通的事項從巨大的合同體量中“凸現(xiàn)”出來，就搞了這樣一個“投標書附錄”。它是對投標過程中除投標價款之外、次重要的、合同內(nèi)必須進行招投標承諾的項目的一個提煉性總括。 投標書附錄雇主在招標時可以把自己的要求先寫進去，這構(gòu)成招標要求的一個部分。投標方必須接受雇主的這些要求，如果有什么疑問，可以走招標答疑澄清程序，但一旦雇主確定了這些要求，那就要按實質(zhì)性響應(yīng)進行。如果不能接受，就只有放棄投標。 “投標書附錄”要求頁頁簽字。FIDIC合同在這些細節(jié)上的要求，體現(xiàn)了其嚴密性。 第1.1.1.10條 工程量清單及計日工作單 解讀：FIDIC工程量清單的性質(zhì)與其定義的外延這里就不講了，到第二部分FIDIC施工合同工作原理會專門講。計日工作單這里簡單談?wù)劇?計日工作單簡單了理解就是對付“清單外”變更的。由于沒有相應(yīng)的綜合單價可參考，就只能依靠這個“計日工作單”中的各項單價考慮合理消耗量以單項工程量的形式來核算變更價款。計日工作單中的人工機械價都是綜合單價，這與我們國家人工機械信息價只是直接費不同。所以單價乘工程量就是結(jié)算工程價，這樣一個“清單外變更”就簡化成簡單的工程量審核。由于項目的復(fù)雜性，“清單外變更”的處理當(dāng)然不可能就這么簡單，但有了“計日工作單”及相應(yīng)的合同規(guī)定，處理這類事件至少有了方向。計日工作單有一個缺點，就是主材消耗量無法反映在“工作單”中，比如臨時增加一個設(shè)備基礎(chǔ)，砼工程是3m3，現(xiàn)實際使用了3.2 m3，這算是用得多了還是用得少了？清單與計日工作單中都難以定義。 國內(nèi)情況下處理這樣的“清單外變更”事項，我倒是建議直接引入定額，可以把主材消耗量同時規(guī)范下來?！扒鍐紊蠜]有的綜合單價按上海93定額確定其分項工程單價，取費標準按二類建筑，讓利”。畢竟“清單外”變更不會大，定額引入也只引入到單價，主材損耗率在定額中包干，最多按實際調(diào)整一下。這樣子定一下變更，沒什么問題。 FIDIC合同框架下引入國內(nèi)定額的變更處理原則，也許是我首創(chuàng)，不過我覺得在國內(nèi)目前造價協(xié)會對“計日工作單”支持不夠，計日工作單又在主材耗量上很難定義得好這個現(xiàn)實情況下，引入定額處理“清單外變更”可能是一種比較不錯的解決辦法。定額再怎么不符合現(xiàn)場實際，也是經(jīng)過科學(xué)測定的，其中各種消耗量的測定還是有著很大的科學(xué)性，正好拿來利用。雖然會由于措施與定額的不同而與實際會有相當(dāng)?shù)某鋈?，但這種偏差在處理“清單外”的變更這樣的事的時候，就不是什么大問題了。 FIDIC合同下我沒有操作過這種變更處理，因為要外資的領(lǐng)導(dǎo)接受定額是有難度的。但國內(nèi)單價合同我一直用這個辦法。它至少給“沒有單價”的單價合同變更指出了一個處理問題的路子。不象以前，沒有了可參照的單價，大家就只能談起來看了。 第1.1.2. 各方和人員 第1.1.2.1條 當(dāng)事方 解讀：這是一個法律定義。按法律要求，合同當(dāng)事人只包括達成合同協(xié)議的簽字方。這樣合同當(dāng)事人就只有兩方。國內(nèi)有時候也搞三方四方合同，那當(dāng)事人就是簽字的各方。 第1.1.2.2條 雇主 解讀：法律意義上，法人與自然人是有著本質(zhì)區(qū)別的。所以不要稱某房產(chǎn)公司老板為“雇主”，那要出笑話了。他是雇主人員。 關(guān)于雇主概念的另一個錯誤理解是“我是雇主我怕誰？”。FIDIC合同關(guān)于雇主人員在工程項目上的權(quán)利義務(wù)規(guī)定的很嚴密，并不是雇主人員想怎樣就怎樣。雇主很大部分的工作實際是依靠工程師進行的。即使工程師是雇主派出人員，那也不意味著雇主高層管理人員就可以隨意越過工程師直接指揮承包商。比如，房產(chǎn)公司老總直接越過自己派出的“工程總監(jiān)”發(fā)了一個文到承包商項目部，要求他們整改某某正在施工的工程項目。這個不但是暴露了雇主工程管理水平低下的狀況給外人看，還違反了合同。房產(chǎn)公司老總盡可關(guān)起門來把自己的工程總監(jiān)罵到臭要死，越級發(fā)文，就成了低級玩笑了。 雇主在國內(nèi)也有一些特稱，應(yīng)該在合同中也定義一下：招標及合同文件內(nèi)的甲方，“業(yè)主”、“發(fā)包方”、“建設(shè)單位”等名稱都是習(xí)慣稱法，如果覺得有必要不妨在合同中補充定義清楚。第1.1.2.3條 承包商 解讀：國內(nèi)還有“總承包商”、“施工單位”“主包”、“總包”、“總承包”等名稱，覺得有必要也可以寫進合同定義。 第1.1.2.4條 工程師 解讀：工程師由雇主委托。兩種可能都成立：雇主直接委派自己的工程師；雇主委托專業(yè)咨詢公司擔(dān)任工程師。99版FIDIC合同下，這兩種委托形式已經(jīng)沒了本質(zhì)區(qū)別。 第1.1.2.5條 雇主人員 第1.1.2.6條 承包商人員 第1.1.2.7條 分包商 第1.1.2.8條 DAB 第1.1.2.9條 菲迪克 除了上面FIDIC定義的各方與人員外，國內(nèi)情況下也會有一些特定的各方與人員，如有必要也可以在合同中定義。比如： 第1.1.2.10條 設(shè)計院 第1.1.2.11條 監(jiān)理 第1.1.2.12條 顧問工程師/工程師 第1.1.2.13條 造價咨詢或者投資監(jiān)理等 第1.1.2.14條 專業(yè)承包商（國內(nèi)要求防水幕墻等必須是專業(yè)公司） 第1.1.2.15條 指定承包商 第1.1.2.16條 指定供應(yīng)商。 等等。 第1.1.3. 日期、試驗、期限和竣工 第1.1.3.1條 基準日期 解讀：基準日期是99版FIDIC引入的新概念。 國內(nèi)合同，一般是以開工日期為基準的，也即以一個提交批準后的“總進度計劃”的第一天作為所有后續(xù)日期的基準。但這個規(guī)定有問題。提交批準的“總進度計劃”一般都是承包商已經(jīng)進場優(yōu)化原投標文件后形成的。如果在進場與批準進度計劃之間的時間差里有了關(guān)于工期的爭議，或者對于這樣一個“進度計劃”本身就沒能真正達成一致，那這個時候的工期爭議就極難確定與解決。此外，雇主的項目開發(fā)計劃是包含從立項開始到工程交付使用所有階段的進度計劃，由承包商實施的從招投標開始到工程竣工這段的進度計劃，雇主也必然要納入自己的大進度計劃之中。由于上述原因，F(xiàn)IDIC把這個基準日期定的很前，定為投標截止前28天。這樣就可以使所有的后續(xù)日期都可以與這個基準匹配起來。第1.1.2.3條 承包商 解讀：國內(nèi)還有“總承包商”、“施工單位”“主包”、“總包”、“總承包”等名稱，覺得有必要也可以寫進合同定義。 第1.1.2.4條 工程師 解讀：工程師由雇主委托。兩種可能都成立：雇主直接委派自己的工程師；雇主委托專業(yè)咨詢公司擔(dān)任工程師。99版FIDIC合同下，這兩種委托形式已經(jīng)沒了本質(zhì)區(qū)別。 第1.1.2.5條 雇主人員 第1.1.2.6條 承包商人員 第1.1.2.7條 分包商 第1.1.2.8條 DAB 第1.1.2.9條 菲迪克 除了上面FIDIC定義的各方與人員外，國內(nèi)情況下也會有一些特定的各方與人員，如有必要也可以在合同中定義。比如： 第1.1.2.10條 設(shè)計院 第1.1.2.11條 監(jiān)理 第1.1.2.12條 顧問工程師/工程師 第1.1.2.13條 造價咨詢或者投資監(jiān)理等 第1.1.2.14條 專業(yè)承包商（國內(nèi)要求防水幕墻等必須是專業(yè)公司） 第1.1.2.15條 指定承包商 第1.1.2.16條 指定供應(yīng)商。 等等。 第1.1.3. 日期、試驗、期限和竣工 第1.1.3.1條 基準日期 解讀：基準日期是99版FIDIC引入的新概念。 國內(nèi)合同，一般是以開工日期為基準的，也即以一個提交批準后的“總進度計劃”的第一天作為所有后續(xù)日期的基準。但這個規(guī)定有問題。提交批準的“總進度計劃”一般都是承包商已經(jīng)進場優(yōu)化原投標文件后形成的。如果在進場與批準進度計劃之間的時間差里有了關(guān)于工期的爭議，或者對于這樣一個“進度計劃”本身就沒能真正達成一致，那這個時候的工期爭議就極難確定與解決。此外，雇主的項目開發(fā)計劃是包含從立項開始到工程交付使用所有階段的進度計劃，由承包商實施的從招投標開始到工程竣工這段的進度計劃，雇主也必然要納入自己的大進度計劃之中。由于上述原因，F(xiàn)IDIC把這個基準日期定的很前，定為投標截止前28天。這樣就可以使所有的后續(xù)日期都可以與這個基準匹配起來。第1.1.3.2條 開工日期 解讀：一般習(xí)慣于在中標函里直接定義開工日期，如果不具備規(guī)定開工日期的條件，也一般都明確為“接甲方書面通知后天內(nèi)進場”。盡量在中標通知書中就安排好進場相關(guān)事宜。按FIDIC的規(guī)定，中標函或其他文件沒有說明時開工日期以收到中標通知書后42天起計。如果一個工程的開工日期被簡單地默認為42天，估計國內(nèi)大部分的合約經(jīng)理要丟飯碗了。 第1.1.3.3條 竣工時間 解讀：竣工時間以工程通過工程師驗收為標準，這與雇主接收時間有一定的沖突。按筆者的經(jīng)驗，F(xiàn)IDIC合同在竣工驗收與雇主接收之間工程師有時很難做人，因為任何項目都不是工程師接收，有時甚至不是雇主來接收。比如住宅工程實際是最終用戶物業(yè)公司與小業(yè)主來接收?，F(xiàn)在有一種趨勢，雇主會直接安排這種實質(zhì)接收人參與進接收組里，這意味著承包商要直接面對最終用戶。由于我們國家的驗收規(guī)范與最終用戶驗收之間有著標準適用上的沖突，就極易出現(xiàn)工程通過工程師驗收，雇主卻以質(zhì)量缺陷為理由遲遲不接收的情況。承包商哇哇叫，工程師卻一點辦法都沒有。 如何處理這種事項呢？筆者覺得工程師應(yīng)該面對市場的必然需求，盡量在合同中設(shè)置小業(yè)主與物業(yè)公司以“雇主接收人員”參與由工程師主持的竣工驗收，并以這些雇主接收人員的簽字確認作為竣工驗收通過的先決條件之一。這樣承包商就可以在合同框架下做許多的工作，對工程物權(quán)移交很有利。這種操作方式當(dāng)然超越了國家驗收規(guī)范的要求，但作為招標要求向投標人提出正式要求，應(yīng)該不會成為合約問題。所以可操作性還是有的。 某種程度上說，由工程師主持竣工驗收后安排雇主接收，有工程師向雇主交工程的意味。所以工程師應(yīng)該早安排這樣的事情，讓這樣的事情順利進行。在早期的工程節(jié)點驗收中引入雇主接收人員參與驗收，最終驗收工作就要好做得多。雇主人員未必愿意在早期介入，這就需要工程師與雇主協(xié)商一個“接收”的方法，并在合同中予以明確。 第1.1.3.4條 竣工試驗 解讀：國內(nèi)規(guī)范對具體竣工試驗項目有詳細的規(guī)定。按上條所說的情況，物業(yè)公司及小業(yè)主也來參加竣工驗收的話，就有可能增加許多“額外”的試驗內(nèi)容。早期明確這些新增試驗內(nèi)容，對合約各方都有好處。這也是工程師要求“雇主接收人員”早期介入的根本原因之一。如果在招投標階段，物業(yè)公司就可以提出針對性的“試驗項目”，那對于工程師來說是最好處理了。他只要把這種要求放進招標文件里作為“招標要求”予以明確，就可以解決所有的管理性問題。當(dāng)然，現(xiàn)實的操作不會這么完美，需要工程師做大量的甲乙雙方的協(xié)調(diào)工作。第1.1.3.5條 接收證書 解讀：這個就是物權(quán)移交了。從接收證書拿到的那天起，除合同另有規(guī)定的外，工程照管權(quán)就完全移交雇主。物權(quán)移交是極為重要的工程事件。物業(yè)公司有時會因為工程問題死活都不接收工程，導(dǎo)致房產(chǎn)公司不敢向承包商發(fā)布接收證書，原因就于此。這也從另一外方面說明將物業(yè)等部門按最終用戶定位引入雇主驗收人員的重要性。 一項工程的物權(quán)照管權(quán)，就是在第10.1條的規(guī)定的幾個時間內(nèi)在合同當(dāng)事人手中轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去。事項重大，無論怎么強調(diào)都不過分。 第1.1.3.6條 竣工后試驗 解讀：這個相當(dāng)于試生產(chǎn)試運行一類。 第1.1.3.7條 缺陷通知期 解讀：87版FIDIC叫缺陷責(zé)任期。僅從字面上理解，責(zé)任期需要首先確認責(zé)任，而通知期則不論原因只論時間，所以通知期要比責(zé)任期包含的缺陷責(zé)任內(nèi)容廣。比如雇主使用不當(dāng)造成的的工程缺陷，按缺陷通知期說法，承包商應(yīng)該來維修，至于費用可以再談。責(zé)任期就不同，至少字面上只有承包商原因造成的缺陷，承包商才會有責(zé)任來修。缺陷通知期的提法對雇主很有利。如果是雇主原因造成工程損壞而引入第三方修理，則由此產(chǎn)生的所有后果承包商都不會再管了，這個對于雇主來說風(fēng)險大增。用通知期，保證雇主不論什么原因都可以要求承包商來修理工程，只是修理費用可能存在協(xié)商的問題，這可以保護雇主由于使用工程不熟練造成可能的損失最小化。一般來說，缺陷通知期內(nèi)的修理工作量都不會大，承包商通常都會接受雇主修理工作的要求，所以這是對雙方都有利的事。 此外，通知期比責(zé)任期的時效定義要嚴密一些。比如我們國家規(guī)定防水工程是5年保修期，第4年第360天的時候，工程出問題了，雇主發(fā)通知給承包商。通知在路上走了6天，在第5年的第一天才到承包商那里。承包商可以說我的保修期過了啊。通知期就可以嚴格定義應(yīng)該是以4年第360天發(fā)出通知日來計算這個日期，這要比責(zé)任期不容易引起時效爭議。 國內(nèi)合同描述缺陷通知期為“質(zhì)量保修期”，這個定義就相對窄多了。按“質(zhì)量保修期”定性，國內(nèi)合同在工程竣工移交雇主的那一刻起，就意味著除質(zhì)量保修之外的所有合同內(nèi)容“履約完畢”。而實際上呢？除了合同明確規(guī)定的結(jié)算相關(guān)事項外，至少在工程備案及竣工圖相關(guān)事項方面承包商還有大量的工作要做。此外，質(zhì)量責(zé)任的定性是很不明確，比如我們國家的質(zhì)量驗收規(guī)范有允許偏差項目，規(guī)范意義上，這是明文規(guī)定允許“缺陷”，而不能歸結(jié)為質(zhì)量問題。這就引起質(zhì)量保修的巨大爭議。常聽到承包商說“按規(guī)范我一棟樓內(nèi)出現(xiàn)幾個允許缺陷是符合質(zhì)量要求的”。這話雇主不愛聽，可按我們國家規(guī)范的規(guī)定，不能說承包商是強詞奪理。第1.1.3.8條 履約證書 解讀：履約證書的作用有兩個： 1、證明合同已經(jīng)被正式履行完畢?？⒐を炇战邮兆C書等，都不能算作工程師對工程的完全認可。只有拿到了履約證書，才證明承包商完全履行了合同。 2、承包商可憑此證書拿回進場前提交的履約擔(dān)保。沒這個證書，承包商拿不到退還的履約擔(dān)保。這同時也宣告了合同正式結(jié)束。第1.1.4. 款項與付款 解讀：款項與付款是造價工程師比較重要的日常事務(wù)。FDIIC合同款項與付款相關(guān)章節(jié)中論述了單價合同的基本要義。本文會重點論述這些要義。 第1.1.4.1條 中標合同金額 解讀：一般招投標工作結(jié)束以后，很多人都只是寫一個中標函就完了。與中標函匹配的“那個投標書”他們自己搞得清楚，就當(dāng)工作做完了。實際這里面有炸彈的，幾次回標的投標文件之間難免有各種關(guān)聯(lián)，關(guān)聯(lián)之間也難免有各種矛盾。有時由于事件與過程過于復(fù)雜，這種關(guān)聯(lián)與矛盾誰都沒有意識到。比如投標承諾：“考慮到雇主要求，我方愿意在xx年xx月xx日報價基礎(chǔ)上，再在xx方面讓利xx%”，可是在前次的報價中有一個數(shù)字統(tǒng)計錯誤，這個錯誤就直接被帶進了結(jié)算。 筆者一般的習(xí)慣是中標函發(fā)出后會要求中標單位就最終的承諾全新編制一個商務(wù)標。然后以這個商務(wù)標進入合同，并承諾此份“澄清”為最終的投標響應(yīng)，這樣就直接將中標與投標對應(yīng)起來。此前發(fā)生的事，只算一個過程，不算承諾依據(jù)。這樣要約承諾制的兩個最重要的文件中標函與對應(yīng)投標函就非常準確地明確下來。 第1.1.4.2條 合同價格 解讀：按我們國家的規(guī)定，中標價就是合同價，這兩者之間出現(xiàn)偏差被定義為“對投標承諾的實質(zhì)性改變”?！皩ν稑顺兄Z的實質(zhì)性改變”確實是一種不道德的商業(yè)行為，但中標價就是合同價這個說法卻是有問題的。比如招標文件規(guī)定按外幣簽合同，考慮匯率影響，中標后一個月要簽合同了，匯率變了，合同價格能與中標價一樣嗎？ 按要約承諾式合同的定義，中標就是最終的承諾。到合同簽訂時所有合理的改變，都應(yīng)該按照“合同變更”計入合同價款。所以FIDIC合同明確定義“包括按照合同所做的調(diào)整”，也即在中標之后合同簽訂之前發(fā)生的符合合同變更條件的價款變化，也應(yīng)該計入合同價格內(nèi)。 很多人對這個概念可能不是太理解，筆者講一個比較極端的例子：招標時招標內(nèi)容被確定為兩塊，一塊是招標項目3棟樓，另一塊是“暫定招標項目”3棟樓，招標文件明確說明“暫定招標項目”招標單位有權(quán)選擇交給或者不交給中標單位，中標單位應(yīng)對招標單位的此項決定無條件接受。實際上，甲方這樣操作的目的，是想用一次招標引進兩個單位來完成這兩個項目，所以兩個標都中的可能是沒有的。中標后，發(fā)了中標通知書，其中中標價元，注明含暫定招標項目元。要簽合同了，招標方發(fā)通知說暫定招標項目取消（實際是交給了另一家單位），這樣合同價就只相當(dāng)于中標價的約一半。第1.1.4.3條 成本（費用） 解讀：成本的定義是只針對工程相關(guān)價款的，不是什么費用都構(gòu)成成本，成本名詞也不能用到隨便什么地方。 FIDIC定義成本這個名詞，筆者感覺是與索賠相關(guān)。一般來說，索賠的意義在于“合理補償給合同當(dāng)事人所造成的損失”，這樣合理補償就不應(yīng)該包括補償利潤。如果連利潤都補償?shù)脑挘蔷褪菐腿税l(fā)財，而不是補償損失了。 FIDIC有一個奇妙現(xiàn)象。大家都知道國內(nèi)索賠這個名詞是從FIDIC學(xué)來的，然而FIDIC自己卻沒有明確定義索賠的概念。所以索賠到底索什么，哪些內(nèi)容可以索哪些內(nèi)容不能索，一直爭議不斷。特別是對于變更與索賠，到底應(yīng)該如何區(qū)分，往往都會有爭議。筆者對此的理解是：清單項目中“量”定義的工作變化，一般都應(yīng)該算做變更。因為導(dǎo)致清單量變化的工程變化通常都是構(gòu)成工程實體的變化，所以只能算變更。變更費用直接走綜合單價，也當(dāng)然包括了綜合單價中的利潤。只有超出清單范圍的，才有可能說索賠。這里面又分兩種：1、直接引起工程實體變化的，比如原貼石材現(xiàn)改貼面磚了。這樣就產(chǎn)生了新貼面磚的綜合單價。這個新單價里除了正常的變更，就可能含有某種索賠的意義。承包商說新單價里面正常的利潤得給我啊，這句話不算錯，也與這種變化中變更的性質(zhì)相符合。但價格比正常市場價高，承包商解釋：“我的新價比市場價稍高一點點，是因為我要把原定的石材單位退掉，又要緊急引入面磚供貨商，這樣兩個方面都會問我要高一些的費用，所以沒辦法單價高了些。錢實際都給別人了，我并沒有賺”。這個說法里顯然附加了“正常變更價格之外”的希望雇主“補償某種損失”的意思，這個意思就應(yīng)該叫索賠了。當(dāng)然，承包商的高價里到底有沒超賺也就只有天知道了。但如果承包商要求補償?shù)馁M用也要利潤，“錢給別人了，但這個錢的利潤率你得給我”，也即退石材商引入面磚商的補償性費用也要報利潤的話，那就顯然不合理了。應(yīng)該毫不猶豫被砍掉。2、為工程實體變化而必須做的一些非清單范圍內(nèi)的措施。比如雇主原因拆除。拆除這類“搞破壞的行為”，應(yīng)該算做標準的索賠形為。承包商做這樣的事，真正體現(xiàn)了“損失”，而雇主承擔(dān)除利潤外的承包商措施相關(guān)費用，也即成本，正體現(xiàn)了補償。所以要說索賠，就應(yīng)該只能索賠成本，不應(yīng)該補償利潤。 還是應(yīng)該把索賠與變更這樣區(qū)分一下，可以良好定義其他相關(guān)費用，解決利潤的包含關(guān)系。不過，也要說句笑話：FIDIC自己也害怕把索賠定義的很清楚。所以想要索賠的時候，還是千萬當(dāng)心些好。 第1.1.4.4條 最終付款證書解讀：這個文件相當(dāng)于我國最后委托造價咨詢公司審計工程結(jié)算完畢后簽訂的“結(jié)算審計報告單”，效力是相同的，都確認了最終結(jié)算價款，然后再說明未付事項。 FIDIC中，函、單、表、書這幾個名詞的應(yīng)用范圍不同，法律效力也各不同。應(yīng)用才會有效，要仔細揣摩。 第1.1.4.5條 最終報表 解讀：報表由承包商提交，相當(dāng)于我們施工單位提交的最終結(jié)算書+竣工資料。 第1.1.4.6條 外幣 解讀：外幣定義的引入，與最終合同價格確定，與付款都有關(guān)。外幣支付在國家外幣制度與匯率上都會有很多的故事。這個問題國內(nèi)工程碰到的比較少，不展開來論述。 第1.1.4.7條 期中付款證書 解讀：相當(dāng)于國內(nèi)的“工程進度款審核單”?？铐椫Ц对谌魏我粋€合同中都是大事，可以支付的合同依據(jù)一定要充分并精確。FIDIC合同條件下期中付款要精確估價，當(dāng)然也允許雙方合意的方便處理方式。期中付款證書由工程師頒發(fā)，什么樣的工程條件才可以工程款項進入期中付款，經(jīng)過什么樣的流程才具備期中付款法定效力，這個在合同第12條中詳細論述。 期中付款證書是針對承包商的報表審核的，承包商報表中應(yīng)包括所有工程相關(guān)費用，包括分包及設(shè)備相關(guān)款項。這與國內(nèi)合同總包分包通常各申請各的不同。從單純報表角度說，總承包把所有分包與設(shè)備申報納入一個總表中，也無非是多制作一個匯總表，并計入自己的照管費。但從工程管理角度，這明確了總承包的總承包責(zé)任。雖然只是簡單費用列入，責(zé)任卻整塊兒地落實到相應(yīng)的責(zé)任方身上了。 第1.1.4.8條 當(dāng)?shù)刎泿?第1.1.4.9條 暫列金額 解讀：暫列金額或暫定金額，是雇主為預(yù)計發(fā)生的工程項目準備的金額，所以承包商千萬不要打“索賠暫列金額費用”的念頭，那成笑話了。第13.5款中“只應(yīng)包括工程師已指示的，與暫列金額有關(guān)的工作、供貨或服務(wù)的”的說法明確了暫定金額適用的范圍，可不要把另一句“應(yīng)用于變更”什么地直接套到任意的工程變更上。 第1.1.4.10條 保留金解讀：相當(dāng)于我們的保修金。實際這筆款項的擔(dān)保意義是大于其實質(zhì)發(fā)生的意義的，所以叫保留金應(yīng)該更準確些。 第1.1.4.11條 報表 解讀：相當(dāng)于我們的付款申請預(yù)算書及工程相關(guān)報告。 第1.1.5. 工程和貨物 解讀：FIDIC條件下工程中哪些物件是雇主貨物，哪些是承包商貨物，有著嚴格定義。這一點國內(nèi)合同就定義的相對弱了。 第1.1.5.1條 承包商設(shè)備 解讀：承包商設(shè)備所有權(quán)屬于承包商。與雇主設(shè)備最鮮明的區(qū)別是雇主在正常施工條件下，對于承包商使用與不使用此項設(shè)備并不進行實質(zhì)性干涉。這些設(shè)備都是承包商為完成工程實體而使用的設(shè)備，在工程完工后要撤離工程。撤離時刻，承包商設(shè)備與雇主并沒有設(shè)備所有權(quán)爭議，只會有專用權(quán)爭議。 第1.1.5.2條 貨物 解讀：貨物定義是中性的，不分貨物歸屬，只與工程和其他不是由“購買”得來的物品相區(qū)分。 第1.1.5.3條 材料 第1.1.5.4條 永久工程 第1.1.5.5條 生產(chǎn)設(shè)備 第1.1.5.6條 單位工程 解讀：單位工程的英文原詞是“section”，中國譯者翻譯為“單位工程”，筆者覺得這是一個失誤?！皊ection”字面意義上是指可分割的一個整體的某個部分，這個“部分”到底是“整體”的哪一塊，并不確定，所以它根本不是什么單位工程，而就是“部分工程”。在FIDIC條件下，雇主有權(quán)就部分工程進行先驗收先接收先使用。這種先移交先接收先使用的部分工程的實際狀況，與“單位工程”概念根本風(fēng)馬牛不相及。 舉一個簡單例子：一個商住樓項目，雇主要求在主體結(jié)構(gòu)施工到三層時，承包商必須把底層工程先行驗收先行移交，雇主要先把商業(yè)開出來。大家都知道這個狀況的底層結(jié)構(gòu)有著大量的各類管線設(shè)備及建筑通道等未完工程，要將底層以某種“單位工程”的形式交出去是不可能的。只能把不影響后面施工的能使用的部分先移交給雇主，讓雇主以商業(yè)開業(yè)的要求去配機電及裝修等工程。就是這樣先移交的工程部分，也可能遺留大量的與將來完工工程的接口問題，也有當(dāng)前使用的供電供水等問題。這個先移交給雇主的“部分工程”整體情況與“單位工程”這個概念一點點兒邊都沒有。所以“section”翻譯成“單位工程”，筆者認為是譯者的一個失誤。FIDIC條件下，有“section”，也有“part”。兩者的區(qū)別是“section”是招標時就明確要求先移交的部分工程，而“part”通常指合同簽訂后雇主變更要求先移交的部分工程。在合同意義上，兩者區(qū)分很嚴格。 第1.1.5.7條 臨時工程第1.1.6. 其他定義 第1.1.6.1條 承包商文件 第1.1.6.2條 工程所在國 解讀：對于跨國工程，這一條就重要了。比如跨國大壩，跨國大橋，這種工程必須要嚴格區(qū)分其從屬國的相互關(guān)系。 第1.1.6.3條 雇主設(shè)備 第1.1.6.4條 不可抗力 第1.1.6.5條 法律 第1.1.6.6條 履約擔(dān)保 解讀：履約擔(dān)保這個概念，國內(nèi)用得少，這里說一說。 現(xiàn)在國內(nèi)能夠從銀行開出比較優(yōu)惠條件的履約擔(dān)保的工程公司，比較少。一些地區(qū)級的大型工程公司也不一定能從銀行開出優(yōu)惠條件的擔(dān)保來，這與這些工程公司長期不與銀行開展這方面的合作有關(guān)。一般銀行對于臨時找上門來的擔(dān)保開出的條件是“保多少壓多少”，即你要我擔(dān)保100萬，那你拿100萬的抵壓物來。這對于任何一家公司來說都是無法接受的條件。筆者曾經(jīng)跟人開玩笑說：“有這100萬別抵押給銀行了，跟我們甲方搞項目融資得了”。 銀行擔(dān)保函實際是一種信用擔(dān)保。銀行是以你的信用來給你開出對等保函的，并不特別需要什么抵押物。銀行以“同值抵壓”來開保函，那就不是在談保函業(yè)務(wù)，而是談抵壓業(yè)務(wù)了。 這個方面不展開談，這是保險業(yè)的事，工程界只是拿來用作擔(dān)保。目前開銀行保函，對于一些成熟公司難度已經(jīng)不大。用銀行擔(dān)保來承諾合同履約能力，這將是一個趨勢，在中國將來的工程界適用面必定大增。應(yīng)該予以關(guān)注。 對于沒有履約保函擔(dān)保的項目，中國人也想出了一些自己的辦法來提供實際擔(dān)保效能。常用的辦法是墊資、小百分比付款、晚付款等，這些措施里有部分成分就是要求承包商擔(dān)保。當(dāng)然，墊資的實質(zhì)更是雇主變相向承包商進行項目融資，比擔(dān)保的意義來得更大。但要雇主公開講墊資的必要性，我估計十個雇主里面有九個要聲稱是擔(dān)心承包商無法順利完成工程而不得不采取擔(dān)保措施的原因。有這一里一外的資金效應(yīng)，我國工程界風(fēng)行墊資形為就不奇怪了。 第1.1.6.7條 現(xiàn)場 第1.1.6.8條 不可預(yù)見第1.1.6.9條 變更 解讀：關(guān)于變更與索賠的區(qū)別，在第1.1.4.3條中已經(jīng)說過一些了，這里不再重復(fù)。 第1.2. 解釋 解讀：“gender”這個詞不同于“sex”，它是“社會性別”，不單指 “個體”男女性別。一些語系比如法德語在語法上是相當(dāng)嚴格區(qū)分詞“陰陽性”的，這是“gerder”產(chǎn)生“社會性別”的重要原因。英語在“gender”上的特征不是很明顯，但受德法語的影響，一些單詞中也有“性”的區(qū)別。西方語系中的這種“gender”特性，并不一定是兩兩相對出現(xiàn)，有陽性詞就一定有同等意義的陰性詞。所以使用某一個“gender”的詞，就可能產(chǎn)生針對整個社會性別的“gender”問題。為避免這種爭議，F(xiàn)IDIC合同專門說明單指的“gender”適用于任何“gender”。 “書面”文件的要求，除了文件形成格式“手寫、打字、印刷，電子制作”等定義外，應(yīng)附加以文件有效性。文件有效性是“書面文件”成立的一個不可分隔的定義部分。所以說“書面文件”，不要只看它是不是紙頭的，還要看它歸屬的責(zé)權(quán)利各方表述的意見及簽名是否齊全合法。 書面文件中的“電子制作”是指不可更改的電子制成品，比如一次燒制成的cd或dvd?？啥啻螣撇⒖商砑踊蛐薷膬?nèi)容的那種光盤，是不能被理解為“書面”的，電腦里可隨意修改的電子文件就更不能算“書面”了。普通外包裝的一次性燒制成的“cd或dvd”也不能算“書面”，因為很難將這種盤的外部標記與內(nèi)容對應(yīng)起來。只有那種專業(yè)公司專門壓制的，外部標志與內(nèi)容統(tǒng)一，內(nèi)容不可更改的“cd或dvd”，才能勉強算是“書面文件”?，F(xiàn)實操作中，一般比較重要的文件都盡量避免使用這種電子的“書面”，只有在一些簡單反映情況的地方，比如提供現(xiàn)場觀感的聲像資料等時，才使用這種法定性質(zhì)的文件。 “旁注和其他標題在本條件的解釋中不應(yīng)考慮”這一條體現(xiàn)出FIDIC合同的嚴密性。FIDIC自己出“官方指南”，但FIDIC規(guī)定這些指南并不構(gòu)成合同實體。不論官方指南如何與合同原文相近，都不能視為合同的一個部分。 第1.3. 通信交流 解讀：本條里，有效送達與無理扣壓拖延等定義比較重要。 FIDIC的有效送達只有三種，面交有收據(jù)、郵寄、信差，其他形式都不能算法定送達。比如市面上常見的快遞公司，拿到這樣的快遞公司的收件收據(jù)是不能按法定送達來對待的。只有快遞公司把對方簽收的簽字收據(jù)復(fù)印給你，才算是有了法定的送達證明，否則直接拿著快遞公司的收件單上法庭，文件的送達效應(yīng)是不會被確認的。郵寄就不同，你只要有發(fā)出掛號信的收據(jù)，郵局也沒有相應(yīng)的退件證明，就可以被確認為法定送達憑證。當(dāng)然，有效送達合同也可以自行約定方式，但這種約定要考慮好“送達”行為的法律有效性。比如，工作中難免用電子文件發(fā)送，如何確定“送達”的有效性呢？我的習(xí)慣是要求對方傳真收到確認。只要有合同約定人的簽字，確認收到文件的名稱概述，以及發(fā)出傳真號及傳真時間，這個作為收到憑證問題就不大。 送達有效性的問題直接關(guān)乎文件能否法定生效。管理嚴格不嚴格，就體現(xiàn)在這些細節(jié)上。細節(jié)決定成敗，越是細節(jié)，越應(yīng)該做到完美。 送達有效性經(jīng)常被有心人利用，因為它還直接與法定時效掛鉤。經(jīng)有心人設(shè)置，造成法定時效已過被法庭宣布不再支持訴訟請求的情況實在太多了。一般文件送達都是辦公室最小的文員送。可由于文員文件送達簽收的簡單工作失誤，造成公司老總來承擔(dān)“文件未送達”或“時效已過”的法律后果的情況并不少見。內(nèi)部管理的小疏忽，導(dǎo)致外部的大損失，那才真是叫一個虧呢。 關(guān)于文件無理扣壓與拖延，這種事在工程操作中比較常見。但事件嚴重性相對于送達有效性就差一個檔次了。一般無理扣壓與拖延都是有效送達之后才產(chǎn)生。送達無效，則事件本身沒有發(fā)生，怎么會有扣壓與拖延事件呢？所以千萬不要想“甲方知道這個事了”就算完了，沒有送達效應(yīng)，甲方完全有理由說這個事情還沒有發(fā)生，或者可以任意按自己的理解解釋事件狀況。 無理扣壓與拖延這種事由于是發(fā)生于“有效送達”之后，所以無論如何都是“扣壓與拖延”一方理曲。這就是一個放在手上的定時炸彈，無論是個人還是公司，都是如此。所以有事情盡快處理，至少有一個說法，不要落個“無理扣壓拖延”，沒什么意思。 另外，無理扣壓與拖延不包括本條最開始說明的“通知和請求”。由于通知與請求的特性，被通知與請求方不一定非得要回復(fù)，所以這里面根本沒有一個扣壓或拖延的問題。為解決這種不明確，需要對方回復(fù)的文件一般都應(yīng)該寫上“請貴方于xx日內(nèi)回復(fù)”等一類的用語。更常規(guī)的操作是在文件上設(shè)置一個標簽欄，上面開列幾個條目“需回復(fù)，需緊急回復(fù)，需一周內(nèi)回復(fù)，不需回復(fù)”等。發(fā)文的時候在上面劃勾，這樣既達成了要求回復(fù)的實質(zhì)效果，也給人溫和的制度措施感覺。不象直接措辭那樣突兀，讓人感覺不舒服。 在通信與交流這一欄里，雇主有時也會直接限定工程師的權(quán)力。比如“所有工程師發(fā)出的文件必須經(jīng)由雇主簽字認可后方為有效”。這就是從通信交流文件有效性的層面上直接將工程師的權(quán)力收回雇主手里。 第1.4. 法律與語言解讀：國內(nèi)合同不妨直接說適用中華人民共和國法律，合同為中文，通信也用中文。 第1.5