第一章 案情回顧及判決結(jié)果 情簡(jiǎn)介 2011 年 8 月 11 日，長(zhǎng)治市公考中報(bào)考環(huán)保局科員 2 職位的吉林大學(xué)碩士宋江明 ,第一次體檢結(jié)果為單項(xiàng) “ 不合格 ” 。趙波得知后于 8月 15日告知賈志紅 “ 其女兒賈美玉 （總成績(jī)第二名） 有可能遞補(bǔ) 。 ” 8 月 17 日復(fù)檢后，宋江明的 復(fù)查體檢表上原本 為 “ 合格 ” ，但趙波 和 吉新瑞 前往和平醫(yī)院與韓玉梅商量后，指使楊文芳在前面寫上了 “ 不 ” ，并 故意 篡改了兩次體檢報(bào)告單中的部分?jǐn)?shù)據(jù)。原本筆試、面試、總成績(jī) 都 第一的宋江明 慘遭淘汰 。 法庭調(diào)查查明，被告人韓玉梅先是在宋江明的體檢報(bào)告上簽署了 “ 合格 ” 的結(jié)論，在被告人趙波的堅(jiān)持下，又在 “ 合格 ” 之前補(bǔ)寫了一個(gè) “ 不 ” 字 。 組織 體檢環(huán)節(jié)期間，趙波與賈志紅見(jiàn)過(guò)兩次，收受過(guò)對(duì)方一張 存有 10 萬(wàn)元的銀行卡，案發(fā)時(shí) 且已消費(fèi)至僅剩 1 元。在調(diào)查組介入時(shí)，趙波又指使 親屬 將該銀行卡丟棄。同樣負(fù)責(zé)公務(wù)員招錄工作的公務(wù)員 管理 科 科長(zhǎng)吉新瑞也收受賈志紅提供的現(xiàn)金1 7 萬(wàn)元 。 決結(jié)果 2012 年 4 月 25 日 ， 長(zhǎng)治市郊區(qū)人民法院 對(duì) 山西長(zhǎng)治公務(wù)員錄用考試舞弊案作出一審判決， 判決如下： 長(zhǎng)治市人社局原副局長(zhǎng)趙波，因招收公務(wù)員徇私舞弊罪、受賄罪，二罪并罰，被判處有期徒刑 11 年 。 公務(wù)員管理科原科 長(zhǎng)吉新瑞犯招收公務(wù)員徇私舞弊罪、受賄罪，二罪并罰，被判處 1 年零 6 個(gè)月；遞補(bǔ)考生家長(zhǎng)賈志紅犯行賄罪，判處有期徒刑 1 年零 6 個(gè)月， 緩期兩年執(zhí)行 ；長(zhǎng)治醫(yī)學(xué)院附屬和平醫(yī)院健康體檢科原主任韓玉梅、原檢驗(yàn)師楊文芳犯招收公務(wù)員徇私舞弊罪，判處韓玉梅有期徒刑 1 年，楊文芳有期徒刑 6 個(gè)月，緩期 1 年執(zhí)行 。 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 2 第二章 本案焦點(diǎn)評(píng)析 本案的焦點(diǎn)問(wèn)題 涉及到考生宋江明、人社局副局長(zhǎng)趙波、 賈美玉 之父 賈志紅 、體檢醫(yī)生韓玉梅 ， 人物 眾多、 關(guān)系復(fù)雜 ，只通過(guò)案情簡(jiǎn)介無(wú)法 準(zhǔn)確反映案件的焦點(diǎn)問(wèn)題 ,直接通過(guò) 文字?jǐn)⑹鲇謺?huì)占用 太多 篇幅， 所以 我制作了表 別從受害者和施害者兩個(gè)角度對(duì)案件進(jìn)行回溯 ， 力圖 通過(guò)案情的細(xì)致梳理， 為接下來(lái)的 分析做好鋪墊 。 表 從當(dāng)事人宋江明角度分析案件 序號(hào) 時(shí)間 事件過(guò)程 1 2011 年 3 月 27 日 山西省 發(fā)布 2011 年公務(wù)員考錄公告 。 宋江明看中了一個(gè)崗位：長(zhǎng)治市環(huán)保局 “ 科員 2” ，該職位 的 報(bào)考要求是：戶籍山西省，年齡 35 周歲以下，學(xué)歷本科以上，專業(yè) 環(huán)境資源法及相關(guān)專業(yè) 。 吉林大學(xué)環(huán)境資源法應(yīng)屆碩士研究生宋江明滿足 所有條件， 所以立刻報(bào)了名。 2 2011 年 4 月 24 日 宋江明順利完成 筆試。 3 2011 年 7 月 28 日 在長(zhǎng)治市環(huán)保局“科員 2”崗位報(bào)考者中，宋江明筆試成績(jī)第一、面試成績(jī)第一、總成績(jī)第一。 4 2011 年 8 月 11 日 宋江明前往長(zhǎng)治醫(yī)學(xué)院附屬和平醫(yī)院進(jìn)行 了體檢。 5 2011 年 8 月 16 日 宋江明被要求去 長(zhǎng)治 人社局 的 辦公室，到了之后， 副局長(zhǎng)趙波對(duì)宋江明說(shuō)：“體檢查出你的身體有點(diǎn)問(wèn)題”。但他并沒(méi)有說(shuō)明宋江明的身體出了什么問(wèn)題，只讓 等復(fù)查的通知。 6 2011 年 8 月 17 日 宋江明前往長(zhǎng)治醫(yī)學(xué)院附屬和平醫(yī)院進(jìn)行了復(fù)查。 當(dāng)晚趙波通過(guò)電話告訴宋江明， 體檢復(fù)查 不合格， “血紅蛋白”的指標(biāo)只有“ 88”，未能達(dá)到標(biāo)準(zhǔn) （國(guó) 家標(biāo)蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 3 準(zhǔn)是： 血紅蛋白男性高于 90g L、女性高于 80g L） 7 2011 年 8 月 19 日 8 月 19 日和 8 月 25 日 ， 他 又在 長(zhǎng)治市中醫(yī)醫(yī)院 和長(zhǎng)治市人民醫(yī)院 分別 驗(yàn)了血 ， 結(jié)果是 血紅蛋白測(cè)量值分別是 180g L、 165g L。 8 2011 年 8 月 20 日 宋江明 來(lái)到長(zhǎng)治 市人社局公務(wù)員科，提出要復(fù)印體檢報(bào)告，但沒(méi)有得到批準(zhǔn)。工作人員只允許他看一眼。從化驗(yàn)單顯示，血紅蛋白指標(biāo)，第一次 是 70g L，第二次是 88g L，兩次都低于公務(wù)員錄用體檢通用標(biāo)準(zhǔn)第三條的規(guī)定?？吹阶约旱捏w檢結(jié)果后 ， 他立刻提 出質(zhì)疑，卻被工作人員 指責(zé)。 隨后，工作人員便不再理睬宋江明。宋江明只得又去找趙波，但沒(méi)找到。他轉(zhuǎn)而去找局長(zhǎng)，局長(zhǎng)的答復(fù)是：“我正忙呢，你要再這樣糾纏，即使體檢過(guò)了，我也要讓你政審不過(guò)。 ”隨后，他被工作人員拉出了局長(zhǎng)辦公室。 9 2011年 9月 4日和2011 年 11 月 4 日 宋江明在 此前曾參加體檢和復(fù)查的長(zhǎng)治醫(yī)學(xué)院 附屬和平醫(yī)院進(jìn)行化驗(yàn)。這兩次驗(yàn)血的結(jié)果 分別是 167g L、 L。 先后經(jīng)歷的 四次驗(yàn)血的結(jié)果 均高于90g L。 10 2011 年 9 月至 10月期間 被逼無(wú)奈的宋江明走上申訴道路。一、他撥打長(zhǎng)治市監(jiān)察局的電話，反映人社局信 息不公開的問(wèn)題，對(duì)方先是反問(wèn)“你怎么知道這個(gè)電話的”，接著又說(shuō)信息公開的事管不了。二、他撥打山西省招考領(lǐng)導(dǎo)小組的監(jiān)督電話，對(duì)方說(shuō)那是長(zhǎng)治的事，管不了。三、他撥打長(zhǎng)治市的“市長(zhǎng)熱線”，卻遲遲沒(méi)有答復(fù)。“市長(zhǎng)熱線”打多了，連話務(wù)員都能聽出他的聲音來(lái)了 “你這事兒還沒(méi)解決?。磕俏以俳o你登記一次?！彼?、走投無(wú)路的宋江明把自己的遭遇發(fā)表到論壇上。 11 2011 年 11 月 9 日 中國(guó)青年報(bào) 刊登的題為宋江明求職驗(yàn)血記的報(bào)道激起了網(wǎng)友和公眾的熱議 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 4 12 2011年 11月 11日 長(zhǎng)治市 招考公務(wù)員工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室 在 人 民網(wǎng) 等相關(guān)媒體發(fā)布了 關(guān)于考生宋江明體檢不合格情況的說(shuō)明 ， 對(duì) 宋江明 體檢不合格未被錄用一事 做出回應(yīng)。重申 體檢過(guò)程合乎規(guī)范，宋江明的體檢結(jié)果不合格。 13 2011年 11月 15日 長(zhǎng)治市人力資源和社會(huì)保障局對(duì) 宋江明 事件給出初步調(diào)查結(jié)論，認(rèn)定此前由長(zhǎng)治醫(yī)學(xué)院附屬和平醫(yī)院 做出的 宋江明公務(wù)員 體檢結(jié)論有誤 。 14 2011年 11月 19日 山西省人力資源和社會(huì)保障廳 在 山西人事考試網(wǎng)首頁(yè) ， 對(duì)擬錄用宋江明為長(zhǎng)治市環(huán)保局公務(wù)員的情況進(jìn)行公示 ，開了為一個(gè)人公示的先河。 15 2012 年 1 月 16 日 山西省紀(jì)委監(jiān)察廳對(duì)外通 報(bào)了長(zhǎng)治市公務(wù)員錄用舞弊案，共有 10 人受到黨紀(jì)政紀(jì)處分，其中 8 人因涉嫌犯罪問(wèn)題被移送司法機(jī)關(guān)處理 。 16 2012 年 4 月 25 日 長(zhǎng)治市郊區(qū)人民法院 對(duì)趙波等人 作出 判決 。 公務(wù)員考錄中考生權(quán)利的 法律 保護(hù) 公務(wù)員來(lái)自英文“ ,原意為“文職服務(wù)員”“公職人員”或“文官” ,是指代表國(guó)家從事公共事物管理 ,行使行政職權(quán)的國(guó)家行政機(jī)關(guān)中的文職辦事工作人員 ,英國(guó)稱“文職人員” ,法國(guó)稱“職員”或“官員” ,美國(guó)稱“政府雇員”。 中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議于2005 年 4 月 27 日通過(guò)的中華人民共和國(guó)公務(wù)員法 對(duì)公務(wù)員的界定為 :“指依法履行公職、納入國(guó)家行政編制、由國(guó)家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員” 。 1 公務(wù)員考試包括公務(wù)員錄用考試和公務(wù)員升等考試 ,本文研究的是公務(wù)員錄用考試。 公務(wù)員錄用考試是指：國(guó)家行政機(jī)關(guān)按照有關(guān)法律和法規(guī)的規(guī)定，采取考試和考核的辦法，從公務(wù)員系系統(tǒng)以外的人員中吸收擔(dān)任主任科員以下非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的公務(wù)員。 2 1馮軍 M社會(huì)文獻(xiàn)出版社 ,2011. 2徐銀華 石佑啟 楊勇萍 .公務(wù)員法新論 M北京大學(xué)出版社 ,2005. 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 5 生權(quán)利 的 界定 考生權(quán)利 ，即 考生 權(quán)益 是憲法中的政治權(quán)利、勞動(dòng)權(quán)利、受教育權(quán)利等權(quán)利在現(xiàn)實(shí)公務(wù)員考試中的延伸。在憲政國(guó)家里，為促進(jìn)公民政 治權(quán)利等憲法權(quán)利的實(shí)現(xiàn) ， 為了實(shí)現(xiàn)人民主權(quán) ， 國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的選拔與任用必須通過(guò)考試或選舉的形式加以確定 ， 因此 ， 采用考試形式不僅僅是一項(xiàng)國(guó)家權(quán)能 ， 同時(shí)也是公民通過(guò)平等競(jìng)爭(zhēng)獲得某種權(quán)利的必要形式。 考生權(quán)利是指應(yīng)試者依法參加國(guó)家各級(jí)公務(wù)員考試的權(quán)利 ， 是憲法中受教育權(quán)所派生出來(lái)的一項(xiàng)權(quán)利。“考生權(quán)利”的具體權(quán)能包括 : 報(bào)名參考權(quán) ， 即依照國(guó)家各類考試規(guī)定的條件 ， 不受性別、年齡、職業(yè)、種族等方面的歧視 ， 報(bào)名參加相應(yīng)考試的權(quán)利。知悉權(quán) ， 包括了解考試科目、考試時(shí)間安排、考試收費(fèi)、考試地點(diǎn)等有關(guān)考試的情況和信息的權(quán)利以及查 詢并知悉考試成績(jī)的權(quán)利。要求公正評(píng)價(jià)考試結(jié)果的權(quán)利 ， 即要求考試機(jī)構(gòu)對(duì)考試結(jié)果進(jìn)行公平、公正評(píng)價(jià) ， 有權(quán)申請(qǐng)對(duì)可能存在誤差的考試成績(jī)進(jìn)行復(fù)核。申辯權(quán)、申訴權(quán)及經(jīng)濟(jì)賠償請(qǐng)求權(quán) ，即對(duì)考試機(jī)構(gòu)的處理意見(jiàn)提出申辯、要求聽證的權(quán)利 ,對(duì)考試機(jī)構(gòu)的處理決定不服 ， 向考試機(jī)構(gòu)提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ， 向有權(quán)機(jī)構(gòu)或部門提出申訴、經(jīng)濟(jì)賠償、申請(qǐng)復(fù)議或依法提起訴訟的權(quán)利。 1考生權(quán)利包括的內(nèi)容很多，但不可能都反映在一個(gè)案例中，本文 主要想通過(guò) 對(duì)考生權(quán)利中申辯、申訴權(quán)的分析引發(fā)人們對(duì)公務(wù)員考生群體的關(guān)注 ， 讓人們了解當(dāng)今 社會(huì)中考生權(quán)利 急需 得到保護(hù) 的現(xiàn)狀 。 害 考生權(quán)利 的 行為 性質(zhì) 如表 示 ，從 2011 年 3 月 27 日到 2011 年 8 月 11 日之間宋江明參加了筆試、面 試，而且成績(jī)都是第一，在此期間招考程序正常運(yùn)行，沒(méi)有出現(xiàn)問(wèn)題。序號(hào) 5 至 6，宋江明在體檢及復(fù)檢后已失去了成為公務(wù)員的資格，帶著 好好治病繼續(xù)生活的想法，宋江明在 2011 年 8 月 19 日前往長(zhǎng)治市中醫(yī)醫(yī)院再次進(jìn)行了驗(yàn)血，結(jié)果血紅蛋白測(cè)量值是 180g L，這個(gè)結(jié)果讓宋江明即欣喜又吃驚，喜在自己沒(méi)有得血液病，驚在自己真有可能被潛規(guī)則了，事情的發(fā)展也迅速的轉(zhuǎn)向了另一個(gè)方向。 序號(hào) 8，這是本案的重點(diǎn)， 8 月 20 日， 宋江明 來(lái)到長(zhǎng)治市人 社局公務(wù)員科要求 復(fù)印體檢報(bào)告，但沒(méi)有得到批準(zhǔn)。 但 根據(jù)公務(wù)員錄用考試違紀(jì)違規(guī)行為處理1王文成 博士論文 華中師范大學(xué) ,56 頁(yè) . 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 6 辦法（試行）第十六條 “報(bào)考者對(duì)所認(rèn)定的違紀(jì)違規(guī)事實(shí)有異議的， 可以向作出處理的機(jī)關(guān)（機(jī)構(gòu)）進(jìn)行陳述和申辯”。 長(zhǎng)治市人社局作為考錄工作的 管理者，也是做出宋江明體檢不合格決定的裁定者，有義務(wù)聽取考生的 陳述和申辯，但公務(wù)員科的工作人員不但不聽取考生的陳述和申辯，反而在威脅和做出口頭承諾后，才允許考生看自己的體檢報(bào)告。當(dāng)考生根據(jù)自己的證據(jù)提出對(duì)體檢報(bào)告的質(zhì)疑時(shí)，工作人員不但沒(méi)有聽取考生的質(zhì)疑，反而指責(zé)考生、 不予理睬，這些行為都違背公務(wù)員招錄機(jī)關(guān)的職責(zé)規(guī)定。 之后，沒(méi)有辦法的宋江明又去找長(zhǎng)治人社局的領(lǐng)導(dǎo)反映情況， 卻被 局長(zhǎng) 拒之門外。 從以上分析中我們可以發(fā)現(xiàn) ， 在公務(wù)員考錄中， 考錄管理機(jī)關(guān)和考生處在絕對(duì)不平等的地位， 前者擁有決定錄與不錄的生殺大權(quán)，天然就處于強(qiáng)勢(shì)地位，而后者一心想要求職，生怕得罪前者，就算自己的權(quán)利受到了侵害，也經(jīng)常逆來(lái)順受的對(duì)不法行為默不作聲，甚至 很多考生 連自身的權(quán)利 都不知道 。正是因?yàn)榭忌鷳?yīng)有的權(quán)利沒(méi)有被上升成法律 ， 管理者恣意胡為而不受到法律懲罰的事件才時(shí)常發(fā)生， 大量的尋租和舞弊行為才有了滋生空間 。 正 因?yàn)樵谙嚓P(guān)的公務(wù)員考試錄用法律法規(guī)中從來(lái)沒(méi)有明確規(guī)定過(guò)考生的權(quán)利， 當(dāng)考生 權(quán)利受到侵害 想要 維權(quán)時(shí) ， 拿不出支持自己的法律依據(jù) ，常常只是敢怒不敢言， 更談不上保護(hù)自己的權(quán)利。 生權(quán)利 的 現(xiàn)行規(guī)范 2010、 2011、 2012 年 中央國(guó)家機(jī)關(guān)公務(wù)員招考的報(bào)名人數(shù)分別是 、 130 萬(wàn)。 12013 年度中央機(jī)關(guān)及其直屬機(jī)構(gòu)公務(wù)員招考網(wǎng)上報(bào)名已經(jīng)結(jié)束。截至 10 月 24 日 18:00，共有 人通過(guò)資格審查，還有 人正由招錄機(jī)關(guān)進(jìn)行資格審查。 2這只是中央級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)的報(bào)考 人數(shù) ，各省每年都 會(huì)組織自己的公務(wù)員考試，如江蘇 2012 年的報(bào)考人數(shù)就 有 30 萬(wàn) 人 ，除去香港、澳門、臺(tái)灣 和還未舉行統(tǒng)一公務(wù)員考試的 西藏，全國(guó)每年有三十個(gè)省 都要舉行 省級(jí)公務(wù)員考試，這個(gè)數(shù)字粗略估計(jì)一下都 大的讓人吃驚， 如此龐大的公民群體都參與其中， 而他們的權(quán)利 卻處在完全沒(méi)有法律保護(hù)的狀態(tài) 。 顯然 “公考熱”已成為一種社會(huì)現(xiàn)象，而面對(duì)如此龐大的考生群體，難免發(fā)生侵害考生權(quán)益的事件，如侵害考生報(bào)名參考權(quán)的 2003 年張先著“乙肝歧視案”。1央視網(wǎng)：考上公務(wù)員你幸福了嗎 長(zhǎng)治市公務(wù)員考試舞弊案真相 體檢結(jié)果遭修改 . 、申訴權(quán)的 山西長(zhǎng)治公務(wù)員錄用考試舞弊案 。 雖然我們有了公務(wù)員法，但公務(wù)員法中絕大部分條 款 都 是對(duì)在職公務(wù)員的權(quán)利進(jìn)行保護(hù) 的 ，而對(duì)于參加公務(wù)員考試的考生，在未被錄用之前都不算 正式的公務(wù)員，不具有公務(wù)員身份，也就談不上受到公務(wù)員法的保護(hù)，而我國(guó)的公務(wù)員法律體系中的其他相關(guān)法律法規(guī)中又很少有對(duì)考生權(quán)益保護(hù)的規(guī)定。 這也就意味著公務(wù)員考試中關(guān)于考生權(quán)利的現(xiàn)行規(guī)范 仍處于空白的狀態(tài)。 權(quán)利 根據(jù) 存在形態(tài) 的不同，可被分為 應(yīng)有權(quán)利、習(xí)慣權(quán)利、法定權(quán)利、現(xiàn)實(shí)權(quán)利四種形態(tài)。 所謂應(yīng)有權(quán)利 ,是權(quán)利的初始形態(tài)，它是特定社會(huì)的人們基于一定的物質(zhì)生活條件 、政治傳統(tǒng)和文化傳統(tǒng)而產(chǎn)生出來(lái)的權(quán)利需要和權(quán)利要求，是主體認(rèn)為或被承認(rèn) 應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利?，F(xiàn)實(shí)權(quán)利，即主體實(shí)際享有并行使的權(quán)利，亦稱 “ 實(shí)有權(quán)利 ” ， 它強(qiáng)調(diào)權(quán)利的實(shí)踐程度 。 1因此 ,現(xiàn)實(shí)權(quán)利是權(quán)利主體的實(shí)踐行為 。 現(xiàn)實(shí)權(quán)利也可以作為一種重要的標(biāo)志 ,用來(lái)衡量一個(gè)國(guó)家實(shí)現(xiàn)法治的水平和程度 。根據(jù) 我國(guó) 現(xiàn)狀， 考試權(quán)利應(yīng) 屬 于 應(yīng)有權(quán)利 ,即其雖未被現(xiàn)有法律予以規(guī)定 ,但基于人們普遍的需要 ,理性上認(rèn)為其應(yīng)在將來(lái)被法律確認(rèn) 。 公務(wù)員考錄 監(jiān)督 機(jī)制 考錄監(jiān)督 ， 由對(duì)考試活動(dòng)參與人員負(fù)有監(jiān)督權(quán)責(zé)的個(gè)人或組織承擔(dān) ， 考試監(jiān)督權(quán)的行使主體一般由紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)、 政府主管部門和相關(guān)方面的代表 組成 。主要內(nèi)容是依照職責(zé)權(quán) 限對(duì)考試決定和考試計(jì)劃的實(shí)施進(jìn)行監(jiān)督 ， 并向考試決定主體和執(zhí)行主體及時(shí)反饋決策執(zhí)行的情況和考試運(yùn)行過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題 ,以便于考試決定主體執(zhí)、行主體進(jìn)行調(diào)控 ,嚴(yán)防與考試無(wú)關(guān)因素的干擾 ,保證考試活動(dòng)公平公正、規(guī)范運(yùn)行 ,實(shí)現(xiàn)考試目的。 2 錄監(jiān)督 機(jī)制失靈的原因 如表 述， 宋江明在此前曾參加體檢和復(fù)查的 醫(yī)院又 進(jìn)行 兩次 化驗(yàn)。這兩次驗(yàn)血的結(jié)果分別是 167g L、 L。 先后 四次 的驗(yàn)血 結(jié)果均高于 90g L，這 再一起的證明體檢報(bào)告可能存在問(wèn)題。 序號(hào) 10，從 2011 年 9 月至 10 月，宋江明走上了申訴的道 路 ，他先后通過(guò)三個(gè)渠道反映自己的遭遇：第一、通過(guò)上級(jí)考錄主管機(jī)關(guān)。 第二、通過(guò)紀(jì)檢監(jiān)察1 張文顯 M北京大學(xué)出版社 ,2007. 2 王文成 博士論文 華中師范大學(xué) ,2005 年 . 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 8 部門。 第三、通過(guò)求助當(dāng)?shù)卣?以上的三種方式只要其中任意一種起到監(jiān)督作用，事情就很可能是另外一個(gè)結(jié)果，但令人驚異的是 ：在山西省長(zhǎng)治市的公務(wù)員考錄過(guò)程中系統(tǒng)內(nèi)部監(jiān)督和外部監(jiān)督全部失靈 了。第一種上級(jí)招考機(jī)關(guān)的監(jiān)督是阻止考試違規(guī)現(xiàn)象發(fā)生的最有效、最直接的手段， 根據(jù) 2007 年 11 月 6 日人事部頒布的公務(wù)員錄用規(guī)定（試行）第九條的規(guī)定“省級(jí)公務(wù)員主管部門負(fù)責(zé)本轄區(qū)公務(wù)員錄用的綜合管理工作。具體包括：（四）指導(dǎo)和監(jiān)督設(shè)區(qū)的市級(jí)以下各級(jí) 機(jī)關(guān)公務(wù)員錄用工作”。 山西省招考領(lǐng)導(dǎo)小組作為省級(jí)公務(wù)員主管部門有義務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督設(shè)區(qū)的市級(jí)以下各級(jí)機(jī)關(guān)公務(wù)員錄用工作，如果它能夠聽取宋江明的申訴意見(jiàn)，結(jié)合證據(jù)和事實(shí)及時(shí)查出長(zhǎng)治市公務(wù)員體檢過(guò)程中存在的問(wèn)題，有效的發(fā)揮上級(jí)監(jiān)督的作用，宋江明的問(wèn)題 可能早已解決 。但從山西省招考領(lǐng)導(dǎo)小組的監(jiān)督電話答復(fù)中可以看出，這種最重要的且行政法規(guī)嚴(yán)格規(guī)定的監(jiān)督方式根本沒(méi)有被執(zhí)行。 第二種通過(guò)紀(jì)檢監(jiān)察部門，根據(jù) 中華人民共和國(guó)行政監(jiān)察法 第十八條的規(guī)定：“ 監(jiān)察機(jī)關(guān)按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定，組織協(xié)調(diào)、檢查指導(dǎo)政務(wù)公開工作和糾正損害群眾利益的 不正之風(fēng)工作 ?！?但當(dāng)宋江明撥打長(zhǎng)治市監(jiān)察局的電話，反映監(jiān)察局職責(zé)范圍的政務(wù)公開問(wèn)題時(shí)，對(duì)方卻以管不了為借口推卸自己職責(zé)范圍內(nèi)的工作，招錄過(guò)程中可能存在的徇私舞弊和行賄受賄行為也再一次逃過(guò)的監(jiān)察部門的視線。 第三種求助當(dāng)?shù)卣?，?duì)招錄過(guò)程最直接的兩種監(jiān)督都沒(méi)有發(fā)生作用，以解決基層群眾疾苦的市長(zhǎng)熱線 ， 更因?yàn)樽陨淼木窒扌院托姓茌牭姆秶?問(wèn)題，難以起到 監(jiān)督 招考的作用 。 從建立考錄制度伊始， 我們 就 建立了 大量的 監(jiān)督組織和形式， 但實(shí)際執(zhí)行 的效果很差，大多都流于形式。造成這種現(xiàn)象的原因很多，但最重要的是：在 公務(wù)員 考錄 中 ,政 府人事部門既是公務(wù)員考試的主體又是公務(wù)員考錄制度的提供者 ,同時(shí)還是規(guī)則的制定者、監(jiān)督的實(shí)施者。 主考、辦考、監(jiān)督都是由一個(gè)主體完成，這種監(jiān)督就好比用自己的左手監(jiān)督自己的右手，監(jiān)督的 效果 可想而知 。 務(wù)員考錄 行政法律關(guān)系中的不對(duì) 等 在 我國(guó)的 公務(wù)員考試中 ,政府考錄管理機(jī)構(gòu) 擁有的考試決定權(quán) 、 執(zhí)行權(quán) 、 監(jiān)督權(quán) 、處罰權(quán) 屬于行政公權(quán) ,是國(guó)家權(quán)力的重要組成部分 。 由于考錄管理機(jī)構(gòu)對(duì)蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 9 考生具有決定權(quán)、處罰權(quán)等行政管理權(quán) ,故其與考生之間形成了一種不平等的行政法律關(guān)系。 調(diào)整該種法律關(guān)系的考試法 自然就 屬于行政法部門 的 范疇 。 行政 法起初被看做 是管理法 ，其 本質(zhì)是規(guī)范行政相對(duì)方的權(quán)利 ， 保障行政權(quán)力充分高效行使的管理法 。 由于 這種理論 過(guò)于強(qiáng)調(diào)行政主體的權(quán)威 ， 容易導(dǎo)致權(quán)力 過(guò)度 膨脹 ， 侵犯行政相對(duì)人的權(quán)益 ， 有悖于法律正義 ， 己為現(xiàn)代法治國(guó)家所摒棄 。 因此 ，在公務(wù)員考錄的管理工作中，不應(yīng)再延續(xù)過(guò)去的 管理法思維 ,而應(yīng)當(dāng)引入 控權(quán)法的理念 。 控權(quán)法的理念 的首要目的是控制國(guó)家公務(wù)員考錄權(quán)力 ,規(guī)范國(guó)家有關(guān)考試權(quán)力 的運(yùn)行 ,抑制考錄管理機(jī)關(guān)的 權(quán)力膨脹 ,保障考生的合法權(quán) 益 。但是 在經(jīng)歷了三十多年改革開放洗禮的 今天 ,管理主義思想 在我們的政府中仍然根深蒂固 、 影響 深遠(yuǎn) 。 公務(wù)員考 試法治化進(jìn)程中重行政管理輕權(quán)力控制 ,甚至有法不依 的狀況廣泛存在。 考錄管理機(jī)關(guān)的權(quán)力作為一項(xiàng)行政權(quán) ,必須 要受到國(guó)家法律的調(diào)控 ,法律沒(méi)有明確規(guī)定的 不得為之 ， 即法無(wú)明文規(guī)定不可為 。尤其是在涉及剝奪考生 權(quán)利時(shí) ,必須有明確的法律依據(jù) 。 考試決定權(quán) 、 執(zhí)行權(quán) 、 監(jiān)督權(quán) 的不當(dāng)行使都會(huì)對(duì)考生 權(quán)利產(chǎn)生重大影響 ,因此 ,國(guó)家考試法首先必須明確越權(quán)無(wú)效原則 ，嚴(yán)格規(guī)定考錄管理機(jī)關(guān)權(quán)力的來(lái)源及行使的依據(jù)。 錄管理機(jī)關(guān) 行為 西方資產(chǎn)階級(jí)法治理論有兩大基本假設(shè)。一是關(guān)于 人性的假設(shè) 。他們認(rèn)為人性具有不確定性，容易受外界因素影響，又 因人 理智和 知識(shí)的局限性 ,并非總能夠前后一致地作出準(zhǔn)確的判斷和行動(dòng) 。更重要的是，人性天然就有 有惡的一面 ，美國(guó)聯(lián)邦黨人 認(rèn)為如果人都是天使 ,就不需要任何政府了 ； 如果是天使統(tǒng)治人 ,就不需要對(duì)政府有任何外來(lái)的或內(nèi)在的控制了 。 1可惜人既不是天使也不受天使統(tǒng)治，人只是充滿 欲求的個(gè)體。正是基于對(duì)人性的深度不信任，杰佛遜就曾說(shuō) :“ 在權(quán)力面前 ,不要奢談對(duì)人類的信心 ”。二是關(guān)于政府和權(quán)力的假設(shè)。認(rèn)為權(quán)力是一把 雙刃劍 ,是一種極易腐化的力量 ?！?而掌握巨大公共權(quán)力的政府 ， 即使在其最好的情況下 ,也不過(guò)是一件免不了的禍害 ”。 2擁有絕對(duì)權(quán)力 的政府是最容易對(duì)公民的自由和權(quán)利構(gòu)成侵害的。長(zhǎng)治市人社局控制著當(dāng)?shù)毓珓?wù)員考錄的整個(gè)1 美 聯(lián)邦黨人文集 M商務(wù)印書館 ,1980. 2 英 潘恩選集 M商務(wù)印書館 ,1981. 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 10 過(guò)程，擁有絕對(duì)的權(quán)力，而這種權(quán)力就掌握在副局長(zhǎng)趙波手中，人性中惡的一面再加之權(quán)力的易腐性必然導(dǎo)致權(quán)力的尋租和腐敗 。 如圖 示 ，宋江明的申訴根本沒(méi)有效果，身心俱疲的他懷著最后一絲希望把自己 的遭遇發(fā)到了網(wǎng)絡(luò)論壇上，就是這個(gè)舉動(dòng)使事情發(fā)生了 三百六十 度的變化。 序號(hào) 11，中國(guó)青年報(bào)的記者在網(wǎng)上看到了宋 江明的遭遇，經(jīng)過(guò)周密調(diào)查，在 中國(guó)青年報(bào)刊登 了 題為宋江明求職驗(yàn)血記的 專題報(bào)道 ， 引發(fā) 廣泛關(guān)注 ，緊接著各大報(bào)刊以及中央電視臺(tái)的 東方時(shí)空和新聞周刊欄目先后進(jìn)行了報(bào)道， 此時(shí)，宋江明的問(wèn)題已經(jīng)變成了 焦點(diǎn)事件，變成了公眾對(duì)現(xiàn)存公務(wù)員招考過(guò)程中潛規(guī)則現(xiàn)象的不滿，這也引起有關(guān)方面的重視。 序號(hào) 12，就在 宋江明的 報(bào)道發(fā)出后的第二天， 2011 年 11 月 11 日 ， 長(zhǎng)治市招考公務(wù)員工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室就 在 人民網(wǎng) 等相關(guān)媒體發(fā)布了 關(guān)于考生宋江明體檢不合格情況的說(shuō)明 ，說(shuō)明體檢過(guò)程合乎規(guī)范，重申宋江明的體檢結(jié)果不合格。 這相當(dāng)于官方否認(rèn)了中國(guó)青年報(bào)的所有報(bào)道，而代表官方行使權(quán)力的正是 山西省長(zhǎng)治市行政機(jī)關(guān)招考公務(wù)員工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室 的主任 趙波， 是他收受的 賄賂，在體檢過(guò)程做了手腳拒收了宋江明。 考錄管理機(jī)關(guān)集決定權(quán)、實(shí)施權(quán)、監(jiān)督權(quán)于一身， 在 考錄活動(dòng)中擁有絕對(duì)的權(quán)威，趙 波 作為這個(gè)機(jī)構(gòu)的管理者，自然也擁有了這種不受限制的權(quán)利。即使在明知自己犯罪的情況下，他還能利用自己手中強(qiáng)大的權(quán)力混淆是非、顛倒黑白 ， 如果沒(méi)有這種權(quán)力的平臺(tái)，犯罪的 真相可能早已 被發(fā)現(xiàn)。 權(quán)利不僅會(huì)擴(kuò)張，而且易腐。 2011 年 7 月 28 日， 賈美玉之父賈志紅 在聽到 女兒 所學(xué)專業(yè) 與 環(huán)保局 要求 的 專業(yè)不相符合后，急忙 通過(guò)與趙波有上下級(jí)關(guān)系的王某找到了趙波 ，并通過(guò)這層關(guān)系對(duì)其行賄。 目前 ,負(fù)責(zé)公務(wù)員錄用工作的各級(jí)組織部 門和人事部門 ,屬于黨委、政府的工作部門 ,組織考試錄用時(shí) ,受黨政機(jī)關(guān)統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)。因此在公務(wù)員考試工作中容易受到各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)的影響 ,這一定程度上影響了考錄工作的公平、公正，使工作人員有法難依 ,法律法規(guī)的尊嚴(yán)也受到挑戰(zhàn)。 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 11 檢舞弊行為的行政法分析 表 從施害者角度分析 序號(hào) 時(shí)間 事件過(guò)程 1 2011 年 3 月 27 日 2011 年 3 月，山西省 發(fā)布了 山西省行政機(jī)關(guān) 2011 年考試錄用公務(wù)員公告。 2 2011 年 4 月 長(zhǎng)治市 招考公務(wù)員領(lǐng)導(dǎo)小組 成立， 并下設(shè)辦公室， 人社局副局長(zhǎng) 趙波任領(lǐng)導(dǎo)小組成員 兼任 辦公室主任，吉新瑞任副主任。 3 2011 年 7 月 28 日 宋江明筆試成績(jī)排第一，賈美玉排第二，宋江明、賈美玉等三人進(jìn)入資格復(fù)審環(huán)節(jié)。 此 時(shí)，長(zhǎng)治市環(huán)保局提出 ： 賈美玉所學(xué)專業(yè) “ 資源環(huán)境科學(xué) ” 不符合 環(huán)保局要求 的 “ 環(huán)境資源法學(xué)及相關(guān)業(yè) ” 要求 。 聽到此消息后， 賈志紅 （賈美玉的父親） 急忙找到 長(zhǎng)治 市 某局局長(zhǎng)王某 ，想利用王某是 趙波上 級(jí) 的 工作關(guān)系，請(qǐng)趙波在資格復(fù)審中照顧 賈美玉 。 4 2011 年 8 月 10 日 8 月 10 日 ，人社局和 醫(yī)院簽訂公務(wù)員體檢責(zé)任書 。 5 2011 年 8 月 11 日 韓玉梅發(fā)現(xiàn) 體檢號(hào)為 6 考生 (宋江明 )血常規(guī)化驗(yàn)單顯示，部分項(xiàng)目測(cè)定值異常偏低，如血紅蛋白只有 70g/L(正常值為 90g/L 以上 )。 6 2011 年 8 月 15 日 韓玉梅 通過(guò)電話告訴 吉新瑞 有 四 個(gè)考生初檢不合格，需要復(fù)檢，并強(qiáng)調(diào) 6生有 “ 疑似白血病或血液病 ” ，吉新瑞向趙波匯報(bào)。 7 2011 年 8 月 15 日 趙波 聯(lián)系了 王某 。 8 2011 年 8 月 16 日 賈志紅通過(guò)王某出面宴請(qǐng)趙波 ，并送給 趙波一張十萬(wàn)元的銀行卡 。 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 12 9 2011 年 8 月 17 日 復(fù)檢后，宋江明的體檢表上原本顯示為 “ 合格 ” ，但趙波前往和平醫(yī)院與韓玉梅商量后，指使楊文芳在前面寫上了 “ 不 ” ，并 篡改了兩次體檢報(bào)告單中的部分?jǐn)?shù)據(jù)。 10 2011 年 8 月 18 日 賈志紅 送給 吉新瑞一萬(wàn)元現(xiàn)金， 8 月 19 日 ，賈志紅再次送給吉新瑞現(xiàn)金 7000 元。不久賈美玉被長(zhǎng)治市環(huán)保局錄用。而宋江明卻因體檢不合格被淘汰。 如 表 號(hào) 9 所示 ， 宋江明完成了復(fù)檢后， 韓玉梅 非常的驚異， 前后只相隔 6天 化驗(yàn)結(jié)果卻有如此大是 差異。她 害怕 無(wú)法 向市人社局交代 ，更害怕 這個(gè)結(jié)果 會(huì) 給和平醫(yī)院 和自己帶來(lái)不好的影響 。 仔細(xì)分析后，他找來(lái)分別做出這兩份報(bào)告的化驗(yàn)員李某和郭某質(zhì)問(wèn) ，方才知道第一次的血液樣本可能被 “ 污染 ” 了。為了體檢中心的信譽(yù) ，她 找來(lái) 了 楊文芳 共同修改 化驗(yàn)單據(jù)， 先 將初檢的化驗(yàn)數(shù)據(jù)提高， 然后 將復(fù)檢化驗(yàn)單中的部分?jǐn)?shù)據(jù)降低， 正常的 血紅蛋白 值被 改為 88g/L， 然后 簽署了 “ 合格 ” 意見(jiàn)。 當(dāng)日下午，趙波和吉新瑞一起到韓玉梅辦公室。 韓玉梅匯報(bào)說(shuō) :四個(gè) 體檢 復(fù)檢的考生全部合格。 趙波問(wèn) :“6 檢時(shí)說(shuō)得那么嚴(yán)重，怎么這次 突然 就合格了 ?” 趙波看看化驗(yàn)單，沉下臉來(lái)。 “ 血紅蛋白標(biāo)準(zhǔn)是 90g/L 以上才合格，他只有 88g/L。 ” 韓玉梅 趕忙 說(shuō)， “88g/L 和 90g/L 相差 不大，應(yīng)綜合判定為合格。 ” 趙波顯出了明顯的不悅， “ 也不合格，差 不行 !” 為了雙方長(zhǎng)期的合作關(guān)系，韓玉梅不再做聲，并將 6體檢報(bào)告的 “ 合格 ” 前加上一個(gè) “ 不 ” 字。 1 之所以對(duì) 上述案情進(jìn)行如此詳細(xì)的描述，是因?yàn)榭此剖轻咚轿璞?、收受賄賂導(dǎo)致的結(jié)果，實(shí)則 為 體檢行政法規(guī)存在的先天缺陷所致 。權(quán)力的 制衡首先要賦予兩個(gè)權(quán)力主體平等的法律地位，這早已是法治國(guó)家反1新華網(wǎng) :長(zhǎng)治市公務(wù)員考試舞弊案真相 體檢結(jié)果遭修改 。 而在我國(guó)，從制定公務(wù)員體檢法規(guī)的伊始，考錄管理機(jī)關(guān)和醫(yī)院就被放在了兩個(gè)完全不平等的法律關(guān)系之中，這也為體檢中舞弊行為的出現(xiàn)留下了可以操作的法律空間，如 2005 年人 事部衛(wèi)生部印發(fā)的公務(wù)員錄用體檢通用標(biāo)準(zhǔn)（試行）中規(guī)定：“ 公務(wù)員錄用體檢要在錄用主管機(jī)關(guān)指定的縣級(jí)以上綜合性醫(yī)院進(jìn)行。醫(yī)院要切實(shí)負(fù)起責(zé)任，選拔業(yè)務(wù)精湛、作風(fēng)過(guò)硬的醫(yī)務(wù)人員從事體檢工作。 負(fù)責(zé)體檢的醫(yī)務(wù)人員要堅(jiān)持原則，嚴(yán)格執(zhí)行體檢標(biāo)準(zhǔn) 。 ” 就是因?yàn)殇浻弥鞴軝C(jī)關(guān)有指定體檢醫(yī)院的權(quán)力 ，使 錄用主管機(jī)關(guān)和體檢醫(yī)院之間 變 成為了一種隱性隸屬關(guān)系， 負(fù)責(zé)體檢的醫(yī)務(wù)人員本應(yīng)堅(jiān)持原則，嚴(yán)格 執(zhí)行體檢標(biāo)準(zhǔn)，但就是在個(gè)人得失和部門利益面前，在體檢醫(yī)院擁有專屬指定權(quán)的錄用主管機(jī)關(guān)面前， 體檢 醫(yī)生退讓了、妥協(xié)了。 這本身是個(gè)能夠避 免的悲劇，只要體檢醫(yī)生堅(jiān)持操守、頂住壓力，宋江明的悲劇就不會(huì)發(fā)生。然而這只是一種假設(shè)，只要體檢機(jī)構(gòu)不能保證地位獨(dú)立，擺脫不了與考錄主管機(jī)關(guān)的隱性隸屬關(guān)系，像宋江明和 體檢醫(yī)生的悲劇 就還會(huì)發(fā)生。 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 14 第三 章 我國(guó)公務(wù)員考試錄用過(guò)程中考生權(quán)益 的立法思考 務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律完善 公民權(quán)利總是伴隨著社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步而逐步擴(kuò)大增多 ,隨著近三十年經(jīng)濟(jì)社會(huì)的持續(xù)快速發(fā)展，公民的權(quán)利領(lǐng)域也發(fā)生了極大的變化，不斷涌現(xiàn)出許多新的權(quán)利義務(wù)類型 ,但一種新型權(quán)利出現(xiàn)時(shí)不可能立刻就予以立法規(guī)定 ,因 為主觀條件和立法的限制 ,一種新型權(quán)利的立法總是會(huì)滯后于社會(huì)的需求。只有新型權(quán)利不斷發(fā)展并趨于成熟 ,才會(huì)有相應(yīng)的法律予以確認(rèn)。而目前 ,考生權(quán)利這個(gè)新的權(quán)利類型就處于這種狀況之中。 想要 將這種新的權(quán)利類型上升為法律 ，首 要 是克服觀念上的誤區(qū)，樹立起 考生權(quán)利 的基本理念。在公務(wù)員招考過(guò)程中，招考機(jī)關(guān)缺乏 保護(hù)考生權(quán)益的 意識(shí)，陸續(xù)出現(xiàn)了很多侵害考生的 報(bào)名參考權(quán)、知悉權(quán)、申辯權(quán)、申訴權(quán)及經(jīng)濟(jì)賠償請(qǐng)求權(quán)案件。 而作為 參加考試的公民 ，也逆來(lái)順受的接受了扭曲的邏輯，對(duì)于 侵害行為 默然無(wú)聲。因此，亟需澄清錯(cuò)誤觀念、 倡導(dǎo)保護(hù)考生權(quán)益 、 消 除理解誤區(qū) ，落實(shí)憲法規(guī)定，這是正本清源解決公務(wù)員 考錄中保護(hù)考生權(quán)益 問(wèn)題的前提條件。 一直以來(lái)人事主管部門對(duì)考生權(quán)利的限制 似乎是天經(jīng)地義的事情，因此 很多人沒(méi)有反對(duì)，也覺(jué)得沒(méi)有必要反對(duì) 。事實(shí)上這不僅是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員存在的理念誤區(qū)， 社會(huì)公眾也持有同樣觀點(diǎn)。 我們認(rèn)為，之所以需要 樹立考生權(quán)益理念、呼吁保護(hù)考生的 權(quán)利 ，是因?yàn)?這種行為 侵害 了 憲法法律和保障的公民平等 參與政治生活的 權(quán)利。 通過(guò)考試成為公職人員，不僅是公民 必要的謀生手段， 也是個(gè)人參與國(guó)家政治生活的應(yīng)有權(quán)利，但 很多人因?yàn)槟挲g、身份、疾病、 政治 身份而求職無(wú)門 ，很多 人因?yàn)樵馐懿还暝V無(wú)門、有怨難解 。 在社會(huì)上樹立正確的考生權(quán)利理念，消除國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員和普通公眾的理解誤區(qū)就是我們首先要做的工作 。 法保護(hù) 考生權(quán)利 阿克頓指出：“權(quán)力導(dǎo)致腐敗，絕對(duì)的權(quán)力絕對(duì)導(dǎo)致腐敗?！币?yàn)闄?quán)力存在著易腐性、擴(kuò)張性及對(duì)權(quán)利的侵犯性 ,在任何法治社會(huì)中 ,權(quán)力必須得到限制。這一論斷早已得到西方思想家以及當(dāng)代中國(guó)理論界的認(rèn)可。在邁向法治化的今天 ,以授予公民權(quán)利來(lái)制約行政權(quán)力的方式已成為權(quán)力制約的有效方式之一。因此 ,蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 15 要想制約考錄領(lǐng)域中行政權(quán)的絕對(duì)壟斷，改變權(quán)力與權(quán)利的不平衡狀態(tài)，我們就必 須賦予考生權(quán)利 ,保障考生的各項(xiàng)基本權(quán)利。 面對(duì)龐大的考生群體急需保護(hù)的現(xiàn)實(shí)，推動(dòng)制定公務(wù)員考試考生權(quán)利保護(hù)法是目前最現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題。一直以來(lái)從民眾到立法機(jī)關(guān)都沒(méi)有意識(shí)到考生權(quán)利 是憲法中的政治權(quán)利、勞動(dòng)權(quán)利、受教育權(quán)利的組成部分，沒(méi)有通過(guò) 法律對(duì)這種權(quán)利予以確認(rèn)，這樣的后果是：今天中國(guó)的公務(wù)員考錄相關(guān)制度還不完善，參考人員又如此眾多，一旦發(fā)生考生權(quán)益被侵害的事件，維權(quán)就變得極其艱難，因?yàn)檫B考生自己都不知道自己擁有什么樣的權(quán)利，又如何維護(hù)自己的權(quán)利?，F(xiàn)在推動(dòng)制定位階更高的考生權(quán)利保護(hù)法，將考生的報(bào)名參考權(quán)、知悉權(quán) 、要求公正評(píng)價(jià)考試結(jié)果的權(quán)利、申辯權(quán)、申訴權(quán)及經(jīng)濟(jì)賠償請(qǐng)求權(quán) 明確的寫入法律是當(dāng)務(wù)之急 。 生權(quán)利救濟(jì)的法律途徑 “救濟(jì)是糾正、矯正或改正發(fā)生或業(yè)已造成傷害、危害、損失或損害的不當(dāng)行為的手段” 1有權(quán)利必有救濟(jì) ,無(wú)救濟(jì)的權(quán)利是沒(méi)有保障的權(quán)利。由于目前參加公務(wù)員考試的公民明顯處于弱勢(shì)的地位 ,國(guó)家更應(yīng)保護(hù)他們的合法權(quán)益，在其考試權(quán)利受到不法侵害時(shí) ,能 迅速、有效的得到法律救濟(jì)是極其重要的。 為此，需要從行政、司法、社會(huì)三個(gè)方面完善考生的救濟(jì)途徑。 行政救濟(jì)途徑。一是考錄主管機(jī)關(guān)在 作出處罰決定之前 ,要告知考生 處罰決定的理由和根據(jù) ,并聽取其對(duì)事實(shí)的陳述和申辯 ；二是考生對(duì) 處理決定不服的 ,在接到處分決定 7 天內(nèi) ,可以向作出處分決定的考試機(jī)構(gòu)的上一級(jí)考試機(jī)構(gòu)提 出申 訴 ,后者在接到申訴后 30 天內(nèi)予以復(fù)議 ,并做出最終的復(fù)議決定 ；三是考生 對(duì)受到的行政處罰決定不服 的 ,可以申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟 。 司法救濟(jì)途徑。 重新確定 侵害考生權(quán)益案件的受案范圍。 少數(shù) 考生權(quán)益受侵害的 案件得到 了 受理，但是更多的案件被排除出受案范圍，或者 根本不能 立案。我們建議對(duì)于公務(wù)員 考錄 中的 考生權(quán)益受侵害案件 ，應(yīng)當(dāng)納入法院受案范圍 。 建議最高人民法院出臺(tái)相關(guān)司法 解釋，明確受案范圍， 在 有關(guān)公務(wù)員考錄的 訴訟中，法院不僅應(yīng)當(dāng)對(duì)招考單位、招考程序的合法性進(jìn)行審查，同時(shí)應(yīng)對(duì) 考錄 過(guò)程進(jìn)行1 英 牛津法律大詞典 M光明日?qǐng)?bào)出版社 ,64 頁(yè) . 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 16 合理性審查。并且應(yīng)當(dāng)采取舉證責(zé)任倒置的原則，由 考錄單位 就相關(guān)事實(shí)和法律問(wèn)題提出證據(jù) 。 社會(huì)救濟(jì)途徑。 公務(wù)員的考生權(quán)益維護(hù)是一個(gè)漫長(zhǎng)艱苦的過(guò)程，僅僅依靠個(gè)人的 努力是 很難堅(jiān)持到最后 的， 成立一 個(gè)保護(hù)考生權(quán)益的全國(guó)性公益組織，由它給考生提供法律上的幫助，將會(huì) 大大減輕考生的負(fù)擔(dān)。 善 公務(wù)員考錄制度的 法律監(jiān)督機(jī)制 在長(zhǎng)治公務(wù)員考錄體檢舞弊案中， 考錄監(jiān)督機(jī)構(gòu)的不作為成為引起社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)。從 表面上，這看似是個(gè)別行政機(jī)關(guān)的不作為行為，其實(shí)卻潛藏著一種被稱為“ 國(guó)家悖論 ” 1的深刻矛盾， 作為后發(fā)型法治國(guó)家，法治建設(shè)主要由政府來(lái)主導(dǎo)，即通過(guò) 國(guó)家權(quán)力推動(dòng)法治的發(fā)展 ， 然而 法治的根本含義在于 確立法的統(tǒng)治 ,確立 法律的至上地位 ,運(yùn)用法律對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行控制。 而 現(xiàn)實(shí)中的中國(guó)卻存在另外一些景象： 一方面 ,國(guó)家在現(xiàn)代化過(guò)程中處于核心 地位 ,現(xiàn)代法治進(jìn)程不但要靠國(guó)家領(lǐng)導(dǎo) 建立 ,而且本身就是現(xiàn)代國(guó)家發(fā)展的一部分 。 另一方面 ,法治 則要求根據(jù)憲法組織國(guó)家 ,根據(jù)法律行使權(quán)力 ,限制專斷的權(quán)力 、 保證個(gè)人白由 ,而此要求又只能通過(guò) 政府有效的實(shí)施法 律。 問(wèn)題是 ： 在什么情況下國(guó)家寧愿犧牲其統(tǒng)治上的便利 性而主動(dòng) 服從憲法和法治的原則呢 ?顯然 ,人們對(duì)國(guó)家的期待和對(duì)法治的要求里包含了某種矛盾 ：即想要 用法律來(lái)限制國(guó)家權(quán)力 ,同時(shí)又把實(shí)現(xiàn)法治的希望寄托在國(guó)家身上 。正是這種矛盾的存在 造成了考錄監(jiān)督的缺位，要想改善這種狀況，我們必須從以下方面做出改進(jìn)： 范 考試管理程序規(guī)定 要想從根本上保護(hù) 考生權(quán)利 ， 僅通過(guò) 對(duì)考生權(quán)利的立法保護(hù)是不夠 的， 更要通過(guò)立法構(gòu)建科學(xué)的考試管理程序規(guī)定，因?yàn)?完備的程序是遏止權(quán)力運(yùn)行無(wú)序和失范的關(guān)鍵 。 公平性是我國(guó)公務(wù)員考試的第一準(zhǔn)則，通過(guò)程序 正義來(lái)實(shí)現(xiàn)考錄公平也就成為了必然選擇， 正當(dāng)而又合理的程序 是考錄監(jiān)督有效運(yùn)行的前提條件，我國(guó)古代科舉制度中 形成的一整套包括命題 、 制卷 、 監(jiān)考 、 督考 、試卷評(píng)判的程序規(guī)則為我們積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)。 而現(xiàn)階段我國(guó)這方面的立法卻十分落后，迫切需要制定一部 較為完整的 國(guó)家公務(wù)員考試法 ，把考錄過(guò)程中每個(gè)環(huán)節(jié)、每種權(quán)力、每項(xiàng)權(quán)益進(jìn)行清晰的規(guī)定，并對(duì)監(jiān)督的機(jī)構(gòu)、監(jiān)督的范圍、監(jiān)督的對(duì)象、1梁治平 M 法律出版社 ,2003. 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 17 處罰的結(jié)果等作科學(xué)合理的規(guī)定， 進(jìn)一步完善公務(wù)員考錄過(guò)程中的監(jiān)督機(jī)制 ,從而完成對(duì)考官和考試執(zhí)法人員的有效監(jiān)督和約束 ,確保公正、公平、公開原則的貫徹落 實(shí)。 錄監(jiān)督 機(jī)構(gòu) 法律責(zé)任 明晰 公務(wù)員的考試錄用過(guò)程 由眾多行為主體構(gòu)成的龐大組織體系 ,在考錄監(jiān)督體系內(nèi)各部門 職能分工存 在 交叉重疊 、權(quán)力界限與職責(zé)范圍模糊不清的狀況 ,監(jiān)督機(jī)關(guān) 很難切實(shí)履行自己的責(zé)任 ,遇到 嚴(yán)重的違規(guī)行為 也就很難 追究相應(yīng)的 法律 責(zé)任 ， 因此 ,必須建立 公務(wù)員考錄監(jiān)督系統(tǒng)內(nèi)部各部門 之間明晰化 、 規(guī)范化 、 制度化的職責(zé)分工 ,形成具體化的責(zé)任考核和監(jiān)督機(jī)制 ,使各個(gè)監(jiān)督部門 能夠充分明確自己不可推卸的行政責(zé)任 、法律責(zé)任。 為了確保監(jiān)督責(zé)任得到有效落實(shí)，必須要強(qiáng)化監(jiān)督不力的法律責(zé)任?？间洷O(jiān)督的缺位，不僅影響考 錄工作的正常秩序，也 損害 廣 大考生 的 公平 權(quán)利 ,更對(duì)社會(huì)公正、考試公信力造成了不可挽回的影響。目前對(duì)考錄監(jiān)督不作為 行為 的追究 ，缺少明確的法律懲罰措施，更重要的是現(xiàn)實(shí)中 的處理往往以罰代刑 ， 混淆了黨紀(jì)責(zé)任 、行政 責(zé)任與法律責(zé)任的區(qū)別 。 如 公務(wù)員錄用規(guī)定（試行）第三十三條的規(guī)定：“有下列情形之一的，由省級(jí)以上公務(wù)員主管部門或設(shè)區(qū)的市級(jí)公務(wù)員主管部門，視情況分別予以責(zé)令糾正或者宣布無(wú)效；對(duì)負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任和直接責(zé)任的人員，根據(jù)情節(jié)輕重，給予批評(píng)教育、調(diào)離錄用工作崗位或者給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。 法 確立 公務(wù)員考錄機(jī)構(gòu) 職能 務(wù)員考錄管理機(jī)構(gòu)的 獨(dú)立 性 公務(wù)員管理機(jī)構(gòu)在設(shè)置上有部外制、部?jī)?nèi)制和折中制三種類型。英美是部外制，法德是折中制，而我國(guó)目前采用的是部?jī)?nèi)制。這樣公務(wù)員管理機(jī)構(gòu)就與政府行政部門形成了上下級(jí)關(guān)系，無(wú)形中也將公務(wù)員管理機(jī)構(gòu)置于復(fù)雜的利益關(guān)系網(wǎng)中，無(wú)法獨(dú)善其身；在加之我國(guó)根深蒂固的封建專制傳統(tǒng) ,任人唯親現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮。部?jī)?nèi)制的最大缺陷就是隸屬關(guān)系導(dǎo)致公務(wù)員管理機(jī)構(gòu)地位不獨(dú)立，為考錄中的徇私舞弊、行賄受賄行為制造了土壤，更為嚴(yán)重的是行政長(zhǎng)官集事權(quán)與用人權(quán)于一身 ,權(quán)力根本不受限制，嚴(yán)重妨礙 客觀、公正地選拔人才。在本案中長(zhǎng)治市人社局副局長(zhǎng)兼 招考公務(wù)員領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室 主任 趙波的權(quán)力不受限制就是證明。 從歷史上看，公務(wù)員考錄制度源于中國(guó)的科舉制，在古代的中國(guó)，官員的蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 18 考錄工作很早就有地位獨(dú)立的吏部負(fù)責(zé)。真正的現(xiàn)代公務(wù)員考錄制度發(fā)源于英國(guó)， 1855 年 5 月 ,英國(guó)以樞密院的名義頒布了關(guān)于錄用國(guó)王政府公務(wù)員的樞密院令 ,當(dāng)時(shí)就設(shè)立了獨(dú)立的“公務(wù)員事務(wù)委員會(huì)”，并一直延續(xù)至今。 1883 年 ,美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了著名的彭德爾頓法，確立了考錄機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性。西方主要國(guó)家都已建立了獨(dú)立的或相對(duì)獨(dú)立的考錄管理機(jī)關(guān)，不受行政組 織的控制 ,以公正超然的地位進(jìn)行考錄工作。 法國(guó)和德 國(guó)考試機(jī)關(guān)雖從屬于行政系統(tǒng) ,但在考錄方面也有相當(dāng)?shù)莫?dú)立 ,法國(guó)高級(jí)公務(wù)員的考試由國(guó)家行政學(xué)院負(fù)責(zé) ,并對(duì)行政機(jī)關(guān)保持一定的獨(dú)立性。獨(dú)立的考錄管理機(jī)構(gòu)保證了文官考試的公平、有序 ， 使考試工作充滿了生命力。 面對(duì)如此復(fù)雜的公務(wù)員考試錄用工作，構(gòu) 建相對(duì)獨(dú)立的公務(wù)員考錄管理機(jī)構(gòu)已經(jīng)刻不容緩。 通過(guò)國(guó)家考試立法 ,構(gòu)建從國(guó)家到縣一級(jí)獨(dú)立的考錄主管部門 , 明確 其統(tǒng)一管理全國(guó)公務(wù)員考試的權(quán)力 ,強(qiáng)調(diào)凡是法律沒(méi)有 給予 授權(quán)的 ,考錄管理機(jī)構(gòu) 不得為之 ,以此確保國(guó)家公務(wù)員考錄工作 在法制的軌道上運(yùn) 行 。 速主考與辦考的分離 由于公務(wù)員考錄機(jī)構(gòu)設(shè)置不科學(xué)、職責(zé)不明確，從而導(dǎo)致在組織公務(wù)員考錄的過(guò)程中 ,不能有效的履行自身的職能，嚴(yán)重影響考試效率和公平。在我國(guó)幾乎每個(gè)省都設(shè)置了類似于公務(wù)員考試中心的機(jī)構(gòu)，它們多數(shù)是人事行政部門主管的事業(yè)單位 ,少數(shù)屬于政府的直屬機(jī)構(gòu) ,從機(jī)構(gòu)的編制上 ,少數(shù)屬于國(guó)家公務(wù)員序列 ,多數(shù)是事業(yè)編制?？荚嚈C(jī)構(gòu)的名稱五花八門 ,性質(zhì)和職能的各不相同 ,職能定位的不統(tǒng)一，既不利于考試的組織，也不利于考試的實(shí)施。 在我國(guó) ,上到公務(wù)員考試政策、規(guī)章的制定 ,考官的管理 ,下到 錄用計(jì)劃編制、考 試錄用程序的決定、招考公告發(fā)的布權(quán)、報(bào)考資格的確定、資格的審查、考試題目的設(shè)計(jì)、考試組織的實(shí)施、閱卷 和評(píng)分、體檢和 公示 均由國(guó)家行政機(jī)關(guān)來(lái)承擔(dān) ,考試領(lǐng)域的每一個(gè)環(huán)節(jié)中都滲透著行政權(quán)力 ,這與西方發(fā)達(dá)國(guó)家的考試制度形成了鮮明的反差。在美國(guó) ,考試的編制與實(shí)施是由 國(guó)教育測(cè)驗(yàn)服務(wù)中心 )、 國(guó)大學(xué)考試中心 )、 般教育發(fā)展考試中心 )等民間機(jī)構(gòu)承擔(dān) ,行政權(quán)力較少地參與辦考 。英國(guó)及其他 許多歐洲國(guó)家的考試制度接近于美國(guó) ,即這些國(guó)家將大量的考試實(shí)務(wù)交由一些社會(huì)組織和民間機(jī)構(gòu)來(lái)執(zhí)行。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)階段的國(guó)情 ，不可能完全照搬西方的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn) ,但并不影響我們結(jié)合自身的實(shí)際吸納西方先進(jìn)辦考理念，來(lái)優(yōu)化現(xiàn)有的考試錄用工作。 蘭州大學(xué)碩士研究生 學(xué)位論文 公務(wù)員考錄中考生權(quán)益的法律保護(hù)問(wèn)題研究 19 加快形成主考權(quán)與辦考權(quán)相分離的權(quán)力運(yùn)行格局。主考權(quán) ,體現(xiàn)為考試決定權(quán)，行使主體是政府 ,其主要內(nèi)容是考試決定、管理、設(shè)計(jì)、監(jiān)督、懲處。辦考權(quán) ,是指由相對(duì)獨(dú)立的公務(wù)員考試機(jī)構(gòu)行使公務(wù)員考試的所有事務(wù)性工作 ,如具體承擔(dān)試題的命制、考試的實(shí)施、閱卷和評(píng)分等具體考試業(yè)務(wù) ,一般是由具有資質(zhì)的獨(dú)立第三方行使。主考與辦考的分離結(jié)束了人事考試中心既當(dāng)裁判員又當(dāng)運(yùn)動(dòng)員的尷尬處境 ,規(guī)范了考錄制度的運(yùn)行，增加了考錄工作的 透明性和公信力。 法規(guī)法考錄