1、司法考試法理學(xué)重要考點(diǎn)匯總每天堅(jiān)持多一點(diǎn)，希望就在前方本資料僅供學(xué)員復(fù)習(xí)使用，禁止他用2011年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)總結(jié)第一章 法的本體論考點(diǎn)一法的概念爭(zhēng)議（爭(zhēng)議焦點(diǎn)：法與道德之間是否具有本質(zhì)的、必然的聯(lián)系。）1國(guó)家意志性考點(diǎn)二馬克思主義含義法是國(guó)家意志性的體現(xiàn)現(xiàn)（正式性、官方性、國(guó)家性性）體現(xiàn)的法本質(zhì)（1）法總是公共權(quán)力機(jī)關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定或認(rèn)可的； 觀（2）法總是依靠正式的權(quán)力機(jī)制保證實(shí)現(xiàn)；（3）法總是借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布。2階級(jí)性含義法是統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)一意志體現(xiàn)（1）在階級(jí)對(duì)立的社會(huì)，法所體現(xiàn)的國(guó)家意志實(shí)際上是統(tǒng)治階級(jí)的意志；（2）法作為統(tǒng)治階級(jí)意志具有統(tǒng)一性和權(quán)威性，統(tǒng)一性

2、意味著不是統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的各黨派、集 團(tuán)及每個(gè)成員的 個(gè)別意志，也不是 這些個(gè)別意志的 簡(jiǎn)單相加，而是統(tǒng) 治階級(jí)的整體意志、共冋意志或者根本意志；（3）在一定情況下，法還同時(shí)反應(yīng)被統(tǒng)治階級(jí)或同盟階級(jí)的某些要求和愿望。3物質(zhì)制約性含義法的內(nèi)容最終由客觀的物質(zhì)生活條件決定體現(xiàn)法律作為上層建筑，歸根到底是由客觀的社會(huì)物質(zhì)生活決定的；盡管經(jīng)濟(jì)在法的形成 中起了決定作用，法也同時(shí)受到歷史、地理、民族等因素的影響。【陷阱點(diǎn)撥】法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的物質(zhì)制約性，但是并不是說法律完全處于從屬 地位，相反法律具有相對(duì)的獨(dú)立性。【注意】馬克思主義認(rèn)為，立法者不是在創(chuàng)造法律，而只是在表述法律，是將社會(huì)生 活中客觀存在

3、的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級(jí)關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會(huì)關(guān)系以及相應(yīng) 的社會(huì)規(guī)范、社會(huì)需要上升為國(guó)家的法律，并運(yùn)用國(guó)家權(quán)威予以保護(hù)。實(shí)證主義法基本立場(chǎng)法的概念不必然地包括道德因素，即法律和道德沒有必然聯(lián)系定義法的要素權(quán)威制定、社會(huì)實(shí)效是法的概念的必要要素代表學(xué)派1分析法學(xué)派（分析實(shí)證法學(xué)派）以權(quán)威制定作為法概念的首要要素-哈特、奧斯丁、凱爾森等2社會(huì)法學(xué)派以社會(huì)實(shí)效作為法概念的首要要素龐徳【注意】實(shí)證主義在功能和內(nèi)容上并不絕對(duì)排斥道德，只是認(rèn)為道德不是必非實(shí)證主義 法基本立場(chǎng)法與道德是相互聯(lián)系不可分離的，法律必須符合道德定義法的要素除權(quán)威制定、社會(huì)實(shí)效外，內(nèi)容正確性也是法的定義要素代表學(xué)派1自然法學(xué)

4、派以內(nèi)容正確性作為法的唯一定義要素 一盧梭、孟徳斯鳩 2第三條道路以內(nèi)容正確性、權(quán)威性制定和社會(huì)實(shí)效作為定義法的共同要素 阿列克希【注意】非實(shí)證主義也并不排斥政治、社會(huì)對(duì)法律影響，只是認(rèn)為道德是必含義所謂特定國(guó)家現(xiàn)行有效的法，籠統(tǒng)地講，乃是指國(guó)法”（國(guó)家的法律）。諦延三國(guó)法及其家專門機(jī)關(guān)（立法機(jī)關(guān)）制定的法”（成文法）2.法院或法官在判決中創(chuàng)制的規(guī)則（判例法）3.國(guó)家通過一定方式認(rèn)可的習(xí)慣法（不成文法）4.其他執(zhí)行國(guó)法職能的法（如教會(huì)法）1規(guī)范性考點(diǎn)四法的特法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范。（1）法是由人制定或者認(rèn)可的，它來自于社會(huì)生活，是主觀性與客觀性的統(tǒng)一； 征'（2）現(xiàn)代社會(huì)，法律不調(diào)

5、整單純的思想，只調(diào)整具有社會(huì)意義的人的行為；（3）同道德、習(xí)俗一樣，法作為一種社會(huì)規(guī)范，也具有強(qiáng)制力，不同的是法具有國(guó)家強(qiáng)制力2國(guó)家意 志性（1）法律代表著國(guó)家意志，有制定和認(rèn)可兩種產(chǎn)生途徑；提示示認(rèn)可有明示認(rèn)可和默示認(rèn)可兩種方式。明示認(rèn)可是指國(guó)家立法者在制定法律時(shí)將已有的 不成文的零散的社會(huì)規(guī)范系統(tǒng)化、條文化，使其上升為法律；默示認(rèn)可是立法者在法律中承認(rèn)已 有的社會(huì)規(guī)范具有法的效力，但卻未將其轉(zhuǎn)化為具體的法律規(guī)定，而是交由司法機(jī)關(guān)靈活掌握， 如有關(guān)從習(xí)慣”、按政策辦”等規(guī)定。（2）法律具有特定的表現(xiàn)形式，包括制定法、判例法等3普遍性法的普遍性具有三層含義：（1）普遍有效性，即在國(guó)家權(quán)力所及的

6、范圍內(nèi)，法具有普遍效力或約束力；（2 ）普遍平等對(duì)待性，即要求平等地對(duì)待一切人，要求法律面前人人平等；（3）普遍一致性，即近代以來的法律雖然與一定的國(guó)家緊密聯(lián)系，具有民族性、地域性，但是， 法律的內(nèi)容始終具有與人類的普遍要求相一致的趨向?！咀⒁狻窟@里所講的法的普遍性”主要是第一種，即對(duì)事效力。4國(guó)家強(qiáng) 制性（1）任何規(guī)范都有保證實(shí)施的強(qiáng)制力（2）法的強(qiáng)制力是國(guó)家強(qiáng)制力（3）國(guó)家強(qiáng)制力本身也要依法行使?！究键c(diǎn)提示】規(guī)范都具有保證自己實(shí)現(xiàn)的力量，所以法與道德等其他社會(huì)規(guī)范的區(qū)別不在于有無強(qiáng)制力保證實(shí)施，而在于這種強(qiáng)制力的性質(zhì)，只有法是以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾的。【注意】 國(guó)家暴力是一種 合法的”暴力。所

7、謂 合法的”一般意味著是 有根據(jù)的”，而且， 這意味著國(guó)家權(quán)力必須合法行使，包括符合實(shí)體法尤其是程序法兩個(gè)方面的要求。法的程序性是 法區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)范的重要特征。5權(quán)利義 務(wù)性法通過設(shè)定以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的行為模式的方式，指引人們的行為?！究键c(diǎn)提示】以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容是法的重要特點(diǎn)，這種調(diào)整社會(huì)關(guān)系的方式，使法進(jìn)一步與其他 社會(huì)規(guī)范相區(qū)別。從這一點(diǎn)上也可以進(jìn)一步看出國(guó)家法律與自然法則的區(qū)別。【相關(guān)鏈接】自然法則是自然現(xiàn)象之間的聯(lián)系，其存在與人的思維和行動(dòng)無關(guān)。6可訴性法的可訴性是指法律具有被任何人在法定機(jī)構(gòu)中通過爭(zhēng)議解決程序加以運(yùn)用，以維護(hù)自身權(quán)利的 可能性。具體包括：1 可爭(zhēng)訟性，是指法律可以

8、用來起訴、辯論以及作為其他權(quán)利的救濟(jì)依據(jù)。2 可裁判性，是指法院可以將其作為裁判的依據(jù)。考點(diǎn)五規(guī)法的作用(規(guī)范作1指引作用(指引自己)法對(duì)本人的行為具有引導(dǎo)作用。 用和社會(huì)作用】指引作用是法的規(guī)范作用中的基礎(chǔ)。1對(duì)人的行為的指引有兩種形式：(1) 個(gè)別性指引：即通過一個(gè)具體的指示形成對(duì)具體的人的具體情況的指引；(2) 規(guī)范性指引：即通過一般的規(guī)則對(duì)同類的人或行為的指引。2從立法技術(shù)上來看，法的規(guī)范作用進(jìn)一步分為：(1)確定的指引：即通過設(shè)置法律義務(wù)，要求人們做岀或抑制一定行為，使社會(huì)成員明 確自己必須從事或不得從事的行為界限。(2)不確定的指引：又稱選擇性的指引，指通過宣告法律權(quán)利，給人們定選

9、擇范圍。范2評(píng)價(jià)作用法律具有判斷、衡量他人行為合法與否的評(píng)判作用。作(評(píng)價(jià)他人)用3預(yù)測(cè)作用 (預(yù)測(cè)你我他)法律的存在使得人們可以預(yù)先估計(jì)到人們相互之間會(huì)如何行為。4教育作用通過法的實(shí)施使法律對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響。(教育大多數(shù))【注意】具體表現(xiàn)為：示警作用與示范作用。5強(qiáng)制作用 (強(qiáng)制一小撮)法可以通過制裁違法行為來強(qiáng)制人們遵守法律。社三個(gè)領(lǐng)域(1 )經(jīng)濟(jì)生活會(huì)(2)政治生活作(3)思想文化方面用兩個(gè)方向(1) 政治職能(執(zhí)行階級(jí)統(tǒng)治職能)(2) 社會(huì)職能(執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù))含義考點(diǎn)六法的法律作為重要的社會(huì)規(guī)范，在現(xiàn)代社會(huì)中發(fā)揮著越來越突出的調(diào)整作用，所以我們要重視法律的作 局限性建設(shè)社會(huì)主

10、論述素材國(guó)家。但是，法律不是萬能的，法的作用是有局限性的。原因分析【重點(diǎn)】1.法律是以社會(huì)為基礎(chǔ)的，因此，法律不可能超出社會(huì)發(fā)展需要?jiǎng)?chuàng)造”或改變社會(huì)。2.法律是社會(huì)規(guī)范之一，必然受到其他社會(huì)規(guī)范以及社會(huì)條件和環(huán)境的制約。3.法律規(guī)制和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的范圍和深度是有限的，有些社會(huì)關(guān)系(如人們的情感關(guān)系，友誼關(guān)系) 不適宜由法律來調(diào)整，法律就不應(yīng)涉足其間，即調(diào)整范圍的局限性。4.法律自身?xiàng)l件的制約，如語(yǔ)言表達(dá)力的局限。在實(shí)踐活動(dòng)中，法律必須結(jié)合自身特點(diǎn)發(fā)揮作用?？键c(diǎn)提示我們可以把該局限性概括為兩個(gè)方面：法律自身的局限性與法律實(shí)施中的局限性。為了盡可能彌補(bǔ)法律的不足，措施如下：(1) 要發(fā)揮法官的自由

11、裁量權(quán)，對(duì)法律進(jìn)行積極解釋與運(yùn)用；(2) 要注意發(fā)揮道德、習(xí)俗等其他社會(huì)規(guī)范的積極作用。秩序價(jià)值 考點(diǎn)七法的(1)秩序是法律所要實(shí)現(xiàn)的最基本的價(jià)值和首要價(jià)值，它構(gòu)成法律調(diào)整的出發(fā)點(diǎn)； 價(jià)值秩序類是法律所要保等實(shí)現(xiàn)的作用也價(jià)值的基礎(chǔ)；(3) 秩序本身又必須以合乎人性、符合常理作為其目標(biāo)；(4) 內(nèi)生和外生法律秩序：大體而言，習(xí)慣法、普通法等形成內(nèi)生秩序；制定法屬于外生秩序。注意意11正義對(duì)秩序的規(guī)制：秩序主要關(guān)系到社會(huì)生活的形式方面，難以涉及實(shí)質(zhì)方面，因此必須 接受正義價(jià)值的規(guī)制。自由價(jià)值(1) 自由是現(xiàn)代法的最高價(jià)值與最本質(zhì)的價(jià)值；(2) 自由是現(xiàn)代法的根本目的，保障人權(quán)與自由是現(xiàn)代法治的根本

12、目標(biāo)；(3) 自由也是評(píng)價(jià)法律好壞善惡的標(biāo)準(zhǔn)之一；法律上的自由不等于肆意妄為，自由意味著正當(dāng)?shù)臋?quán)利，自由要受到法律的限制和約束?？键c(diǎn)提示示法與自由的關(guān)系是司法考試的?？键c(diǎn)。法作為社會(huì)控制的工具必須保障自由，體現(xiàn)自由，以追求自由為目的。但是自由也不是沒有限度的，法律限制自由，為自由劃定界限，不能違法侵犯他人的權(quán)利。正義價(jià)值(1) 正義是人類普遍公認(rèn)的崇高價(jià)值，是現(xiàn)代法律追求的目標(biāo)之一；(2) 正義是法的基本標(biāo)準(zhǔn)，也是衡量法律優(yōu)劣的尺度，自然法學(xué)派特別強(qiáng)調(diào)法律的正義性；(3) 法律上的正義包括立法正義與司法正義，而司法正義又有實(shí)體正義與程序正義的區(qū)分。司法要 追求實(shí)體正義與程序正義的統(tǒng)一。法的 1

13、個(gè)體之間法律所承認(rèn)的價(jià)值發(fā)生沖突【例如】行使個(gè)人自由可能導(dǎo)致他人利益的損失考點(diǎn)八 法【例如】國(guó)際人權(quán)與一國(guó)主權(quán)之間可能導(dǎo)致的矛盾沖突3個(gè)體與共同體之間的價(jià)值沖突【例如】個(gè)人自由與社會(huì)秩序之間所常見的矛盾價(jià)值沖突的解決方式1通過立法解 決法的價(jià)值 沖突立法作為一種確立普遍規(guī)則的活動(dòng)，可以形成一種涵蓋、平衡各種價(jià)值沖突的規(guī)范 體系來協(xié)調(diào)、平衡各種法的價(jià)值之間所可能會(huì)有的矛盾?！救纭课覈?guó)憲法第51條規(guī)定： 中華人民共和國(guó)公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。”2個(gè)案中平衡價(jià)值沖突的 規(guī)則價(jià)值位階原則：是指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值

14、優(yōu)于在后的價(jià) 值【提示】具體而言：自由由>>正義義 >>秩序個(gè)案平衡原則：是指在處于冋一位階上的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必須綜合考慮 主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼 顧雙方的利益。比例原則：價(jià)值沖突中的比例原則”，是指為保護(hù)某種較為優(yōu)越的法價(jià)值 須侵及一種法益時(shí)，不得逾越此目的所必要的程度”【例如】為維護(hù)公共秩序，必要時(shí)可能會(huì)交通管制，但應(yīng)盡可能實(shí) 現(xiàn)最小損害”或最少限制”，以保障社會(huì)上人們的行車自由?？键c(diǎn)九法的要素1法律權(quán)利:2法律義務(wù):分類標(biāo)準(zhǔn)類別定義1根據(jù)根本法3厚普通義務(wù)的分類規(guī)定不同（核基本權(quán)利義務(wù)憲法所規(guī)定的人們?cè)趪?guó)家政治生括、經(jīng)

15、濟(jì)生活、文化生活和社會(huì)生活中 的根本權(quán)利和義務(wù)；普通權(quán)利義務(wù)憲法以外的普通法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)；2相對(duì)應(yīng)的主體范圍絕對(duì)權(quán)利義務(wù)又稱對(duì)世權(quán)利”和對(duì)世義務(wù)”，是對(duì)應(yīng)不特定的法律主體的權(quán)利和義 務(wù)，絕對(duì)權(quán)利對(duì)應(yīng)不特定的義務(wù)人；絕對(duì)義務(wù)對(duì)應(yīng)不特定的權(quán)利人；相對(duì)權(quán)利義務(wù)對(duì)應(yīng)特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)，相對(duì)權(quán)利”對(duì)應(yīng)特定的義務(wù)人；相對(duì)義務(wù)”對(duì)應(yīng)特定的權(quán)利人；3權(quán)利義務(wù)主 體的性質(zhì)個(gè)人權(quán)利義務(wù)公民（或自然人）的權(quán)利義務(wù)；集體權(quán)利義務(wù)法人（組織）的權(quán)利義務(wù)；國(guó)家權(quán)利義務(wù)國(guó)家作為法律關(guān)系主體在國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法上享有的權(quán)利義務(wù)。1法律規(guī)則米取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范

16、。2法律原則為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范。3權(quán)利與義 務(wù)（1）一切法律規(guī)范、法律部門（部門法），甚至整個(gè)法律體系的核心內(nèi)容（2）法的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程和機(jī)制（如立法、執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)督等），始終 是圍繞權(quán)利和義務(wù)這兩個(gè)核心內(nèi)容和要素而展開的概念法律權(quán)利就是國(guó)家通過法律規(guī)定對(duì)法律關(guān)系主體可以自主決定作出某種行為的許可和保障手 段。特點(diǎn)（1 ）權(quán)利的本質(zhì)由法律規(guī)范所決定，得到國(guó)家的認(rèn)可和保障；（2）權(quán)利是權(quán)利主體按照自己的愿望來決定是否實(shí)施的行為，因而具有一定程度的自主性；（3）權(quán)利是為了保護(hù)一定的利益所米取的法律手段。權(quán)利與利益緊密相連，而通過權(quán)利所保

17、護(hù) 的利益并不總是本人的利益，也可能是他人的、集體的或國(guó)家的利益；（4）權(quán)利總是與義務(wù)人的義務(wù)相關(guān)聯(lián)的。離開了義務(wù)，權(quán)利就不能得以保障。含義第一，它是指義務(wù)人必要行為的尺度（或范圍）；第二，它是指人們必須履行一定作為或不作為之法律約束；第三，它是指人們實(shí)施某種行為的必要性。性質(zhì)（1）義務(wù)所指岀的，是人們的應(yīng)然"行為或未來行為，而不是人們事實(shí)上已經(jīng)履行的行為；【注意】已經(jīng)履行的應(yīng)然”行為是義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，而不是義務(wù)本身。（2）義務(wù)具有強(qiáng)制履行的性質(zhì)，義務(wù)人對(duì)于義務(wù)的內(nèi)容不可隨意轉(zhuǎn)讓或違反。結(jié)構(gòu)作為義務(wù)義務(wù)人必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容做岀一定的行為，如贍養(yǎng)父母、撫養(yǎng)子女、納稅、服 兵役等；不作為義務(wù)

18、義務(wù)人不得做岀一定行為的義務(wù)，如不得破壞公共財(cái)產(chǎn)，禁止非法拘禁，嚴(yán)禁刑 訊逼供等。4權(quán)利與的相互關(guān)系考占十 概述法律規(guī)則法律規(guī)則與法律原則(必考)法律規(guī)則法律規(guī)則在邏輯結(jié)*勾上由假定條件、行為模式和法律后果三個(gè)部分構(gòu)成?？键c(diǎn)提示示三個(gè)部分在法律條文中都可以省略，但是三個(gè)部分在邏輯結(jié)構(gòu)上缺一不可。1法律規(guī)則的邏輯結(jié)定條件具體內(nèi)容法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時(shí)間、空間、 對(duì)什么人適用以及在什么情境下法律規(guī)則對(duì)人的行為有約束力的問題行為模式法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分，是任何法律規(guī)則的核心部 分。具體包括以下三種模式:可以如何行為”的應(yīng)當(dāng)或必須如何

19、行禁止或不得如何行(1) 可為模式(權(quán)利行為模式)，指在什么假定條件下，人們 模式；(2) 應(yīng)為模式(義務(wù)行為模式)，指在什么假定條件下，人們 為”的模式；(3) 勿為模式(禁止行為模式)，指在什么假定條件下，人們 為”的模式法律后果指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鰧绶匣虿环闲袨槟Ｊ降囊髸r(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果 的部分，是法律規(guī)則對(duì)人們具有法律意義的行為的態(tài)度。(1) 合法后果，又稱肯定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們按照行為模式的 要求行為而在法律上予以肯定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對(duì)人們行為的保護(hù)、許可 或獎(jiǎng)勵(lì)；(2) 違法后果，又稱否定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們不按照行為模式 的要求行為

20、而在法律上予以否定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對(duì)人們行為的制裁、不 予保護(hù)、撤銷、停止，或要求恢復(fù)、補(bǔ)償?shù)取?法律規(guī)則與法律條文文與法律規(guī)(1勾法律規(guī) 則是法律條 文的內(nèi)容， 法律條文是 法律規(guī)則的 表現(xiàn)形式， 但是法律條則不是對(duì)應(yīng)關(guān)系，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則。概述【例如】海商法第三條：本法所稱船舶，是指海船和其他海上移動(dòng)式裝置，但是用于軍事的、政府公用的船舶和20總噸以下的小型船艇除外。”此條文并沒有表現(xiàn)一個(gè)規(guī)則，只是法律概念的解釋。(2)即使規(guī)定法律規(guī)則的條文，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)規(guī)則【例如】婚姻法第45條：對(duì)重婚的，對(duì)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成

21、員構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。受害人可以依照刑訴法的規(guī)定，向人民法院自訴；公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法偵查，1結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系兩者緊密聯(lián)系、不可分割，它們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件；2數(shù)量上的等值關(guān)系兩者的總量是相等的；3產(chǎn)生和發(fā)展上的統(tǒng) 分關(guān)系兩者經(jīng)歷了一個(gè)從渾然一體到分裂對(duì)立，再到相對(duì)一致的過程；4價(jià)值上的主次關(guān)系權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們?cè)跉v史上受到重視的程度有所不同，因而兩 者在不同國(guó)家的法律體系中的地位是有主、次之分的。一般而言，在等級(jí)特權(quán)社會(huì)往往強(qiáng)調(diào)義務(wù)本位，權(quán)利處于次要的地位；而在民主法治 社會(huì)則為權(quán)利本位，權(quán)利是第一性的，義務(wù)是第二性的，義務(wù)設(shè)定的目的是為了保

22、障權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。人民檢察院應(yīng)當(dāng)依法提起公訴。-此法律條文表述了多個(gè)規(guī)則。法律規(guī)則和法律條文的關(guān)系總結(jié) （必考考點(diǎn)）（1）一個(gè)完 整的法律規(guī)則 可能由數(shù)個(gè)法 律條文來表述本資也料就僅是供學(xué)員構(gòu)成該法律規(guī)則的用假定條件、行為模式、法律后果三部分分散在不冋的法律條文中。（2）法律規(guī) 則的內(nèi)容分別由 不冋規(guī)范性法律文 件的法律條文來 表述：即構(gòu)成該法律規(guī)則的三部分要件分別規(guī)定在不冋的法律文件中，比如關(guān)于某專利犯罪的規(guī)則可能由專利法的一個(gè)條款 和刑法的一個(gè)條款共同表述。（3）個(gè)條文表述不冋法律規(guī)則或其要素：即在一個(gè)條款中規(guī)定了多個(gè)法律規(guī)則，如刑法第 347條，此條文中就包括了走私毒品、販賣毒品、運(yùn)輸毒品、

23、制造毒品四個(gè)犯罪的規(guī)則。（4） 法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素：如刑法第6條規(guī)定：凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定以外，都適用本法”，這一條就僅規(guī)定了假定條件的部分內(nèi)容，毫不涉及行為模式與法律后果。條文的分類規(guī)范性條文規(guī)范性條文是直接表述法律規(guī)范（法律規(guī)則和法律原則）的條文；非規(guī)范性條 文非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范，而規(guī)定某些法律技術(shù)內(nèi)容（如專門法律術(shù)語(yǔ)的界定、公布機(jī)關(guān)和時(shí)間、法律生效日期等）的條文，不能獨(dú)立存在，總是附屬于規(guī)范性法律文件中的規(guī)范性法律條文。分類標(biāo)準(zhǔn)類別概念I(lǐng)法律規(guī)則的分 規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定（主要是行為模式）不同授權(quán)性規(guī)則 類是指規(guī)定人們有權(quán)做一

24、定行為或不做一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的可為模式”的規(guī)則【例如】有權(quán) ，享有的權(quán)利；可以 義務(wù)性規(guī)則命令性規(guī)則是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)做岀某種行為的規(guī)則【例如】婚姻法規(guī)定 現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”禁止性規(guī) 則是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們做岀一定行為 的規(guī)則【例如】律師法第14條規(guī)定： 沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義執(zhí)業(yè)，不得為牟取經(jīng)濟(jì)利益從事訴訟代理或者辯護(hù)業(yè) 務(wù)”內(nèi)容的確 定性程度 不同確定性規(guī)則是指內(nèi)容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則委任性規(guī)則是指內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)通

25、過相應(yīng) 途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。【例如】醫(yī)療事故處理?xiàng)l例第62條規(guī)定：軍隊(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療事故處理辦法，由中國(guó)人民解放軍衛(wèi)生主管部門會(huì)同國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門依據(jù)本條例制定”準(zhǔn)用性規(guī)則是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則對(duì)人們行 為規(guī)定和 限定的范 圍或程度 不同強(qiáng)行性規(guī)則是指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則 （義務(wù)性規(guī)則、職權(quán)性規(guī)則屬于強(qiáng)行性規(guī)則）任意性規(guī)則是指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及 法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則（授權(quán)性規(guī)則屬于任意性規(guī)則。）法律原則分類律原則的概法念亠厶口 M

26、類別律原則為法律規(guī)特征IJ提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范。2.法律原基勺種礎(chǔ)不同密公理性原則由法律原理構(gòu)成，是由法律上之事實(shí)推導(dǎo)出來的法律原則【例如】法律平等、誠(chéng)實(shí)信用、無罪推定、罪刑法定政策性原則一個(gè)國(guó)家或民族出于一定的政策考慮制定的原則，具有時(shí)代性、民族性、針對(duì)性 【例如】四項(xiàng)基本原則、計(jì)劃生育原則、建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則等2覆蓋面的 寬窄和適 用范圍大小基本原則整個(gè)法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法的基本價(jià)值的原則【例如】憲法中的各種原則具體原則適用某一法律部門中特定情形的原則【例如】英美契約法中的要約原則和承諾原則3涉及的內(nèi) 容和問題 不同實(shí)體性原則涉及實(shí)

27、體問題的原則【例如】民法、刑法等實(shí)體法中的原則程序性原則涉及程序法問題的原則【例如】 一事不再理”；辯護(hù)原則；非法證據(jù)排除；無罪推定區(qū)別法律規(guī)則法律原則3內(nèi)容不同則與法具有嚴(yán)格的邏輯結(jié)構(gòu)（假定條件、行 去為模式的區(qū)律后果）考點(diǎn)）規(guī)定籠統(tǒng)模糊，沒有假定條件和法律后果。【考點(diǎn)提示】這是最根本的區(qū)別。適用范圍法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確它們只適 用于某一類型的行為；具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬。適用方式以全有或全無”的方式適用于個(gè)案 當(dāng)中，要么適用，要么不適用；【提示】如果一條規(guī)則所規(guī)定的條件 被該案件事實(shí)所滿足，那么，這條規(guī) 則所規(guī)定的法律后果就被確定地適用 該案件；如果該規(guī)則規(guī)定的條件沒

28、有 被滿足或者由于與另一個(gè)規(guī)則相沖突 而被排除，那么，該規(guī)則對(duì)該案件就 是無效的。不以全有或全無之方式應(yīng)用于個(gè)案，不冋的法律原則具有不同的強(qiáng)度，而這 些不同強(qiáng)度的原則甚至沖突的原則可能存在于一部法律之中。【陷阱點(diǎn)撥】當(dāng)兩個(gè)原則在具體的個(gè)案中沖突時(shí)，法官必 須根據(jù)案件的具體情況及有關(guān)背景在不同強(qiáng)度的原則間作 出權(quán)衡：被認(rèn)為強(qiáng)度較強(qiáng)的原則對(duì)該案件的裁決具有指導(dǎo) 性的作用，比其他 原則的適用更有分量。但另一原則并不因此無效，也并不因此被排除在法律制度之外，因?yàn)樵诹?一個(gè)案中，這兩個(gè)原則的強(qiáng)度關(guān)系可能會(huì)改變。4法律原則的適用（核心考點(diǎn)）為何要適用原則法律原則可以克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷，彌補(bǔ)法律漏洞，

29、保證個(gè)案正義。設(shè)定適用條件的 原因當(dāng)法律原則直接作為裁判案件的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)揮作用時(shí)，會(huì)賦予法官較大的自由裁量權(quán)，從而不 能完全保證法律的確定性和可預(yù)測(cè)性。為了將法律原則的不確定性減小在一定程度之內(nèi)， 需要對(duì)法律原則的適用設(shè)定嚴(yán)格的條件?！究键c(diǎn)提示】法律規(guī)則是法律中最具有硬度的部分，能最大程度地實(shí)現(xiàn)法律的確定性和可 預(yù)測(cè)性，有助于保持法律的安定性和權(quán)威性，避免司法者濫用自由裁量權(quán)，保證法治的最 起碼的要求得到實(shí)現(xiàn)。所以在司法實(shí)踐中應(yīng)該優(yōu)先選用法律規(guī)則來裁判案件，只有當(dāng)符合 適用條件時(shí)才可以運(yùn)用法律原則裁判案件?？键c(diǎn)十一正式的法的淵源與非正式的法的淵源先正式淵源，后非正式淵源【考點(diǎn)提示】在司法實(shí)踐中，在

30、法源的選取上遵循的原則是:考點(diǎn)十二當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源適用條件1.窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則在有具體的法律規(guī)則可供適用時(shí)，不得直接適用法律原則。只有出現(xiàn)無法律規(guī)則可以適用 的情形，法律原則才可以作為彌補(bǔ)規(guī)則漏洞”的手段發(fā)揮作用。2.除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則這個(gè)條件要求，如果某個(gè)法律規(guī)則適用于某個(gè)具體案件，沒有產(chǎn)生極端的人們不可容忍的 不正義的裁判結(jié)果，法官就不得輕易舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。3.沒有更強(qiáng)理由，不得徑行適用法律原則在判斷何種規(guī)則在何時(shí)及何種情況下極端違背正義，其實(shí)難度很大，法律原則必須為適用 第二個(gè)條件規(guī)則提岀比適用原法律規(guī)則更強(qiáng)的理

31、由，否則上面第二個(gè)條件規(guī)則就難以成 立。依據(jù)概念效力是否具有 國(guó)家制定 的法明文 規(guī)定的法 律效力正式的法的淵源是指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作 為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料；【例如】如憲法、法律、法規(guī)等制定法法律人必須予以考慮；或者說，法 律人有法律義務(wù)適用它們非正式的法的淵源則指不具有明文規(guī)定的法律效力，但具有 法律說服力并能夠構(gòu)成法律人的法律決定的大前提的準(zhǔn)則 來源的那些資料.【例如】正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德觀念、習(xí)慣不具有明文規(guī)定的法律效力，但具 有法律說服力1.憲法制定我國(guó)最高權(quán)力機(jī)關(guān)即全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改憲法，全國(guó)人大監(jiān)督憲法的實(shí)施， 全國(guó)人大

32、常委會(huì)解釋并監(jiān)督憲法的實(shí)施，對(duì)違反憲法的行為予以追究。地位憲法是每一民主國(guó)家最根本的法的淵源；其法律地位和效力是最高的；2法律（狹義）分類基本法律即由全國(guó)人大制定和修改的刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)和其他方面的規(guī)范性文 件，如刑法、刑事訴訟法等。其他法律即由全國(guó)人大常委會(huì)制定和修改的規(guī)范性文件，如文物保護(hù)法、商標(biāo)法等。地位地位和效力僅次于憲法；【注意】全國(guó)人大及其常委會(huì)作岀的具有規(guī)范性的決議、決定、規(guī)定、辦法等，也屬 于法律”類的法的淵。法律保留下列事項(xiàng)只能制定法律（立法法第八條： 國(guó)家主權(quán)的事項(xiàng)； 各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、

33、基層群眾自治制度； 犯罪和刑罰； 對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰； 對(duì)非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的征收； 民事基本制度； 基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度： 訴訟和仲裁制度； 必須由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。3.行政法規(guī)概念國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院所制定的規(guī)范性文件?！咀⒁狻繃?guó)務(wù)院所發(fā)布的決定和命令，凡屬于規(guī)范性的，也屬于法的淵源之列；地位法律地位和效力僅次于憲法和法律；不得與憲法和法律相抵觸；監(jiān)督全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)撤銷國(guó)務(wù)院制定的同憲法、法律相抵資料僅供政員規(guī)、習(xí)決定和命令他用4 地方性法 規(guī)概念省、自治區(qū)、直轄市以及省級(jí)人民政府所在地的市和

34、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民 代表大會(huì)及其常委會(huì)有權(quán)制定地方性法規(guī)?！咀⒁狻康胤礁骷?jí)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)所制定的決定、命令、決議， 凡屬規(guī)范性者，在其行政區(qū)域內(nèi)，也都屬于法的淵源之列；地位在本行政區(qū)域內(nèi)具有法的效力；在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下才有效。5民族自治 法規(guī)概念民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自 治條例和單行條例。地位只在本自治區(qū)域內(nèi)有效；監(jiān)督自治區(qū)的自治條例和單行條例應(yīng)報(bào)全國(guó)或人民大常委會(huì)批準(zhǔn)，自治州和自治縣的自治 條例和單行條例要報(bào)省級(jí)人大常委會(huì)批準(zhǔn)之后才生效；6 經(jīng)濟(jì)特區(qū) 的規(guī)范性文 件內(nèi)容(1) 1981年全國(guó)

35、人大常委會(huì)授權(quán)廣東省、福建省人大及其常委會(huì)制定所屬經(jīng)濟(jì)特區(qū)的 各項(xiàng)單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)。(2) 1988年全國(guó)人大授權(quán)海南省人大及其常委會(huì)制定在海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)實(shí)施的法規(guī)。(3) 1992年全國(guó)人大授權(quán)深圳市人大和深圳市政府分別制定法規(guī)和規(guī)章，在深圳經(jīng)濟(jì) 特區(qū)實(shí)施。地位法律地位和效力不冋于一般的法規(guī)、規(guī)章，從理論上說，假如其與上一位階的規(guī)范性 文件有不冋規(guī)定的，并不一定因此而被宣布無效或撤銷。7特別政區(qū) 的法律內(nèi)容全國(guó)人民代表大會(huì)已于1990年4月和1993年3月先后通過了中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)基本法和中華人民共和國(guó)澳門特別行政區(qū)基本法地位特別行政區(qū)實(shí)行不冋于全國(guó)其他地區(qū)的經(jīng)濟(jì)、政治、法律制度，即在

36、若干年內(nèi)保持原 有的資本主義制度和生活方式，因而在立法權(quán)限和法律形式上也有特殊性。8國(guó)際條約內(nèi)容國(guó)際條約是指我國(guó)作為國(guó)際法主體同外國(guó)締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié) 定性質(zhì)的文件。條約生效后，根據(jù)條約必須遵守的國(guó)際慣例，對(duì)締約國(guó)的國(guó)家機(jī)關(guān)、團(tuán)體和公民就具有法律上的約束力，因而國(guó)際條約也當(dāng)代中國(guó)法的淵源之一。程序(1) 中央人民政府即國(guó)務(wù)院，同外國(guó)締結(jié)條約和協(xié)定；(2) 全國(guó)人大常委會(huì)決定冋外國(guó)締結(jié)的條約和重要協(xié)定的批準(zhǔn)和廢除；(3) 中華人民共和國(guó)主席根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)決定，批準(zhǔn)和廢除同外國(guó)締結(jié)的條約和 重要協(xié)定；(4) 加入多邊條約和協(xié)定，分別由全國(guó)人大或國(guó)務(wù)院決定；(5) 接受多邊條

37、約和協(xié)定由國(guó)務(wù)院決定。9 國(guó)際慣例內(nèi)容國(guó)際慣例是指以國(guó)際法院等各種國(guó)際裁決機(jī)構(gòu)的判例所體現(xiàn)或確認(rèn)的國(guó)際法規(guī)則和國(guó) 際交往中形成的共冋遵守的不成文的習(xí)慣，是國(guó)際條約的補(bǔ)充。點(diǎn)十三種類習(xí)慣當(dāng)代中國(guó)法的能夠作為法的非正式的淵源的習(xí)慣只是指社會(huì)習(xí)慣。習(xí)慣之所以能夠成為法的非正式的淵 、源是因?yàn)樗翘囟ü餐w的人們?cè)陂L(zhǎng)久的生產(chǎn)生活實(shí)踐中自然而然形成的，是該共同體的 叫非正式淵源的共同情感和要求的體現(xiàn)，也是他們的共同理性的體現(xiàn)。判例判例在英美法系屬于法的正式淵源。在當(dāng)今的大陸法系，判例的重要性 一一至少它的事實(shí) 重要性一一已被大家所承認(rèn)。在中國(guó)，判例的重要性也被人們普遍承認(rèn)；判例之所以在法的適用中具有重要

38、性，是因?yàn)樗梢詮浹a(bǔ)制定法的不足。任何判例都在一 定程度上消除了語(yǔ)言的模糊性和歧義性，使制定法的語(yǔ)言的外延和內(nèi)涵在一定程度上得到 厘清。判例為將來的法官適用制定法解決具體案件提供了幫助，至少可以減輕法官的工作負(fù)擔(dān)。政策中國(guó)共產(chǎn)黨的政策屬于法的非正式淵源。黨的政策對(duì)法律的制定或?qū)嵤┒加兄笇?dǎo)作用。禁止他用條件法的非正式淵源具有彌補(bǔ)正式法源的漏洞，為法官解決疑難案件提供推理大前提的作用。訴諸于法的 非正式淵源的條件如下：第一，正式的法的淵源完全不能為法律決定提供大前提；第二，適用某種正式的法的淵源會(huì)與公平正義的基本要求、強(qiáng)制性要求和占支配地位的要求發(fā)生沖突第三，一項(xiàng)正式的法的淵源可能會(huì)產(chǎn)生岀兩種解釋

39、的模棱兩可性和不確定性。源不同四突原的淵法的淵提示影響正式的法的憲法至上 原則、法律高于 法規(guī)原則、法規(guī)高 于規(guī)章原則、行 政法規(guī)高于地方性 法規(guī)原則、l(核心考點(diǎn))淵源的效力的因素主要有：(1)制定主休；(2)適用范圍；(3)制定時(shí)間。2同一位階的法的淵源之間的沖突原則(1)全國(guó)性法律優(yōu)先原則；特別法優(yōu)先原則； 后法優(yōu)先或新法優(yōu)先原則；實(shí)體法優(yōu)先原則；(5)國(guó)際法優(yōu)先原則； 省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本 行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章?！咀⒁狻糠芍g對(duì)冋一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適 用時(shí)，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。行政法規(guī)之間對(duì)同

40、一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定 與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。3位階岀現(xiàn)交叉時(shí)的法的淵源之間的沖 突原則(1)自治條例和單行條例依法對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地 方優(yōu)先適用自治條例和單行條例的規(guī)定；(2)經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū) 適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。(3)地方性法規(guī)和規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作岀裁決： 同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決； 地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù) 院提岀意見，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性

41、法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的 規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決； 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院 裁決； 根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人民代表大會(huì) 常務(wù)委員會(huì)裁決?？键c(diǎn)十五立法監(jiān)督(一)事前監(jiān)督一批準(zhǔn)監(jiān)督對(duì)象監(jiān)督內(nèi)容監(jiān)督方式全國(guó)人大常委會(huì)自治區(qū)的自治條例、單行條例，民族自治法規(guī)合法性批準(zhǔn)/不批準(zhǔn)省級(jí)人大常委會(huì)自治州、自治縣的自治條例、單行條例，民族自治法規(guī)合法性批準(zhǔn)/不批準(zhǔn)較大市的地方性法規(guī)（二）事后監(jiān)督一撤銷或改變1主動(dòng)撤銷或改變監(jiān)督主體監(jiān)督對(duì)象監(jiān)督內(nèi)容監(jiān)督方式具體人

42、監(jiān)督A全國(guó)人大常委會(huì)制定的法律適當(dāng)性撤銷或改變B （全國(guó)人大常委批準(zhǔn)的）自治區(qū)自治條例與單行條例合法性撤銷全國(guó)人大常委會(huì)（省級(jí)人大常委會(huì)批準(zhǔn)的）自治州、自治縣的自治條例、 單行條例合法性撤銷（國(guó)務(wù)院）行政法規(guī)（地方人大及其常委會(huì)）地方性法規(guī)國(guó)務(wù)院部門規(guī)章適當(dāng)性撤銷或改變地方政府規(guī)章省級(jí)人大自己的常委會(huì)制定和批準(zhǔn)的地方性法規(guī)適當(dāng)性撤銷或改變省級(jí)政府下一級(jí)政府規(guī)章適當(dāng)性撤銷或改變地方人大常委會(huì)本級(jí)政府規(guī)章與下級(jí)人大及其常委會(huì)的決議適當(dāng)性撤銷【注意】授權(quán)機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或者違背授權(quán)目的的法規(guī)，必要時(shí)可以撤銷授權(quán)。2被動(dòng)撤銷和改變3備案（記憶口訣：備案找上級(jí)，人大不備案，批準(zhǔn)當(dāng)

43、備案，規(guī)章有例外）監(jiān)督主體監(jiān)督內(nèi)容監(jiān)督方式(1領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系A(chǔ)人大對(duì)本級(jí)人大常委會(huì)適當(dāng)性(合法性+合 理性)撤銷或改變B上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)(2)非領(lǐng)導(dǎo)關(guān) 系(監(jiān)督關(guān)系)A全國(guó)人大常委會(huì)對(duì) 一府兩院”(國(guó)務(wù)院+兩咼)及 下級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)合法性撤銷B地方人大常委會(huì)對(duì)本級(jí)政府及下級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)適當(dāng)性監(jiān)督主體監(jiān)督對(duì)象監(jiān)督內(nèi)容全國(guó)人大常 委會(huì)行政法規(guī)、地方 性法規(guī)、自治條 例和單行條例合法性(1國(guó)務(wù)院(中央政府)、中央軍事委員會(huì)、最咼法、最 高檢合格省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì) 書面提岀進(jìn)行監(jiān)督的要求【4+1個(gè)主體】(2)其他國(guó)家機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民書 面提出進(jìn)行監(jiān)督的建議立法法 第89條：行 政法規(guī)、地 方性法規(guī)、 自治條例和 單行條例、 規(guī)章應(yīng)當(dāng)在 公布后的三 十日內(nèi)依照 下列規(guī)定報(bào) 有關(guān)機(jī)關(guān)備 案：(1)行政法規(guī)報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案；(2)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)，報(bào)全國(guó)人民代表 大會(huì)常務(wù)委員會(huì)和國(guó)務(wù)院備案；【注意】若自治區(qū)人大制定的是單行條例、自治條例，則須報(bào)全國(guó)人大常委