建筑合同管理模塊二施工合同簽訂任務(wù)1合同形式選擇任務(wù)2合同條款的確定任務(wù)3施工合同的編制任務(wù)1合同形式選擇一、合同形式的概念和分類1、合同形式的概念合同的形式是當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式2、合同形式可分（1）書面形式是指合同書，信件和數(shù)據(jù)電文等可以有行地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。（2）口頭形式是以口頭語言形式表現(xiàn)合同內(nèi)容的合同。（3）其他形式包括公證、審批、登記等形式二、以合同形式產(chǎn)生依據(jù)劃分（1）法定形式法律直接規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)采取的形式。合同法第270條規(guī)定建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，則當(dāng)事人不能對合同形式加以選擇。（2）合同約定形式法律沒有對合同形式作出要求，當(dāng)事人可以約定合同采用的形式。三、什么是建設(shè)工程施工合同（復(fù)習(xí)）建設(shè)工程施工合同，是指發(fā)包人（建設(shè)單位或總單位）和承包人（施工單位），為完成特定建設(shè)工程項目的建筑、安裝任務(wù)，明確相互之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。1、什么是建設(shè)工程施工合同2（復(fù)習(xí)）建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程合同的一種，它與其他建設(shè)工程合同一樣是一種雙務(wù)合同，在訂立時也必須遵守自愿、公平、誠實誠實信用等原則。根據(jù)建設(shè)工程施工合同，承包方應(yīng)當(dāng)完成發(fā)包人交給的建筑、安裝工程任務(wù)，發(fā)包方應(yīng)按合同的有關(guān)規(guī)定提供必要的施工條件并支付工程價款。2、建設(shè)工程施工合同的主要條款（復(fù)習(xí)）（1）工程范圍、（2）建設(shè)工期、（3）中間交工工程的開工和竣工時間、（4）工程質(zhì)量、（5）工程造價、（6）技術(shù)資料交會時間、（7）材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、（8）交工驗收、（9）質(zhì)量保證期、（10）雙方相互協(xié)作等條款。（11）其他四、建設(shè)工程合同類別劃分（一）按承包發(fā)包的范圍和數(shù)量分類1、建設(shè)工程總承包合同2、建設(shè)工程承包合同3、分包合同（二）按完成承包內(nèi)容分類1、建設(shè)工程勘察合同2、建設(shè)工程設(shè)計合同3、建設(shè)工程施工合同（三）按發(fā)包承包人簽訂合同時約定方式分類1、總價合同2、單價合同3、成本加酬金合同五、建設(shè)工程施工合同類型建設(shè)工程施工合同類型，以付款方式進(jìn)行劃分，合同可以分為以下幾種1、總價合同2、單價合同3、成本加酬金合同建設(shè)工程施工合同類型（1）1、總價合同（固定價合同）總價合同是指在合同中確定一個完成建設(shè)工程項目的總價、承包單位據(jù)此完成項目全部內(nèi)容的合同。該方式內(nèi)容明確，工程價格一次包死，除變更工程內(nèi)容情況外，一般工程包干價格不得更改。合同總價的形式1、固定總價合同2、可調(diào)總價合同3、工程量固定總價合同1固定總價合同指以詳盡的工程項目設(shè)計圖紙、承包工程內(nèi)容的具體規(guī)定、技術(shù)規(guī)范等為依據(jù)計算并固定工程總價格的合同。A、合同雙方以招標(biāo)時的圖紙和工程量為依據(jù)，承包商按投標(biāo)時業(yè)主接受的合同價格實施，一筆包死。承包人要工程量和工程價格變動的雙重風(fēng)險。合同履行過程中，如果業(yè)主不要求變更原內(nèi)容，實施后均應(yīng)按獲得項目款的支付。B、適用條件招標(biāo)時的設(shè)計深度達(dá)到施工圖設(shè)計階段，合同履行不出現(xiàn)大的設(shè)計變更；工程規(guī)模較小，最終產(chǎn)品的要求明確，技術(shù)不復(fù)雜的中小型工程或承包工作內(nèi)容中較為簡單的工程部位；合同工期短，一般為一年期之內(nèi)的承包合同等。（2）可調(diào)總價合同指以詳盡的工程項目設(shè)計圖紙、承包工程內(nèi)容的具體規(guī)定、技術(shù)規(guī)范等為依據(jù)計算并固定工程總價格，并約定，在執(zhí)行合同過程中由于通貨膨脹造成的市場價格浮動等因素引起工程成本增加時，可對合同工程總價進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整的一種合同。這種合同與固定總價合同基本相同，但合同期較長（一年以上），是在固定總價合同基礎(chǔ)上，增加合同履行過程中因通貨膨脹造成市場價格浮動等因素對承包價格調(diào)整的條款?？烧{(diào)總價常用的調(diào)價方法（1）文件證明法合同履行期間，當(dāng)合同內(nèi)約定的某一級以上有關(guān)主管部門或地方建設(shè)行政管理機(jī)構(gòu)頒發(fā)價格調(diào)整文件時，按文件規(guī)定執(zhí)行。（2）公式調(diào)價法（3）工程量固定總價合同可調(diào)總價合同主要適用于技術(shù)比較簡單，工期在年以上的中小型建設(shè)工程項目。（3）工程量固定總價合同由業(yè)主根據(jù)施工圖紙、規(guī)定及規(guī)范，詳細(xì)劃分發(fā)包工程的分部分項工程項目及數(shù)量，投標(biāo)人依據(jù)業(yè)主規(guī)定劃分工程量，標(biāo)出分項工程單價乘以相應(yīng)分項工程的工程量計算的固定的工程總價。發(fā)包人明確規(guī)定發(fā)包工程的分部分項工程項目及數(shù)量，以工程量為基礎(chǔ)相對固定合同總價。在工程實施期間，工程量變動，費(fèi)用相應(yīng)增加，允許對合同總價進(jìn)行調(diào)整。承包人只須承擔(dān)費(fèi)用風(fēng)險，工程量風(fēng)險由發(fā)包人承擔(dān)。因此，只要實際施工過程中工程量變動不大，工程總價就不必調(diào)整。適用范圍業(yè)主能夠提供準(zhǔn)確的工程量表的工程面目。它使用較為普遍。合同總價的特點1、該方式內(nèi)容明確，工程價格一次包死，除變更工程承包內(nèi)容情況除外，一般工程包干價格不得變更。2、這種合同類型能夠使建設(shè)單位在評標(biāo)時，易于確定報價最低的承包商，易于進(jìn)行支付計算。3、這類合同僅適用于工程量不太大且能精確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險不太大的項目。4、因而采用這種合同類型要求建設(shè)單位必須準(zhǔn)備詳細(xì)而全面的設(shè)計圖紙（一般要求施工詳細(xì)）和各項說明，使承包商能準(zhǔn)確計算工程量。采用總價合同的注意事項、必須完整、準(zhǔn)確地明確規(guī)定承包內(nèi)容。、必須將設(shè)計和施工變化控制在最小限度，確保總價相對固定。、酌情考慮承包人所能承擔(dān)風(fēng)險的限度，力求分配可接受，確保有競爭力的承包人投標(biāo)。建設(shè)工程施工合同類型（2）2、單價合同（量變價不變合同）單價合同是承包人在投標(biāo)時，按招標(biāo)文件就分部分項工程所列出的工程量表確定各分部分項工程費(fèi)用的合同類型。這類合同承包人只承擔(dān)工程單價和費(fèi)用方面的風(fēng)險；發(fā)包人承擔(dān)工程量方面的風(fēng)險。其風(fēng)險可以得到合理的分?jǐn)?，并且能夠鼓勵承包人通過提高工效等手段從成本節(jié)約中提高利潤。這類合同能夠成立的關(guān)鍵在于雙方對單價和工程量計算方法的確認(rèn)。單價合同的工程量清單內(nèi)所開列的工程量是估算工程量，而非是準(zhǔn)確工程量。在合同履行中需要注意的問題則是雙方對實際工程量計算的確認(rèn)。常用的單價合同的種類、估計工程量單價合同、純單價合同、單價與包干混合合同、估計工程量單價合同是以業(yè)主方面提供的工程量清單的工程量為基礎(chǔ)，以投標(biāo)人自行確定并填寫在業(yè)主擬定的工程單價表中的各分部分項工程單價為依據(jù)，計算工程價格的合同。這種合同類型適用于設(shè)計規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)的工程項目。、純單價合同指承包人在業(yè)主擬定的工程單價表上填寫的分部分項工程單價，按項目實際完成的工程量確定工程總價的合同單價與包干混合合同以單價合同為基礎(chǔ)，是總價合同與單價合同的一種結(jié)合形式。對內(nèi)容簡單、工程量準(zhǔn)確部分，采用總價合同承包；對技術(shù)復(fù)雜、工程量為估算值部分采用單價合同承包方式承包。它適用范圍比較寬，大多數(shù)用于工期長、技術(shù)復(fù)雜、實施過程中發(fā)生各種不可預(yù)見因素較多的大型復(fù)雜工程項目的施工，以及業(yè)主為了縮短項目建設(shè)周期，初步設(shè)計完成后就進(jìn)行施工招標(biāo)的工程。建設(shè)工程施工合同類型（3）3、成本加酬金合同成本加酬金合同，是由發(fā)包方向承包方支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。成本加酬金合同的形式、成本加定比費(fèi)用合同、成本固定費(fèi)用合同、成本獎金合同、限額成本獎金合同、成本加定比費(fèi)用合同是指工程承發(fā)包雙方簽訂的，由工程發(fā)包人向承包人支付全部工程直接成本及一項按工程直接成本的固定百分比計算的定比費(fèi)用進(jìn)行工程價款結(jié)算的合同。、在這種合同中，不規(guī)定固定費(fèi)用的具體數(shù)額，只規(guī)定占該工程直接成本的百分比。、這類合同在招標(biāo)投標(biāo)時，業(yè)主方面圖紙不齊全，工程具體內(nèi)容不明確，不便粗略估算工程所需費(fèi)用。、這類合同形式也可認(rèn)為是可調(diào)價格合同，工程總造價及付給承包方的酬金隨工程成本水漲船高，不利于鼓勵承包方降低成本。業(yè)主風(fēng)險大。、成本固定費(fèi)用合同是指工程的承包人發(fā)包人簽訂的由工程發(fā)包人向承包人支付全部工程直接成本及一筆數(shù)額既定的固定費(fèi)用進(jìn)行工程價款結(jié)算的合同。、成本獎金合同成本獎金合同是有目標(biāo)成本，根據(jù)目標(biāo)成本確定酬金，采用百分比率或固定酬金，然后，根據(jù)實際成本支出，另定一筆獎金，當(dāng)實際成本低于目標(biāo)成本，承包方可根據(jù)成本降低額得到一筆獎金；當(dāng)實際成本高于目標(biāo)成本時，承包方要被處以罰金。另外，還可以設(shè)工期獎罰。、限額成本獎金合同限額成本獎金合同確定一個成本概算額，在合同中對成本概算額規(guī)定“底點”和“頂點”，即限額成本和最低成本，獎金是在目標(biāo)成本和頂點差額間。成本加酬金合同的特點在這種合同中，業(yè)主需承擔(dān)項目實際發(fā)生的一切費(fèi)用，因此也就承擔(dān)了項目的全部風(fēng)險。而承包單位由于無風(fēng)險，其報酬往往比較低。這類合同的缺點是業(yè)主對工程總造價不易控制，承包商也往往不注意降低項目成本。成本加酬金合同主要適用的范圍（1）項目的工程內(nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)未全面確定，投標(biāo)報價的依據(jù)尚未充分；發(fā)包方工期要求緊迫，需要必須發(fā)包，立即開展工作的項目，如震后的救災(zāi)工作；（2）發(fā)包方與承包方之間彼此信任，承包方具有獨(dú)特的技術(shù)特長和經(jīng)驗。（3）風(fēng)險很大的項目。五、建設(shè)工程施工合同類型的選擇（1）合同類型的選擇，這里僅指以付款方式劃分的合同類型的選擇。合同的內(nèi)容視為不可選擇。選擇合同類型應(yīng)考慮以下因素1、項目規(guī)模和工期長短如果項目的規(guī)模較小，工期較短，則合同類型的選擇佘地較大，總價合同、單價合同及成本加酬金合同都可選擇。由于選擇總價合同業(yè)主不承擔(dān)風(fēng)險，業(yè)主較愿意選擇；對于這類項目，承包商同意采用總價合同的可能性大，因為這類項目風(fēng)險小，不可預(yù)測因素少。建設(shè)工程施工合同類型的選擇（2）2、項目的競爭情況如果在某一時期和某一地點，愿意承包某一項目的承包商比較多，則業(yè)主擁有較多的主動權(quán)，可以按照總價合同、單價合同、成本加酬金合同的順序進(jìn)行選擇。如果愿意承包項目的承包商較少，則承包商擁有的主動權(quán)較多，可以盡量選擇承包商愿意采用的合同類型。建設(shè)工程施工合同類型的選擇（3）3、項目的復(fù)雜程度如果項目的復(fù)雜程度較高，則意味著一是對承包商的技術(shù)水平要求高；二項目的風(fēng)險較大。因此，承包商對合同的選擇有較大的主動權(quán)，意價合同被選用的可能性較小。如果項目的復(fù)雜程度較低，則業(yè)主對合同的選擇有較大的主動權(quán)。建設(shè)工程施工合同類型的選擇（4）4、項目的單項工程的明確程度如果單項工程的類別和工程量都已十分明確，則可選用的合同類型較多，總價合同、單價合同。成本加酬金合同都可以選擇。如果單項工程的分類已詳細(xì)而明確，但實際工程量與預(yù)計的工程量可能有較大出入時，則應(yīng)優(yōu)先選擇單價合同，此時單價合同為最合理的合同類型。如果單項工程的分類和工程量都不甚明確，則無法采用單價合同。建設(shè)工程施工合同類型的選擇（5）5、項目準(zhǔn)備時間的長短項目的準(zhǔn)備包括業(yè)主的準(zhǔn)備和承包商的準(zhǔn)備工作。對于不同的合同類型，他們分別需要不同的準(zhǔn)備時間和準(zhǔn)備費(fèi)用。對于一些非常緊急的項目，如搶險救災(zāi)等項目，給予業(yè)主和承包商的準(zhǔn)備時間都非常短，因此，只能采用成本加酬金的合同形式。反之，則可采用單價或總價合同形式建設(shè)工程施工合同類型的選擇（6）6、項目的外部環(huán)境因素項目的外部環(huán)境因素包括項目所在地區(qū)的政治局勢、經(jīng)濟(jì)局勢因素（如通貨膨脹、經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度等）、勞動力素質(zhì)（當(dāng)?shù)兀?、交通和生活條件等。如果項目的外部條件惡劣意味著項目的成本高、風(fēng)險大、不可預(yù)測的因素多，承包商很難接受總價合同方式，而較適用采用成本加酬金合同。建設(shè)工程施工合同類型的選擇總之，在選擇合同類型時，一般情況下是業(yè)主擁有主動權(quán)。但業(yè)主不能單獨(dú)考慮已方的利益，應(yīng)當(dāng)綜合考慮項目的各種因素、考慮承包商的承受能力，確定雙方都能認(rèn)可的合同類型。六合同條件的選擇我國的工程建設(shè)可選用的合同條件主要有兩個1、國家工商行政管理局和建設(shè)部頒布的建設(shè)工程施工合同文本；2、FIDIC合同條件。FIDIC合同條件在國際工程中影響較大，界銀行和亞洲開發(fā)銀行對我國的貸款項目都是采用FIDIC合同條件。除此之外，國內(nèi)的工程項目一般采用建設(shè)工程施工合同文本。案例1某工程項目以公開招標(biāo)的形式確定了中標(biāo)單位并簽定了施工合同。這個單項工程在簽定合同及施工過程中發(fā)生如下情況該工程在簽定合同時，施工圖紙設(shè)計未完成，業(yè)主即通過招標(biāo)選擇了一家總承包單位。由于設(shè)計未完成，承包范圍內(nèi)待實施的工程雖然性質(zhì)明確，但工程量還難以確定，雙方商定擬采用總價合同形式簽定施工合同，以減少雙方的風(fēng)險。案例一合同條款中規(guī)定（1）乙方按業(yè)主代表批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計（或施工方案）組織施工，乙方不承擔(dān)因此引起的工期延誤和費(fèi)用增加的責(zé)任。（2）甲方向乙方提供場地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，供乙方參考使用。（3）乙方不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包，也允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。問題（1）該單項工程合同中業(yè)主與施工單位選擇總價合同形式是否妥當(dāng)合同條款中有哪些不妥之處（2）施工合同按承包工程計價方式不同分為哪幾類案例1答案1）該單項工程采用總價合同形式不恰當(dāng)，因為項目工程量難以確定，雙方風(fēng)險較大。第2條中供“乙方參考使用”提法不當(dāng)，應(yīng)改正為保證資料（數(shù)據(jù)）真實、準(zhǔn)確，作為乙方現(xiàn)場施工的依據(jù)。第3條中“允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位”不妥，不允許分包單位再次分包。（2）工程施工合同按計價方式不同分為總價合同、單價合同、成本加酬金合同三種形式。案例2某房地產(chǎn)開發(fā)公司在北京開發(fā)建設(shè)一住宅項目，經(jīng)過多次和設(shè)計單位溝通，在進(jìn)行該工程招標(biāo)前得到了詳細(xì)的施工圖紙；開發(fā)商在編制的招標(biāo)文件中規(guī)定各工程承包商在報價時要按照當(dāng)期市場材料價格報價，對于工程施工需要的各種措施費(fèi)用要考慮齊全，同時要考慮各種材料漲價等不利因素；開發(fā)商在招標(biāo)文件中還明確本工程將采用圖紙內(nèi)容一次性包干的固定價格合同，圖紙內(nèi)所有的項目將不再考慮變更的經(jīng)濟(jì)費(fèi)用。問題該工程采用固定價格合同是否合適案例2答案（1）因為固定價格合同適用于工程量能夠較準(zhǔn)確計算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜的項目。該工程基本符合這些條件，而且在報價中已經(jīng)考慮了各種風(fēng)險因素的費(fèi)用，故采用固定價格合同是合適的。任務(wù)2合同條款的確定一、施工合同文件的組成及解釋順序是什么根據(jù)建設(shè)工程施工合同（GF199902010）的有關(guān)規(guī)定，除專用條款另有約定外，組成建設(shè)工程合同的文件包括（1）施工合同協(xié)議書。（2）中標(biāo)通知書。（3）投標(biāo)書及其附件。（4）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件。（5）施工合同專用條款。（6）圖紙。（7）工程量清單。（8）工程報價單。雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件應(yīng)視為協(xié)議書的組成部分。二、組成施工合同文件的各條款之間的關(guān)系上述合同文件應(yīng)能夠互相解釋，互相補(bǔ)充、互相說明。當(dāng)合同文件中出現(xiàn)不一致時，上面的順序就是合同的優(yōu)先解釋順序。在不違反法律和行政法規(guī)的前堤下，當(dāng)事人可以協(xié)商變更施工合同的內(nèi)容。這些變更的協(xié)議或文件，效力高于其他合同文件，且簽署在后的協(xié)議或文件高于簽署在先的文件或協(xié)議。當(dāng)合同出現(xiàn)含糊不清或者當(dāng)事人有不同的理解時，在不影響工程正常進(jìn)行的情況下，由發(fā)包人與承包人協(xié)商解決。雙方也可以提請負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師作出解釋。雙方協(xié)商不成或不同意負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師作出的解釋時，應(yīng)按通用條款中關(guān)于爭議的約定處理三、施工合同示范文本的主要內(nèi)容、詞語定義與解釋；、雙方一般權(quán)利和義務(wù)，包括代表業(yè)主利益進(jìn)行監(jiān)督管理的監(jiān)理人員的權(quán)力與職責(zé)；、工程施工的進(jìn)度控制；、工程施工的質(zhì)量控制；、工程施工的費(fèi)用控制；、施工合同的監(jiān)督與管理；、工程施工的信息管理；、工程施工的組織與協(xié)調(diào)；、施工安全管理與風(fēng)險管理等。四、施工承包合同中發(fā)包方的責(zé)任與義務(wù)、提供具備施工條件的施工現(xiàn)場和施工用地；提供其他施工條件，包括施工所需的水、電從施工場地外部接到專用條款約定的地點，并保證施工期間的需要，開辟施工現(xiàn)場與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的施工場地內(nèi)的主要道路，滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰?，保證施工期間的暢通；提供有關(guān)水文地質(zhì)勘探資料和地下管線資料，提供現(xiàn)場測量基準(zhǔn)點、基準(zhǔn)線和水準(zhǔn)點及有關(guān)資料，以書面形式交給承包人，并進(jìn)行現(xiàn)場交驗，提供圖紙等其他與合同有關(guān)的資料；辦理施工許可證及其他施工所需的證件、批件和臨時用地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)等申請批準(zhǔn)手續(xù)（證明承包人自身資質(zhì)的證件除外），協(xié)助承包人辦理有關(guān)許可、執(zhí)照和批準(zhǔn)；組織承包人和設(shè)計單位進(jìn)行圖紙會審和設(shè)計交底；按合同規(guī)定支付合同價款；按合同規(guī)定及時向承包人提供所需指令、批準(zhǔn)等；按合同規(guī)定主持和組織工程的驗收。五、承包方的責(zé)任與義務(wù)按合同要求的質(zhì)量完成施工任務(wù)；按合同要求的工期完成并交付工程；施工期間遵守政府有關(guān)主管部門的管理規(guī)定；負(fù)責(zé)保修期間的工程維修；接受發(fā)包人、工程師或其代表的指令；負(fù)責(zé)工地安全；看管進(jìn)場材料、設(shè)備和未交付工程；負(fù)責(zé)對分包的管理，并對分包方的行為負(fù)責(zé)；安全施工，保證施工人員的安全和健康；保持現(xiàn)場清潔；按時參加各種檢查和驗收。六、進(jìn)度控制的主要條款內(nèi)容、合同工期的約定、進(jìn)度計劃、工程師對進(jìn)度計劃的檢查和監(jiān)督、暫停施工、竣工驗收、合同工期的約定工期是指發(fā)包人和承包人在協(xié)議中約定，按照總?cè)諝v天數(shù)（包括法定節(jié)假日）計算的承包天數(shù)。承發(fā)包雙方必須在協(xié)議書中明確約定工期，包括開工日期和竣工日期。工程竣工驗收通過，實際竣工日期為承包人送交竣工報告的日期；工程按發(fā)包人要求修改后通過驗收的，實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期。、進(jìn)度計劃承包人按合同專用條款約定的日期，將施工組織設(shè)計和工程進(jìn)度計劃提交工程師，工程師按專用條款約定的時間予以確認(rèn)或提出修改意見。工程師對進(jìn)度計劃予以確認(rèn)或者提出修改意見，并不免除承包人對施工組織設(shè)計和工程進(jìn)度計劃本身的缺陷應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。、工程師對進(jìn)度計劃的檢查和監(jiān)督開工后，承包人必須按照工程師確認(rèn)的進(jìn)度計劃組織施工，接受工程師對對進(jìn)度的檢查和監(jiān)督。檢查監(jiān)督的依據(jù)一般是雙方已經(jīng)確認(rèn)的進(jìn)度計劃。工程實際進(jìn)度與經(jīng)過確認(rèn)的進(jìn)度計劃不符時，承包人應(yīng)該按照工程師的要求提出改進(jìn)措施，經(jīng)過工程師確認(rèn)后執(zhí)行。但是對于承包人自身的原因?qū)е聦嶋H進(jìn)度與計劃進(jìn)度不符時，所有的后果都應(yīng)由承包人自行承擔(dān)，承包人無權(quán)就改進(jìn)措施追加合同價款，工程師也不對改進(jìn)措施的效果負(fù)責(zé)。、暫停施工（）工程師要求的暫停施工工程師認(rèn)為確有必要暫停施工的，應(yīng)當(dāng)以書面的形式要求承包人暫停施工，并在提出要求后48小時內(nèi)提出書面處理意見。（）因發(fā)包人違約導(dǎo)致承包人主動暫停施工發(fā)包人出現(xiàn)某些違約情況時，承包人可以暫停施工，這時發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。（）意外事故導(dǎo)致的暫停施工在施工過程中出現(xiàn)一些意外情況，如果需要承包人暫停施工的，承包人應(yīng)該暫停施工，此時工期是否給予順延，應(yīng)視風(fēng)險責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)而確定。、竣工驗收承包人提交竣工驗收報告當(dāng)工程按合同要求全部完成后，具備竣工驗收條件，承包人按國家工程竣工驗收的有關(guān)規(guī)定，向發(fā)包人提供完整的竣工資料和竣工驗收報告。發(fā)包人組織驗收發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織驗收，并在驗收后14天內(nèi)給予認(rèn)可或提出修改意見，承包人應(yīng)當(dāng)按要求進(jìn)行修改，并承擔(dān)因自身原因造成修改的費(fèi)用，中間交工工程的范圍和竣工時間，由雙方在專用條款內(nèi)約定。發(fā)包人收到承包人送交的驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或者在驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，則視為竣工驗收報告已經(jīng)被認(rèn)可。發(fā)包人在收到承包人送交的驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，從第29天起承擔(dān)工程保管及一切意外責(zé)任。七、質(zhì)量控制的主要條款內(nèi)容、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、檢查和返工、隱蔽工程和中間驗收、重新檢驗、工程試車、竣工驗收、質(zhì)量保修、材料設(shè)備供應(yīng)、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)工程質(zhì)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的評定以國家或行業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。雙方對工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有爭議，由雙方同意的工程質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)鑒定，所需要的費(fèi)用以及因此造成的損失，由責(zé)任方承擔(dān)。、檢查和返工承包人應(yīng)認(rèn)真按照標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和設(shè)計圖紙要求以及工程師依據(jù)合同發(fā)出的指令施工，隨時接受工程師的檢查檢驗，為檢查檢驗提供便利的條件。工程師的檢查檢驗不應(yīng)影響施工的正常進(jìn)行。如影響施工正常進(jìn)行，檢查檢驗不合格時，影響正常施工的費(fèi)用由承包人負(fù)責(zé)。除此之外，影響正常施工的追加合同價款由發(fā)包人承擔(dān)，相應(yīng)順延工期。、隱蔽工程和中間驗收工程具備隱蔽條件或達(dá)到專用條款約定的中間驗收部位，承包人進(jìn)行自檢，并在隱蔽或中間驗收前48小時以書面形式通知工程師驗收。承包人準(zhǔn)備驗收記錄，驗收合格，工程師在驗收記錄上簽字后，承包人方可進(jìn)行隱蔽和繼續(xù)施工。驗收不合格，承包人在工程師限定的時間內(nèi)修改后重新驗收。、重新檢驗無論工程師是否進(jìn)行驗收，當(dāng)其提出對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗的要求時，承包人應(yīng)按要求進(jìn)行剝離或開孔，并在檢驗后重新覆蓋或修復(fù)。檢驗合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期。檢驗不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不給予順延。、工程試車雙方約定需要試車的，應(yīng)當(dāng)組織試車。（）單機(jī)無負(fù)荷試車由承包人組織試車，并在試車前48小時以書面形式通知工程師。（）聯(lián)動無負(fù)荷試車由發(fā)包人組織試車，并在試車前48小時以書面形式通知承包人。（）投料試車應(yīng)在工程竣工驗收后由發(fā)包人組織。、竣工驗收工程未經(jīng)竣工驗收或竣工驗收未通過的，發(fā)包人不得使用。發(fā)包人強(qiáng)行使用時，由此發(fā)生的質(zhì)量問題及其他問題，由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。7、質(zhì)量保修承包人按照法律、行政法規(guī)或國家關(guān)于工程質(zhì)量保修的有關(guān)規(guī)定，對交付發(fā)包人使用的工程在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。承包人在工程竣工驗收之前，與發(fā)包人簽訂質(zhì)量保修書，作為合同附件，主要內(nèi)容包括工程質(zhì)量保修范圍和內(nèi)容、質(zhì)量保修期、質(zhì)量保修責(zé)任和保修金的支付方法等。、材料設(shè)備供應(yīng)（）發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備發(fā)包人按合同約定提供材料設(shè)備，并向承包人提供產(chǎn)品合格證明，對其質(zhì)量負(fù)責(zé)。（）承包人采購材料設(shè)備承包人負(fù)責(zé)采購材料設(shè)備的，就按照專用條款約定及設(shè)計和有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)要求，并向發(fā)包人提供產(chǎn)品合格證明，對其質(zhì)量負(fù)責(zé)。八、費(fèi)用控制的主要條款內(nèi)容、施工合同價款、工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款、變更價款的確定、竣工結(jié)算、索賠價款結(jié)算、合同以外零星項目工程價款結(jié)算、質(zhì)量保修金、施工合同價款發(fā)包人、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可采用下列一種約定方式、固定總價適用于合同工期較短且合同總價較低的工程、固定單價雙方在合同中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費(fèi)用的計算方法，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整。風(fēng)險范圍以外的綜合單價調(diào)整方法，應(yīng)當(dāng)在合同中約定、可調(diào)價格包括可調(diào)綜合單價和措施費(fèi)，雙方應(yīng)在合同中約定綜合單價和措施費(fèi)的調(diào)整方法，調(diào)整因素包括法律、行政法規(guī)和國家的有關(guān)政策變化影響合同價款；工程造價管理機(jī)構(gòu)的價格高速經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)計變更；發(fā)包人更改經(jīng)審定批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計（修正錯誤除外）造成費(fèi)用增加；雙方約定的其他因素。、工程預(yù)付款普通工程預(yù)付款的，雙方應(yīng)當(dāng)在專用條款內(nèi)約定發(fā)包方向承包方預(yù)付工程款的時間和數(shù)額，開工后按約定的時間和比例逐次扣回。工程預(yù)付款結(jié)算應(yīng)符合下列的規(guī)定包工包料工程的預(yù)付款按合同的約定撥付，原則上預(yù)付比例不得低于合同金額的10，不高于合同金額的30，對重大工程項目，按年度工程計劃逐年預(yù)付。在具備施工條件的前堤下，發(fā)包人在雙方簽訂合同后的一個月內(nèi)或不遲于約定開工日期前的7天內(nèi)預(yù)付工程款，發(fā)包人不按約定預(yù)付，承包人一個在預(yù)付時間到期后10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求預(yù)付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不按要求預(yù)付，承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工，發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的利息。并承擔(dān)違約責(zé)任。預(yù)付的工程款必須在合同中約定抵扣方式，并在工程進(jìn)度款中進(jìn)行抵扣。凡是沒有簽訂合同或不具備施工條件的工程，發(fā)包人不得預(yù)付工程款，不得以工程款為名轉(zhuǎn)移資金。、工程進(jìn)度款、變更價款的確定、竣工結(jié)算工程完工后，雙方應(yīng)按規(guī)約定的合同價款及合同坐調(diào)整的內(nèi)容以及索賠事項，進(jìn)行工程竣工結(jié)算。、索賠價款結(jié)算發(fā)承包方未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤，給另一方造成經(jīng)濟(jì)損失的，由受損方按合同的約定提出索賠，索賠金額按合同約定支付。凡由發(fā)、承包雙方授權(quán)的現(xiàn)場代表簽字的現(xiàn)場簽證以及發(fā)、承包雙方協(xié)商確定的索賠等費(fèi)用，應(yīng)在工程竣工結(jié)算。、合同以外零星項目工程價款結(jié)算發(fā)包人要求承包人完成合同以外零星項目，承包人應(yīng)在接受發(fā)包人要求的7天內(nèi)就以用工數(shù)量和單價、機(jī)械臺班數(shù)量和單價、使用材料和金額等向發(fā)包人提出施工簽證，發(fā)包人簽證后施工，如發(fā)包人未簽證，承包人施工后發(fā)生爭議的，責(zé)任由承包人自負(fù)。、質(zhì)量保修金1）質(zhì)量保修金的支付。保修金由承包人向發(fā)包人支付，也可由發(fā)包人從應(yīng)付的承包方工程款內(nèi)預(yù)留。質(zhì)量保修金的比例和金額由雙方約定，但不應(yīng)該超過施工合同價款的3。2）質(zhì)量保修金的結(jié)算與返還。工程質(zhì)量保修期滿后，發(fā)包人應(yīng)及時結(jié)算與返還（如有剩余）質(zhì)量保修金。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)，將剩余保修金和按約定利率計算利息返還承包人。案例三1998年6月，甲建設(shè)單位與乙建筑公司依據(jù)建設(shè)工程施工合同示范文本簽訂了建設(shè)某大廈的工程施工合同，乙建筑公司按照合同約定進(jìn)場施工。在施工的過程中，由于建筑公司的施工工藝存在嚴(yán)重的缺陷，在開槽的過程中，沒有作好護(hù)坡樁的工作，導(dǎo)致臨近的居民樓的地基受到侵害，在8月的雨期中，相鄰的居民樓地基出現(xiàn)塌陷，構(gòu)成了對居民居住的嚴(yán)重威脅。在相鄰居民的強(qiáng)烈抗議下，甲建設(shè)單位向乙建筑公司正式提出停工整頓的要求。建筑公司停工后，派人對現(xiàn)場進(jìn)行看護(hù)，對施工機(jī)械設(shè)備進(jìn)行封存。隨著時間的推移，該地區(qū)進(jìn)入了冬期施工季節(jié)，雖然建設(shè)單位向建筑公司發(fā)出了復(fù)工的命令，但是由于建筑公司本身的施工能力和技術(shù)能力等原因，建筑公司以停工造成重大損失要求先行賠償為由，拒絕復(fù)工。為此雙方發(fā)生爭執(zhí)。乙建筑公司以原告身份起訴甲建設(shè)單位，要求支付已完工程量的工程款，同時要求解除合同。被告甲建設(shè)單位認(rèn)為，由于建筑公司的施工質(zhì)量存在嚴(yán)重缺陷，根據(jù)法律的規(guī)定，被告有權(quán)要求原告停工整頓，對于復(fù)工的命令原告應(yīng)當(dāng)執(zhí)行，但是原告以冬期施工困難為由拒絕復(fù)工，導(dǎo)致工程的預(yù)定期限難以完成，要求法院判令原告承擔(dān)違約責(zé)任和賠償責(zé)任。在案件審理過程中，雙方出具了各自持有的合同文本，各個文本內(nèi)容多有修改的地方，且筆跡混亂，難以認(rèn)定，而且在各個文本中都沒有合同原件。在庭審中，原告又出具了一份手寫的補(bǔ)充協(xié)議，其中約定了對停工的補(bǔ)償?shù)仁马?，協(xié)議中沒有雙方當(dāng)事人的公章，只有各方當(dāng)事人的法定代表人簽字。問題焦點（1）請問你認(rèn)為法院在審理此案件時的依據(jù)是什么為什么（2）合同文件的組成內(nèi)容有哪些解釋順序如何案例參考答案1）法院定案的依據(jù)應(yīng)該是雙方法定代表人簽署的書面補(bǔ)充協(xié)議。因為在本案中，作為雙方使用的建設(shè)工程施工合同和建設(shè)工程施工合同協(xié)議條款無法相互印證，所以不能作為定案的依據(jù)。根據(jù)合同文本中合同文件的組成及優(yōu)先解釋順序的規(guī)定，雙方當(dāng)事人法定代表人簽署的書面變更文件，應(yīng)作為法院定案的依據(jù)。（2）合同文件主要由下列幾部分組成1）本合同協(xié)議書；2）中標(biāo)通知書；3）投標(biāo)書及其附件；4）本合同專用條款；5）本合同通用條款6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；7）圖紙；8）工程量清單；9）工程量報價單或預(yù)算書。雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件也視為本合同的組成部分。上述文件的排列順序即為合同文件的優(yōu)先解釋順序，排在最前面的文件具有最高的解釋效力。案例某工程項目，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)采取公開招標(biāo)的形式確定了中標(biāo)單位并簽定合同。1該工程合同條款中有如下規(guī)定由于本工程設(shè)計未完成，承包范圍內(nèi)待實施的工程雖然性質(zhì)明確，但工程量還難以確定，雙方商定擬采用可調(diào)價格合同形式簽定施工合同，以減少雙方的風(fēng)險。2在施工招標(biāo)文件中，按工期定額計算，該工程工期為570D但在施工合同中，雙方約定開工日期為1997年12月15日，竣工日期為1999年7月30日，日歷天數(shù)為591D問題焦點（1）工程合同中業(yè)主與施工單位選擇可調(diào)價格合同形式是否妥當(dāng)（2）本工程合同的合同工期應(yīng)為多少D案例參考答案（1）該工程采用可調(diào)價格合同形式是恰當(dāng)?shù)?，因為項目工程量難以確定，雙方風(fēng)險較大。（2）按照合同文件的解釋順序，協(xié)議條款與招標(biāo)文件在內(nèi)容上有矛盾時，應(yīng)以協(xié)議條款為準(zhǔn)，應(yīng)認(rèn)定工期目標(biāo)是591D任務(wù)3施工合同的編制一、建設(shè)工程施工合同應(yīng)包括哪些條款1）工程范圍工程范圍是指施工的區(qū)域，是承包方進(jìn)行施工的工作范圍。工作范圍實際上界定施工合同的標(biāo)的，是施工合同必備的內(nèi)容。（2）施工圖樣的交付時間交付時間必須是滿足工程施工進(jìn)度要求。為了要確保工程質(zhì)量，嚴(yán)禁隨意性的邊設(shè)計、邊施工、邊修改的“三邊”工程。（3）工期承發(fā)包雙方在確定工期時候，應(yīng)當(dāng)以國家工期定額為基礎(chǔ)，根據(jù)承發(fā)包雙方的具體情況，并結(jié)合工程的具體特點，確定合理的工期，工期指自開工日期至竣工日期的期限，雙方應(yīng)對開工日期及竣工日期進(jìn)行精確的定義，否則，日后容易引起糾紛。建設(shè)工程施工合同應(yīng)包括哪些條款（4）中間交工程的開工和竣工時間為保證工程各階段的交接，順利完成工程建設(shè)，雙方應(yīng)當(dāng)明確中間交工工程的開工和竣工時間。（5）工程質(zhì)量等級，工程質(zhì)量等級標(biāo)準(zhǔn)分為不合格、合格和優(yōu)良。不合格的工程不得交付使用。承發(fā)包雙方可以約定工程質(zhì)量等級達(dá)到優(yōu)良或更高標(biāo)準(zhǔn)，但是，應(yīng)根據(jù)優(yōu)質(zhì)原則確定合同價款。（6）材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任，承發(fā)包雙方需明確約定哪些材料和設(shè)備由發(fā)包方供應(yīng)，以及在材料和設(shè)備供應(yīng)方面雙方各自的義務(wù)和責(zé)任。建設(shè)工程施工合同應(yīng)包括哪些條款（7）竣工驗收竣工驗收是施工合同重要條款之一，實踐中常見有些發(fā)包為了達(dá)到拖欠工程款的目的，遲遲不組織驗收或者驗而不收。因此，承包方在擬定本條款時應(yīng)設(shè)法預(yù)防上述情況的發(fā)生，爭取主動。（8）合同價款發(fā)包方一般應(yīng)在工程開工前，通常采用國家或者地方定額的方法計算確定。隨著商場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，承發(fā)包雙方可以協(xié)商自主定價，而無需執(zhí)行國家、地方定額。（9）付款和結(jié)算發(fā)包方一般應(yīng)在工程開工前，支付一定的備料款（又稱預(yù)付款），工程開工后按工程實際進(jìn)度按月支付工程款，工程竣工后應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行結(jié)算，扣除保修金后應(yīng)按合同約定的期限支付尚未支付的工程款。建設(shè)工程施工合同應(yīng)包括哪些條款（10）質(zhì)量保修范圍和期限對建設(shè)工程的質(zhì)量保修范圍和保修期限，不得低于建設(shè)工程質(zhì)量管理條例的規(guī)定期限。（11）其他條款施工合同還包括隱蔽工程驗收、爭議解決方式等條款，雙方均要在簽訂合同時加以明確約定。二、施工合同的訂立1、訂立施工合同應(yīng)當(dāng)具備的條件【1】初步設(shè)計已經(jīng)批準(zhǔn)；【2】工程項目已經(jīng)列入年度建設(shè)計劃；【3】有能夠滿足施工需要的設(shè)計文件和有關(guān)技術(shù)資料；【4】建設(shè)資金和主要建設(shè)材料設(shè)備來源已經(jīng)落實；【5】招投標(biāo)工程，中標(biāo)通知書已經(jīng)下達(dá)。中標(biāo)通知書發(fā)出30天內(nèi)簽訂的合同有效2、訂立施工合同應(yīng)當(dāng)遵守的原則【1】遵守國家法律、法規(guī)和國家計劃訂立施工合同，必須遵守國家法律、法規(guī)，也應(yīng)遵守國家的建設(shè)計劃和其他計劃（如貸款計劃等）。建設(shè)工程施工對經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會生活有多方面的影響，國家有許多強(qiáng)制性的管理規(guī)定，施工合同當(dāng)事人都必須遵守?！?】平等、自愿、公平的原則簽訂施工合同當(dāng)事人雙方，都具有平等的法律地位，任何一方都不得強(qiáng)迫對方接受不平等的合同條件，合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是雙方當(dāng)事人真實意思的體現(xiàn)。合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是公平的，不能單純損害一方的利益，對于顯失公平的施工合同，當(dāng)事人一方有權(quán)申請人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷?！?】誠實信用原則誠實信用原則要求在訂立施工合同時要誠實，不得有欺詐行為，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)如實將自身和工程的情況介紹給對方。在履行合同時，施工合同當(dāng)事人要守信用，嚴(yán)格履行合同。3、訂立建設(shè)工程施工合同前的準(zhǔn)備工作（1）合同文本分析【1】合同文本的基本要求通常，當(dāng)事人雙方在選擇合同文本時應(yīng)注意滿足以下基本要求。1）內(nèi)容齊全，條款完整，不能漏項。合同雖然在工程實施前起草和簽訂，但應(yīng)對工程實施過程中各種情況都要作出預(yù)測、說明和規(guī)定，以防止扯皮和爭執(zhí)。2）定義清楚、準(zhǔn)確，雙方工程責(zé)任的界限明確，不能含混不清。合同條款應(yīng)是肯定的、可執(zhí)行的，對具體問題，各方該做什么、不該做什么，誰負(fù)責(zé)、誰承擔(dān)費(fèi)用，應(yīng)十分明確。3）內(nèi)容具體、詳細(xì)，不能籠統(tǒng)，不怕條文多。雙方對合同條款應(yīng)有統(tǒng)一的解釋。4）合同應(yīng)體現(xiàn)雙方平等互利原則，即責(zé)任和權(quán)益、工程（工作）和報酬之間應(yīng)平衡，合理分配風(fēng)險，公平地分擔(dān)工作和責(zé)任。在我國，施工合同文本通常采用示范文本，它能較好地反映上述要求?！?】合同文本分析的主要內(nèi)容通常，施工合同文本分析主要包括以下方面1）施工合同的合法性分析。具體包括當(dāng)事人雙方的資格審查；工程項目已具備招標(biāo)投標(biāo)、簽訂和實施合同的一切條件；工程施工合同的內(nèi)容（條款）和所指行為符合合同法和其他各種法律的要求，如勞動保護(hù)、環(huán)境保護(hù)、稅賦等法律要求等。2）施工合同的完備性分析。具體包括屬于施工合同的各種文件（特別是工程技術(shù)、環(huán)境、水文地質(zhì)等方面的說明文件和設(shè)計文件，如圖樣、規(guī)范等）齊全；施工合同條款齊全，對各種問題都有規(guī)定、不漏項等。【2】合同文本分析的主要內(nèi)容通常，施工合同文本分析主要包括以下方面1）施工合同的合法性分析。具體包括當(dāng)事人雙方的資格審查；工程項目已具備招標(biāo)投標(biāo)、簽訂和實施合同的一切條件；工程施工合同的內(nèi)容（條款）和所指行為符合合同法和其他各種法律的要求，如勞動保護(hù)、環(huán)境保護(hù)、稅賦等法律要求等。2）施工合同的完備性分析。具體包括屬于施工合同的各種文件（特別是工程技術(shù)、環(huán)境、水文地質(zhì)等方面的說明文件和設(shè)計文件，如圖樣、規(guī)范等）齊全；施工合同條款齊全，對各種問題都有規(guī)定、不漏項等。3）合同雙方責(zé)任和權(quán)益及其關(guān)系分析。主要分析合同雙方的責(zé)任和權(quán)益是否互為前提條件；同時，還應(yīng)注意發(fā)包人與承包人的責(zé)任和權(quán)益應(yīng)盡可能具體、詳細(xì)，并注意其范圍的限定。4）合同條款之間的聯(lián)系分析。由于合同條款所定義的合同事件和合同問題具有一定的邏輯關(guān)系（如實施順序關(guān)系、空間上和技術(shù)上的互相依賴關(guān)系、責(zé)任和權(quán)利的平衡和制約關(guān)系、完整性要求等），使得合同條款之間有一定的內(nèi)在聯(lián)系。因此，在合同分析中還應(yīng)注意合同條款之間的內(nèi)在聯(lián)系，同樣一種表達(dá)方式，在不同的合同環(huán)境中，或有不同的上下文，則可能有不同的風(fēng)險。通過內(nèi)在聯(lián)系分析，可以看出合同條款之間的缺陷、矛盾、不足之處和邏輯上的問題等。5）合同實施的后果分析。如承包人可以分析在合同實施中會有哪些意想不到的情況；這些情況發(fā)生后應(yīng)如何處理；本工程是否過于復(fù)雜或范圍過大、超過自己的能力；自己如果不能履行合同，應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任，后果如何；對方如果不能履行合同，應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任等。（2）合同風(fēng)險分析合同風(fēng)險分析對發(fā)包人和承包人來說都十分重要，發(fā)包人主要對承包人的資格考查及合同具體條款的簽訂上防范管理，這里不多敘述?，F(xiàn)僅介紹承包人在建設(shè)工程承包過程中的風(fēng)險分析?！?】承包人的風(fēng)險管理主要內(nèi)容承包人風(fēng)險管理的任務(wù)主要有以下幾方面1）在合同簽訂前對風(fēng)險作全面分析和預(yù)測。具體主要考慮如下問題工程實施過程中可能出現(xiàn)的風(fēng)險類型、種類；風(fēng)險發(fā)生的規(guī)律，如發(fā)生的可能性、發(fā)生的時間及分布規(guī)律；風(fēng)險的影響，即風(fēng)險發(fā)生，對承包人的施工過程、工期、成本等有哪些影響；承包人要承擔(dān)哪些經(jīng)濟(jì)和法律的責(zé)任等；各種風(fēng)險之間的內(nèi)在聯(lián)系，如一起發(fā)生或伴隨發(fā)生的可能性。2）對風(fēng)險采取有效的對策和計劃，即考慮如果風(fēng)險發(fā)生應(yīng)采取什么措施予以防止，或降低它的不利影響，為風(fēng)險作組織、技術(shù)、資金等方面的準(zhǔn)備。3）在合同實施過程中對可能發(fā)生、或已經(jīng)發(fā)生的風(fēng)險進(jìn)行有效控制。包括采取措施防止或避免風(fēng)險的發(fā)生；有效地轉(zhuǎn)移風(fēng)險，爭取讓其他方承擔(dān)風(fēng)險造成的損失；降低風(fēng)險的不利影響，減少自己的損失；在風(fēng)險發(fā)生的情況下進(jìn)行有效決策，對工程施工進(jìn)行有效控制，保證工程項目的順利實施?！?】承包人承包工程的主要風(fēng)險承包工程中常見的風(fēng)險有如下幾類1）工程的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律等方面的風(fēng)險。具體包括由于現(xiàn)代工程規(guī)模大，功能要求高，需要新技術(shù)、特殊的工藝、特殊的施工設(shè)備，有時發(fā)包人將工期限定得太緊，承包人無法按時完成；現(xiàn)場條件復(fù)雜，干擾因素多；施工技術(shù)難度大，特殊的自然環(huán)境，如場地狹小，地質(zhì)條件復(fù)雜，氣候條件惡劣，水電供應(yīng)、建材供應(yīng)不能保證等；承包人的技術(shù)力量、失誤，例如技術(shù)設(shè)計、施工方案、施工計劃和組織措施存在缺陷和漏洞，計劃不周，報價失誤等；承包人資金供應(yīng)不足，周轉(zhuǎn)困難；在國際工程中還常常出現(xiàn)對當(dāng)?shù)胤?、語言不熟悉，對技術(shù)文件、工程說明和規(guī)范理解不正確或出錯的現(xiàn)象。2）發(fā)包人資信風(fēng)險。屬于發(fā)包人資信風(fēng)險的有如下幾方面發(fā)包人的經(jīng)濟(jì)情況變化，如經(jīng)濟(jì)狀況惡化，瀕于倒閉，無力繼續(xù)實施工程，無力支付工程款，工程被中止；發(fā)包人的信譽(yù)差，不誠實，有意拖欠工程款，或?qū)Τ邪说暮侠硭髻r要求不作答復(fù)，或拒不支付；發(fā)包人為了達(dá)到不支付或少支付工程款的目的，在工程中苛刻刁難承包人，濫用權(quán)力，施行罰款或扣款；發(fā)包人經(jīng)常改變主意，如改變設(shè)計方案、實施方案，打亂工程施工方案，但又不愿意給承包人以補(bǔ)償?shù)取?）外界環(huán)境的風(fēng)險。主要包括在國際工程中，工程所在國政治環(huán)境的變化，如發(fā)生戰(zhàn)爭、禁運(yùn)、罷工、社會動亂等造成工程中斷或終止；經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化，如通貨膨脹、匯率調(diào)整、工資和物價上漲；合同所依據(jù)的法律的變化，如新的法律頒布、國家調(diào)整稅率或增加新的稅種、新的外匯管理政策等；自然環(huán)境的變化，如百年未遇的洪水、地震、臺風(fēng)等，以及工程水文、地質(zhì)條件的不確定性。4）合同風(fēng)險。合同風(fēng)險是指施工合同中的一般風(fēng)險條款和一些明顯的或隱含著對承包人不利的條款，它們會造成承包人的損失，是進(jìn)行合同風(fēng)險分析的重點。具體包括合同中明確規(guī)定的承包人承擔(dān)的風(fēng)險，如工程變更的補(bǔ)償范圍和補(bǔ)償條件，合同價款的調(diào)整條件，工程范圍的不確定（特別是對固定總價合同），發(fā)包人和工程師設(shè)計、施工、材料供應(yīng)的認(rèn)可權(quán)及檢查權(quán)，其他形式的風(fēng)險型條款等；合同條文的不全面、不完整等，如缺少工期拖延違約金的最高限額的條款或限額太高、缺少工期提前的獎勵條款、缺少發(fā)包人拖欠工程款的處罰條款等；合同條文不清楚、不細(xì)致、不嚴(yán)密，如合同中對一些問題不作具體規(guī)定，僅用“另行協(xié)商解決”等字眼，再如“承包人為施工方便而設(shè)置的任何設(shè)施，均由他自己付款”中的“施工方便”即含糊不清；發(fā)包人為了轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險提出的單方面約束性、過于苛刻、太緊超過常規(guī)、過于苛刻的質(zhì)量要求等。【3】承包人的合同風(fēng)險對策1）在報價中考慮。主要包括提供報價中的不可預(yù)見風(fēng)險費(fèi)；采取一些報價策略；使用保留條件、附加或補(bǔ)充說明等。2）通過談判，完善合同條文，雙方合理分擔(dān)風(fēng)險。主要包括充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況，在合同中予以詳細(xì)、具體地規(guī)定，防止意外風(fēng)險；使風(fēng)險型條款合理化，力爭對責(zé)權(quán)利不平衡條款、單方面約束性條款作修改或限定，防止獨(dú)立承擔(dān)風(fēng)險；將一些風(fēng)險較大的合同責(zé)任推給發(fā)包人，以減少風(fēng)險（這樣常常也相應(yīng)減少收益機(jī)會）；通過合同談判爭取在合同條款中增加對承包人權(quán)益的保護(hù)性條款。3）購買保險。購買保險是承包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險的一種重要手段。通常，承包人的工程保險主要有工程一切險、施工設(shè)備保險、第三方責(zé)任險、人身傷亡保險等。承包人應(yīng)充分了解這些保險所保的風(fēng)險范圍、保險金計算、賠償方法、程序、賠償額等詳細(xì)情況。4）采取技術(shù)、經(jīng)濟(jì)和管理的措施。如組織最得力的投標(biāo)班子，進(jìn)行詳細(xì)的招標(biāo)文件分析，做詳細(xì)的環(huán)境調(diào)查；通過周密的計劃和組織，做精細(xì)的報價以降低投標(biāo)風(fēng)險；對技術(shù)復(fù)雜的工程，采用新的同時又是成熟的工藝、設(shè)備和施工方法；對風(fēng)險大的工程派遣最得力的項目經(jīng)理、技術(shù)人員、合同管理人員等，組成精干的項目管理小組；施工企業(yè)對風(fēng)險大的工程，在技術(shù)力量、機(jī)械裝備、材料供應(yīng)、資金供應(yīng)、勞務(wù)安排等方面予以特殊對待，全力保證該合同的實施；對風(fēng)險大的工程，應(yīng)作更周密的計劃，采用有效的檢查、監(jiān)督和控制手段等。5）在工程過程中加強(qiáng)索賠管理。用索賠來彌補(bǔ)或減少損失、提高合同價格、增加工程收益、補(bǔ)償由風(fēng)險造成的損失。6）采用其他對策。如將一些風(fēng)險大的分項工程分包出去，向分包商轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險；與其他承包人聯(lián)營承包，建立聯(lián)營體，共同承擔(dān)風(fēng)險等。在選擇上述合同風(fēng)險對策時，應(yīng)注意優(yōu)先順序，通常按下列順序依次選擇采取組織、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)措施；報價中考慮的措施；通過合同談判，修改合同條件；采用聯(lián)營或分包措施；通過索賠彌補(bǔ)風(fēng)險損失；購買保險等。、訂立施工合同的程序施工合同作為合同的一種，其訂立也應(yīng)經(jīng)過要約和承諾兩個階段。最后，將雙方協(xié)商一致的內(nèi)容以書面合同的形式確立下來。其訂產(chǎn)的方式有兩種直接發(fā)包和招標(biāo)發(fā)包。如果沒有特殊情況，工程建設(shè)的施工都應(yīng)通過招標(biāo)投標(biāo)確定施工企業(yè)。訂立施工合同的程序中標(biāo)通知書發(fā)出以后，中標(biāo)的施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)與建設(shè)單位及時簽訂合同。依據(jù)工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法的規(guī)定，中標(biāo)通知書發(fā)出30天內(nèi)，中標(biāo)單位應(yīng)與建設(shè)單位依據(jù)文件、投標(biāo)書等簽訂工程承發(fā)包合同（施工合同）。簽訂合同的必須是中標(biāo)的施工企業(yè)，投標(biāo)書中已確定的合同條款在簽訂時不得更改，合同價必須與中標(biāo)價相一致。如果中標(biāo)施工企業(yè)拒絕與建設(shè)單位簽訂合同，則建設(shè)單位將不再返還其投標(biāo)保證金（如果是由銀行等金融機(jī)構(gòu)出具投標(biāo)保函的，則投標(biāo)保函出具者應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的保證責(zé)任），建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)機(jī)構(gòu)還可給予一定的行政處罰。承包人與發(fā)包人訂立施工合同應(yīng)符合下列程序接受中標(biāo)通知書。組成包括項目經(jīng)理的談判小組。草擬合同專用條款。談判。參照發(fā)包人擬定的合同條件或施工合同示范文本與發(fā)包人訂立施工合同。合同雙方在合同管理部門備案并繳納印花稅。在施工合同履行中，發(fā)包人、承包人有關(guān)工程洽商、變更等書面協(xié)議或文件，應(yīng)為本合同的組成部分。承包人簽訂施工合同應(yīng)注意的問題如下符合企業(yè)的經(jīng)營戰(zhàn)略。積極合理地爭取自己的正當(dāng)權(quán)益。雙方達(dá)成的一致意見要形成書面文件。認(rèn)真審查合同和進(jìn)行風(fēng)險分析。盡可能采用標(biāo)準(zhǔn)的合同范本。加強(qiáng)溝通和了解。5、建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。工程范圍是指施工的界區(qū)，是承包人進(jìn)行施工的工作范圍。工程范圍實際上界定施工合同的標(biāo)的，是施工合同的必備條款。建設(shè)工期是指承包人完成施工任務(wù)的期限。每個工程根據(jù)性質(zhì)的不同，所需要的建設(shè)工期也各不相同。中間交工工程是指施工過程中的階段性工程。為了保證工程各階段的交接，順利完成工程建設(shè)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明確中間交工工程的開工和交工時間。工程質(zhì)量是指工程的等級要求，是施工合同的核心內(nèi)容。工程質(zhì)量往往通過設(shè)計圖和施工說明書、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)加以確定。工程質(zhì)量條款是明確承包人施工要求，確定承包人責(zé)任的依據(jù)，是施工合同的必備條款。工程造價是指施工建設(shè)該工程所需的費(fèi)用，包括材料費(fèi)、施工成本（包括施工人員的報酬）等費(fèi)用。當(dāng)事人根據(jù)工程質(zhì)量要求，根據(jù)工程的概預(yù)算，合理地確定工程造價。技術(shù)資料主要是指勘察、設(shè)計文件以及其他承包人據(jù)以施工所必需的基礎(chǔ)資料。技術(shù)資料的交付是否及時往往影響施工進(jìn)度，因此當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在施工合同中明確技術(shù)資料的交付時間。材料和設(shè)備的供應(yīng)責(zé)任應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人在合同中作出明確約定。如果在合同中約定由承包人負(fù)責(zé)采購建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的，發(fā)包人有權(quán)對承包人提供的材料和設(shè)備進(jìn)行檢驗，發(fā)現(xiàn)材料不合格的，有權(quán)要求承包人調(diào)換或者補(bǔ)齊。但是發(fā)包人不得指定承包人購入用于工程的建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。撥款是指工程款的撥付。結(jié)算是指工程交工后，計算工程的實際造價與已撥付工程款之間的差額。撥付和結(jié)算條款是承包人請求發(fā)包人支付工程款和報酬的依據(jù)?？⒐を炇帐枪こ探桓妒褂们暗谋亟?jīng)程序，也是發(fā)包人支付價款的前提?？⒐を炇諚l款一般包括驗收的范圍和內(nèi)容、驗收的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)、驗收人員的組成、驗收方式和日期等內(nèi)容。質(zhì)量保修范圍是指對工程保證質(zhì)量進(jìn)行保修的范圍。質(zhì)量保證期是指各部分使用的期限，也稱質(zhì)量保修期。質(zhì)量保修期不得低于國家規(guī)定的最低保修期限。雙方相互協(xié)作條款一般包括雙方當(dāng)事人在施工前的準(zhǔn)備工作。承包人及時向發(fā)包人提出開工通知書、施工進(jìn)度報告書、對發(fā)包人的監(jiān)督檢查提供必要的協(xié)助等。雙方當(dāng)事人的協(xié)作是施工過程的重要組成部分，是工