1、股改時公司未分配利潤為負(fù)操作實(shí)務(wù)一、股改時公司未分配利潤為負(fù)的處理股改時未分配利潤為負(fù)，存在資本公積是否屬于資本公積彌補(bǔ)虧損？資本公積彌補(bǔ)虧損是公司法禁止的。不存在資本公積，縮股？以下內(nèi)容轉(zhuǎn)自博客，僅供參考：飛彩股份(000887，現(xiàn)名中鼎股份)2006年轉(zhuǎn)增減資補(bǔ)虧的股改方案備受各界關(guān)注?，F(xiàn)將該方案簡要回顧并評論如下：1、基本情況股本結(jié)構(gòu)：股改前，公司總股本為30100萬股，其中非流通股為21000萬股，占比69.77%；流通股為9100萬股，占比為30.23%。經(jīng)營狀況：2005年，公司每股收益0.02元，每股未分配利潤-2.55元，每股資本公積2.50元。2、股改方案資產(chǎn)置出：置出部分資

2、產(chǎn)為與公司目前主營業(yè)務(wù)農(nóng)用車生產(chǎn)與銷售相關(guān)的全部資產(chǎn)及其負(fù)債，其評估凈值為41123.03萬元。資產(chǎn)置入：置入部分資產(chǎn)為公司潛在控股股東中鼎股份下屬子公司中鼎密封件公司與液壓氣動密封件業(yè)務(wù)和汽車非輪胎橡膠制品業(yè)務(wù)相關(guān)的資產(chǎn)與負(fù)債，其評估凈值為41186.95萬元。追加對價(jià)：潛在控股股東承諾，若未來三年置入資產(chǎn)所產(chǎn)生的凈利潤之和低于15000萬元，其將追送出2275萬股。股份對價(jià)：公司先以資本公積金向全體股東每10股轉(zhuǎn)增22股，再由非流通股股東將其獲增股份中的29,120,000股轉(zhuǎn)送給流通股股東，最后全體股東每10股減6.7335股減資彌補(bǔ)虧損。3、爭論焦點(diǎn)用資本公積轉(zhuǎn)增后再減資彌補(bǔ)虧損是否構(gòu)

3、成用資本公積金彌補(bǔ)虧損？4、中介意見 a、關(guān)于方案源起保薦機(jī)構(gòu)平安證券指出，公司連續(xù)虧損，面臨退市風(fēng)險(xiǎn)。公司虧損數(shù)額較大（7.7億元），未來多年內(nèi)用利潤和公積金彌補(bǔ)的難度較大，如不進(jìn)行減資，十年內(nèi)也不能向投資者分配利潤。一個公司如長期不能分配利潤，將會動搖股東的信心，影響其投資信譽(yù)。 b、保薦機(jī)構(gòu)的合法性辯護(hù)減資彌補(bǔ)虧損是國際通行慣例。法國、德國、日本、西班牙等國均允許。減資彌補(bǔ)虧損沒有違反公司法的規(guī)定。公司法第167條規(guī)定了利潤分配的順序及彌補(bǔ)虧損的途徑，但并未禁止當(dāng)公司發(fā)生巨額虧損后可用減少注冊資本的辦法來彌補(bǔ)。公司法同時規(guī)定，經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，股東會有權(quán)對公司增加或減少注

4、冊資本作出決議。因此，只要事先經(jīng)過股東會批準(zhǔn)，是可以通過減少股本（注冊資本）來彌補(bǔ)虧損的。減資彌補(bǔ)虧損沒有違反企業(yè)財(cái)務(wù)通則的規(guī)定。企業(yè)財(cái)務(wù)通則規(guī)定“企業(yè)發(fā)生的年度虧損，可用下一年度的利潤彌補(bǔ)”。這里使用的是“可用”，而不是“只能用”；注會教材認(rèn)可減資彌補(bǔ)虧損。中國注冊會計(jì)師協(xié)會編寫的2005年度注冊會計(jì)師全國統(tǒng)一考試輔導(dǎo)教材會計(jì)P169“六、實(shí)收資本增減變動的核算”部分明確寫明“企業(yè)實(shí)收資本減少的原因大體有兩種，一是資本過剩；二是企業(yè)發(fā)生重大虧損而需要減少實(shí)收資本”；中行招股意向書中曾披露“2003年12月，國家通過匯金公司向本行注資225億美元。根據(jù)財(cái)務(wù)重組安排，本行將注資前的原所有者權(quán)益余

5、額(包括資本)轉(zhuǎn)入未分配利潤，用以彌補(bǔ)因計(jì)提不良資產(chǎn)減值準(zhǔn)備所形成的累計(jì)虧損”，可見中國銀行等國有金融機(jī)構(gòu)早在2003年就實(shí)施了“用資本彌補(bǔ)虧損”等事項(xiàng)，并獲得了財(cái)政部等政府部門的批準(zhǔn)。三板上市公司廣建股份于2002年至2003年以縮小股本的形式彌補(bǔ)了部分虧損。該公司具體公告內(nèi)容為：“2002年12月9日，經(jīng)公司董事會決議，2002年度臨時股東大會審議通過決定將總股本按2：1的比例縮股用于彌補(bǔ)虧損，縮股后的公司的股本為8495.70萬股?！甭蓭煹暮戏ㄐ赞q護(hù)公司法第167條側(cè)重于對利潤分配順序的規(guī)定，其中涉及到可以用法定公積金和當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損，第169條則明確禁止用資本公積金彌補(bǔ)虧損，但公司法

6、上述條款均未禁止當(dāng)公司發(fā)生巨額虧損后可用減少注冊資本的辦法來彌補(bǔ)。公司法第169條禁止用資本公積金彌補(bǔ)虧損，其立法本意在于：資本公積金主要是資本溢價(jià)形成，是企業(yè)所有者投資的一部分，具有資本的屬性；如果用資本公積金直接補(bǔ)虧，實(shí)質(zhì)上是對資本的抽回，而從程序上看，資本公積金彌補(bǔ)虧損僅需要通過股東大會審議通過后即可實(shí)施，不需通知債權(quán)人，勢必對債權(quán)人權(quán)益造成損害。因此，為了保護(hù)債權(quán)人的的合法權(quán)益，防止股東通過資本公積補(bǔ)虧形式變相抽回投資，公司法規(guī)定“資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損”非常必要。 飛彩股份本次減資不僅需要經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，同時要編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，且自作出減資決議之日

7、起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。由于履行了上述公告?zhèn)鶛?quán)人程序，且就債權(quán)人的債權(quán)保全作出安排，故“減資彌補(bǔ)虧損”對債權(quán)人的利益不會造成任何損害?，F(xiàn)行有效的中華人民共和國企業(yè)法人登記條例實(shí)施細(xì)則第39條規(guī)定：“企業(yè)法人實(shí)有資金比原注冊資金數(shù)額增加或者減少超過20%時，應(yīng)持資金信用證明或者驗(yàn)資證明，向原登記主管機(jī)關(guān)申請變更登記?！贝藯l規(guī)定表明，當(dāng)企業(yè)法人出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，應(yīng)當(dāng)通過減少注冊資本以彌補(bǔ)虧損。因此，雖然公司法未就“減資彌補(bǔ)虧損”作明確規(guī)定，但部門立法已確立了“減資彌補(bǔ)虧損”制度。二、未分配利潤為負(fù)情況下變更股份公司1、股轉(zhuǎn)公司問題“請主辦券商和律師就公司在未分配利潤為負(fù)情況下變更

8、股份公司是否合法合規(guī)發(fā)表意見?！?2、律師答復(fù)依據(jù)大華會計(jì)所出具的標(biāo)準(zhǔn)無保留意見審計(jì)報(bào)告（大華審字2013005695號），2013 年 8 月 31 日，公司的資產(chǎn)合計(jì)為 5,959,910.24 元；公司負(fù)債合計(jì)為946,492.98 元（其中 2013 年 8 月 31 日，控股股東吳輝與公司達(dá)成協(xié)議，將公司應(yīng)付控股股東吳輝債務(wù)豁免了 100 萬元）；所有者權(quán)益合計(jì)為 5,013,417.26 元，也就是經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn) 5,013,417.26 元。 依據(jù)大華會計(jì)所大華驗(yàn)字2012 000332 號驗(yàn)資報(bào)告，公司以不高于審計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)且不高于評估機(jī)構(gòu)評估的凈資產(chǎn)值折股，5,000,000.0

9、0 元為注冊資本，余額 13,417.26 元進(jìn)入資本公積金，整體變更為股份有限公司。 經(jīng)本所律師核查：本次酷買網(wǎng)有限整體變更為酷買網(wǎng)股份符合公司法第九十五條規(guī)定“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?！?。業(yè)務(wù)規(guī)則第 2.1 條第（一）款明確：“有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算”。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負(fù)的情況下，不能進(jìn)行股改的禁止性規(guī)定；同時，本次折股經(jīng)過了合法程序，不存在損害公司、股東、債權(quán)人利益的情形。 綜上，本所律師認(rèn)為，整體變更時有限公司未分配利潤為負(fù)的情況不影響公司通過經(jīng)審

10、計(jì)凈資產(chǎn)賬面價(jià)值轉(zhuǎn)股本整體變更為股份公司的合法合規(guī)性。 3、案例分析 公司法規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?！钡沁@與公司的未分配利潤情況無關(guān)。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負(fù)的情況下，不能進(jìn)行股改的禁止性規(guī)定。三、股改時如何解決公司未分配利潤為負(fù)的問題？股改時未分配利潤為負(fù)，存在資本公積是否屬于資本公積彌補(bǔ)虧損？資本公積彌補(bǔ)虧損是公司法禁止的。不存在資本公積，縮股？實(shí)戰(zhàn)案例：飛彩股份(000887，現(xiàn)名中鼎股份)2006年轉(zhuǎn)增減資補(bǔ)虧的股改方案備受各界關(guān)注?，F(xiàn)將該方案簡要回顧并評論如下：1基本情況股本結(jié)構(gòu)：股改前，公司總股本為30100萬股，其

11、中非流通股為21000萬股，占比69.77%；流通股為9100萬股，占比為30.23%。經(jīng)營狀況：2005年，公司每股收益0.02元，每股未分配利潤-2.55元，每股資本公積2.50元。2股改方案資產(chǎn)置出：置出部分資產(chǎn)為與公司目前主營業(yè)務(wù)農(nóng)用車生產(chǎn)與銷售相關(guān)的全部資產(chǎn)及其負(fù)債，其評估凈值為41123.03萬元。資產(chǎn)置入：置入部分資產(chǎn)為公司潛在控股股東中鼎股份下屬子公司中鼎密封件公司與液壓氣動密封件業(yè)務(wù)和汽車非輪胎橡膠制品業(yè)務(wù)相關(guān)的資產(chǎn)與負(fù)債，其評估凈值為41186.95萬元。追加對價(jià)：潛在控股股東承諾，若未來三年置入資產(chǎn)所產(chǎn)生的凈利潤之和低于15000萬元，其將追送出2275萬股。股份對價(jià)：公

12、司先以資本公積金向全體股東每10股轉(zhuǎn)增22股，再由非流通股股東將其獲增股份中的29,120,000股轉(zhuǎn)送給流通股股東，最后全體股東每10股減6.7335股減資彌補(bǔ)虧損。3爭論焦點(diǎn)用資本公積轉(zhuǎn)增后再減資彌補(bǔ)虧損是否構(gòu)成用資本公積金彌補(bǔ)虧損？4中介意見1、關(guān)于方案源起保薦機(jī)構(gòu)平安證券指出，公司連續(xù)虧損，面臨退市風(fēng)險(xiǎn)。公司虧損數(shù)額較大（7.7億元），未來多年內(nèi)用利潤和公積金彌補(bǔ)的難度較大，如不進(jìn)行減資，十年內(nèi)也不能向投資者分配利潤。一個公司如長期不能分配利潤，將會動搖股東的信心，影響其投資信譽(yù)。2、保薦機(jī)構(gòu)的合法性辯護(hù)減資彌補(bǔ)虧損是國際通行慣例。法國、德國、日本、西班牙等國均允許。減資彌補(bǔ)虧損沒有違

13、反公司法的規(guī)定。公司法第167條規(guī)定了利潤分配的順序及彌補(bǔ)虧損的途徑，但并未禁止當(dāng)公司發(fā)生巨額虧損后可用減少注冊資本的辦法來彌補(bǔ)。公司法同時規(guī)定，經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，股東會有權(quán)對公司增加或減少注冊資本作出決議。因此，只要事先經(jīng)過股東會批準(zhǔn)，是可以通過減少股本（注冊資本）來彌補(bǔ)虧損的。減資彌補(bǔ)虧損沒有違反企業(yè)財(cái)務(wù)通則的規(guī)定。企業(yè)財(cái)務(wù)通則規(guī)定“企業(yè)發(fā)生的年度虧損，可用下一年度的利潤彌補(bǔ)”。這里使用的是“可用”，而不是“只能用”；注會教材認(rèn)可減資彌補(bǔ)虧損。中國注冊會計(jì)師協(xié)會編寫的2005年度注冊會計(jì)師全國統(tǒng)一考試輔導(dǎo)教材會計(jì)P169“六、實(shí)收資本增減變動的核算”部分明確寫明“企業(yè)實(shí)收資

14、本減少的原因大體有兩種，一是資本過剩；二是企業(yè)發(fā)生重大虧損而需要減少實(shí)收資本”；中行招股意向書中曾披露“2003年12月，國家通過匯金公司向本行注資225億美元。根據(jù)財(cái)務(wù)重組安排，本行將注資前的原所有者權(quán)益余額(包括資本)轉(zhuǎn)入未分配利潤，用以彌補(bǔ)因計(jì)提不良資產(chǎn)減值準(zhǔn)備所形成的累計(jì)虧損”，可見中國銀行等國有金融機(jī)構(gòu)早在2003年就實(shí)施了“用資本彌補(bǔ)虧損”等事項(xiàng)，并獲得了財(cái)政部等政府部門的批準(zhǔn)。三板上市公司廣建股份于2002年至2003年以縮小股本的形式彌補(bǔ)了部分虧損。該公司具體公告內(nèi)容為：“2002年12月9日，經(jīng)公司董事會決議，2002年度臨時股東大會審議通過決定將總股本按2：1的比例縮股用于

15、彌補(bǔ)虧損，縮股后的公司的股本為8495.70萬股?！甭蓭煹暮戏ㄐ赞q護(hù)公司法第167條側(cè)重于對利潤分配順序的規(guī)定，其中涉及到可以用法定公積金和當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損，第169條則明確禁止用資本公積金彌補(bǔ)虧損，但公司法上述條款均未禁止當(dāng)公司發(fā)生巨額虧損后可用減少注冊資本的辦法來彌補(bǔ)。公司法第169條禁止用資本公積金彌補(bǔ)虧損，其立法本意在于：資本公積金主要是資本溢價(jià)形成，是企業(yè)所有者投資的一部分，具有資本的屬性；如果用資本公積金直接補(bǔ)虧，實(shí)質(zhì)上是對資本的抽回，而從程序上看，資本公積金彌補(bǔ)虧損僅需要通過股東大會審議通過后即可實(shí)施，不需通知債權(quán)人，勢必對債權(quán)人權(quán)益造成損害。因此，為了保護(hù)債權(quán)人的的合法權(quán)益，防

16、止股東通過資本公積補(bǔ)虧形式變相抽回投資，公司法規(guī)定“資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損”非常必要。飛彩股份本次減資不僅需要經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，同時要編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，且自作出減資決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。由于履行了上述公告?zhèn)鶛?quán)人程序，且就債權(quán)人的債權(quán)保全作出安排，故“減資彌補(bǔ)虧損”對債權(quán)人的利益不會造成任何損害?，F(xiàn)行有效的中華人民共和國企業(yè)法人登記條例實(shí)施細(xì)則第39條規(guī)定：“企業(yè)法人實(shí)有資金比原注冊資金數(shù)額增加或者減少超過20%時，應(yīng)持資金信用證明或者驗(yàn)資證明，向原登記主管機(jī)關(guān)申請變更登記?！贝藯l規(guī)定表明，當(dāng)企業(yè)法人出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，應(yīng)當(dāng)通過減少注冊

17、資本以彌補(bǔ)虧損。因此，雖然公司法未就“減資彌補(bǔ)虧損”作明確規(guī)定，但部門立法已確立了“減資彌補(bǔ)虧損”制度。會計(jì)師對減資彌補(bǔ)虧損會計(jì)處理的說明第一步：轉(zhuǎn)增【基本數(shù)據(jù)】公司先以資本公積向全體股東每10股轉(zhuǎn)增22股，具體測算數(shù)據(jù)如下：301,000,00010×22662,200,000股。會計(jì)處理：借：資本公積 662,200,000貸：股本 662,200,000第二步：送股【基本數(shù)據(jù)】非流通股股東將其獲增股份中的29,120,000股轉(zhuǎn)送給流通股股東。會計(jì)處理：借：股本-非流通股股東 29,120,000貸：股本-流通股股東 29,120,000第三步 減資彌補(bǔ)虧損【基本數(shù)據(jù)】最后全體

18、股東以每10股減6.7335股的方式減資彌補(bǔ)虧損，具體測算數(shù)據(jù)如下：(301,000,000662,200,000)÷10×6.7335648,570,720元會計(jì)處理：借：股本 648,570,720貸：利潤分配-未分配利潤 648,570,720四、公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)案例：德卡科技（832423） 基本情況：公司歷史上存在兩次以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)，分別是2012年8月31日公司以未分配利潤500萬元轉(zhuǎn)增資本至1500萬元；2013年2月末公司以未分配利潤400萬元及貨幣100萬元轉(zhuǎn)增資本至2000萬元。以上兩次增資均經(jīng)有限公司股東會決議通過，經(jīng)

19、會計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資證明，并辦理完工商變更登記手續(xù)，但未經(jīng)專項(xiàng)審計(jì)。股東孫永戰(zhàn)及賈立民于 2012 年 8 月 31 日及 2013 年 2 月 27 日，先后兩次利以未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本，未繳納個人所得稅，公司也未履行代扣代繳義務(wù)。 股轉(zhuǎn)系統(tǒng)反饋意見：1、公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)（1）請公司補(bǔ)充披露以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)履行程序是否符合當(dāng)時法律法規(guī)等相關(guān)規(guī)定，增資時凈資產(chǎn)金額情況；（2）請律師對上述增資合法合規(guī)性，是否存在出資不實(shí)等情形發(fā)表意見；（3）請申報(bào)會計(jì)師就上述增資入賬價(jià)值合理性、公允性發(fā)表意見；（4）請主辦券商補(bǔ)充核查上述事項(xiàng)。2、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本繳納個人所得

20、稅核查。針對公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)，（1）請公司補(bǔ)充披露未代扣代繳個人所得稅的原因及解決措施；（2）請申報(bào)會計(jì)師及律師對上述事項(xiàng)是否符合稅法及所屬稅務(wù)機(jī)關(guān)相關(guān)規(guī)定發(fā)表意見；（3）請主辦券商補(bǔ)充核查上述事項(xiàng)。 解決方案1、針對增資行為：（1）披露說明并證明公司兩次以未分配利潤增資的行為不存在因未分配利潤低于轉(zhuǎn)增資本額的情況，且不存在未足額出資或虛假出資行為：具體說明：以2012年轉(zhuǎn)增資本說明。公司2012年以未分配利潤增資500萬元及2013年以未分配利潤增資400萬元，根據(jù)律師核查證明，公司2011年度審計(jì)報(bào)告顯示2011年未分配利潤6,255,017.78元，股改時公司的審計(jì)報(bào)告

21、顯示2011年未分配利潤5,832,718.22元。轉(zhuǎn)增方案：以 2011 年末公司未分配利潤+2005 至 2011 年損益-計(jì)提（2011 年度未分配利潤+2005 年至 2011 年度損益）×10%的盈余公積金后，以余額進(jìn)行轉(zhuǎn)增。根據(jù)2011年度審計(jì)報(bào)告計(jì)算，可轉(zhuǎn)增股本的數(shù)額為5,577,868.926元；股改時的審計(jì)報(bào)告計(jì)算，可轉(zhuǎn)增股本的數(shù)額為5,197,799.322元，上述兩個結(jié)果均比實(shí)際轉(zhuǎn)增股本多，故不存在不存在因未分配利潤低于轉(zhuǎn)增資本額的情況，且不存在未足額出資或虛假出資行為。（2）取得股東關(guān)于股權(quán)變動事宜的聲明及承諾函，承諾公司歷次增資程序合法、有效，增資權(quán)相均已足

22、額到位，用于出資的實(shí)物資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)清晰、合法，已經(jīng)變更至公司名下。公司股東對上述聲明、承諾的真實(shí)性及合法性負(fù)全部法律責(zé)任；如公司股東對上述事項(xiàng)進(jìn)行了虛假陳述，并造成公司、投資者經(jīng)濟(jì)損失的，公司股東承諾承擔(dān)連帶責(zé)任?！?、針對增資行為稅務(wù)稽查事項(xiàng)取得股東出具的關(guān)于納稅事宜的承諾函，承諾：“上述增資涉及的補(bǔ)繳個人所得稅、滯納金及/或罰金等稅費(fèi)，本人同意，該等稅費(fèi)完全由本人于 2015 年 12 月 31 日前自行承擔(dān)，且本人同意確保公司免于承擔(dān)上述任何稅費(fèi)?！?法律意見書1、針對增資行為：律師認(rèn)為，公司歷史上以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤進(jìn)行增資的情形,雖然存在程序上的瑕疵，但并未造成公司或其他股東的實(shí)際損失

23、。公司股東亦對該程序性瑕疵可能產(chǎn)生的影響出具了書面承諾，上述情形不會導(dǎo)致公司違規(guī)受損失，對公司申請掛牌不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。2、針對增資行為稅務(wù)稽查事項(xiàng)律師認(rèn)為，股東雖未繳納個人所得稅，公司亦未代扣代繳，但股東已就針對上述情形出具了書面承諾，不會導(dǎo)致公司違規(guī)受損失，亦不會對公司本次掛牌構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。 關(guān)于以未分配利潤增資的程序根據(jù)上述經(jīng)驗(yàn)，金融律法提示幾點(diǎn)轉(zhuǎn)增資本的程序，供參考。1、會計(jì)報(bào)表審計(jì)，確認(rèn)未分配利潤，這是轉(zhuǎn)增資本的依據(jù)，工商變更時要出具該審計(jì)報(bào)告及驗(yàn)資報(bào)告；2、股東會決議（2/3表決權(quán)通過），同意用未分配利潤轉(zhuǎn)增資本；3、增資協(xié)議，增資各方共同簽署，規(guī)定資金來源、增資基準(zhǔn)日及增資后股

24、份比例等具體條款；4、股東會決議通過公司章程修正案，修改股本的相關(guān)條款；5、工商注冊變更申請，按股權(quán)變更的相關(guān)要求準(zhǔn)備文件；6、繳納應(yīng)納所得稅，按利潤分配處理；7、如果是國企，還需要上級批件；8、如果不是所有股東同等增加資本，還需要未增加資本的股東寫個放棄優(yōu)先權(quán)的聲明。五、新三板利潤分配與公積金轉(zhuǎn)增股本操作實(shí)務(wù) 掛牌公司信息披露及會計(jì)業(yè)務(wù)問答(一)利潤分配與公積金轉(zhuǎn)增股本問：掛牌公司進(jìn)行利潤分配和資本公積轉(zhuǎn)增股本，請問財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)以什么時間作為基準(zhǔn)日? 答：實(shí)踐中，部分掛牌公司進(jìn)行利潤分配和資本公積轉(zhuǎn)增股本時，以驗(yàn)資報(bào)告或除定期報(bào)告之外的任意時點(diǎn)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)為依據(jù)進(jìn)行利潤分配和資本公積轉(zhuǎn)增股本(

25、以下稱“權(quán)益分派”)，這種做法存在超額分配，損害投資者及債權(quán)人利益的可能性。 全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是公開轉(zhuǎn)讓股份的全國性證券交易場所，而驗(yàn)資報(bào)告僅是對股東是否實(shí)繳出資到位發(fā)表審驗(yàn)意見的書面文件，除定期報(bào)告之外的任意時點(diǎn)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)也并不具有公開性，不能全面直觀反映掛牌公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果，因此，不能以驗(yàn)資報(bào)告或除定期報(bào)告之外的任何時點(diǎn)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)為基準(zhǔn)進(jìn)行權(quán)益分派。 為規(guī)范掛牌公司的權(quán)益分派行為，擬進(jìn)行權(quán)益分派的掛牌公司，權(quán)益分派方案中應(yīng)當(dāng)以公開披露過的仍在有效期內(nèi)(報(bào)告期末日起6個月內(nèi))的最近一期定期報(bào)告期末日作為基準(zhǔn)日，也就是說掛牌公司進(jìn)行權(quán)益分派，應(yīng)當(dāng)以已披露的年度報(bào)告、半年度報(bào)告或季度報(bào)告

26、的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)為依據(jù)。如未披露季度報(bào)告的，可以以年度報(bào)告、半年度報(bào)告為基礎(chǔ)?；鶞?zhǔn)日的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)指的是未分配利潤和資本公積，實(shí)施權(quán)益分派的股本基數(shù)如無特殊安排，均以股權(quán)登記日的股本數(shù)為準(zhǔn)。權(quán)益分派方案經(jīng)股東大會審議通過后2個月必須實(shí)施完畢，如未能實(shí)施則須重新履行審議程序。 掛牌公司信息披露及會計(jì)業(yè)務(wù)問答(二) 發(fā)行費(fèi)用的會計(jì)核算 問：掛牌公司在發(fā)行權(quán)益性證券過程中發(fā)生的各種費(fèi)用，應(yīng)如何進(jìn)行會計(jì)核算? 答：近期，隨著市場功能的完善，掛牌公司融資日趨活躍。實(shí)踐中，部分掛牌公司對發(fā)行權(quán)益性證券過程中發(fā)行費(fèi)用的會計(jì)處理不規(guī)范，造成投資者對財(cái)務(wù)信息的誤判誤讀。因此，根據(jù)企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第37號金融工具列報(bào)的規(guī)定，參

27、照上市公司執(zhí)行企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則監(jiān)管問題解答(第四期)的要求，特發(fā)布本問答。 掛牌公司為發(fā)行權(quán)益性證券發(fā)生的承銷費(fèi)、財(cái)務(wù)顧問費(fèi)、備案材料印刷費(fèi)、律師費(fèi)、評估費(fèi)、會計(jì)師費(fèi)等與發(fā)行權(quán)益性證券直接相關(guān)的新增外部費(fèi)用，沖減溢價(jià)形成的資本公積;在權(quán)益性證券發(fā)行無溢價(jià)或溢價(jià)金額不足以扣減的情況下，沖減盈余公積和未分配利潤。 發(fā)行權(quán)益性證券過程中發(fā)行的路演費(fèi)、財(cái)經(jīng)公關(guān)費(fèi)、酒會費(fèi)等其他費(fèi)用應(yīng)在發(fā)生時計(jì)入當(dāng)期損益。 掛牌公司以權(quán)益性證券作為企業(yè)合并的對價(jià)，在此過程中涉及的費(fèi)用一般包括合并費(fèi)用與權(quán)益性證券發(fā)行費(fèi)用。通常情況下，針對被收購方的盡職調(diào)查、評估和審計(jì)、為申報(bào)重大資產(chǎn)重組而發(fā)生的費(fèi)用，屬于企業(yè)合并費(fèi)用;為驗(yàn)資、

28、權(quán)益性證券發(fā)行備案、股份登記而發(fā)生的費(fèi)用，屬于發(fā)行證券的費(fèi)用。公司需要合理區(qū)分屬于企業(yè)合并交易的費(fèi)用和屬于發(fā)行證券的費(fèi)用，合并費(fèi)用應(yīng)在發(fā)生當(dāng)期計(jì)入損益，發(fā)行費(fèi)用直接扣減發(fā)行股份產(chǎn)生的溢價(jià)。 一、超額分配利潤（日新傳導(dǎo)） 解決方案：股東分得股利全部返還給公司；實(shí)際控制人做出承諾。 信息披露：補(bǔ)充法律意見書P11 日新傳導(dǎo)于 2013 年實(shí)施的利潤分配方案存在超額分配利潤的情形，超額分配的利潤金額為4,821,668.95 元。為規(guī)范上述超額分配利潤情形，日新傳導(dǎo)及其股東已采取以下整改措施對相關(guān)事項(xiàng)予以規(guī)范： 日新傳導(dǎo)已于 2014 年 4 月 26 日召開第二屆董事會第十二次會議，通過了關(guān)于20

29、13 年度利潤分配及由股東將 2013 年內(nèi)取得的超額分配利潤返還公司的議案，決定按現(xiàn)股東所持股權(quán)比例向全體股東分配現(xiàn)金股利 4,821,668.95元，并由股東將本次所分得的股利全部返還給公司。本次分配的利潤不再實(shí)際支付給各股東。 日新傳導(dǎo)董事會已召集于 2014 年 5 月 12 日召開 2014 年第三次臨時股東大會，審議上述議案。日新傳導(dǎo)全體股東已承諾將在前述股東大會上對上述議案投贊成票。 日新傳導(dǎo)實(shí)際控制人李明斌和雷登會已承諾，如未來存在稅務(wù)局追繳上述利潤分配涉及的自然人股東應(yīng)繳納的個人所得稅，將由其全部承擔(dān)。 經(jīng)核查，本律師認(rèn)為：日新傳導(dǎo)在報(bào)告期內(nèi)存在超額分配利潤情形，鑒于日新傳導(dǎo)

30、已采取措施予以整改，相關(guān)事項(xiàng)在整改措施實(shí)施完畢后將得到規(guī)范，不構(gòu)成本次掛牌的法律障礙。 二、公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)的審核觀點(diǎn) 案例：德卡科技（832423） （一）、股轉(zhuǎn)系統(tǒng)反饋意見： 1、公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng) （1）請公司補(bǔ)充披露以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)履行程序是否符合當(dāng)時法律法規(guī)等相關(guān)規(guī)定，增資時凈資產(chǎn)金額情況； （2）請律師對上述增資合法合規(guī)性，是否存在出資不實(shí)等情形發(fā)表意見； （3）請申報(bào)會計(jì)師就上述增資入賬價(jià)值合理性、公允性發(fā)表意見； （4）請主辦券商補(bǔ)充核查上述事項(xiàng)。 2、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本繳納個人所得稅核查。 針對公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)

31、， （1）請公司補(bǔ)充披露未代扣代繳個人所得稅的原因及解決措施； （2）請申報(bào)會計(jì)師及律師對上述事項(xiàng)是否符合稅法及所屬稅務(wù)機(jī)關(guān)相關(guān)規(guī)定發(fā)表意見； （3）請主辦券商補(bǔ)充核查上述事項(xiàng)。 （二）、基本情況： 公司歷史上存在兩次以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)，分別是2012年8月31日公司以未分配利潤500萬元轉(zhuǎn)增資本至1500萬元；2013年2月末公司以未分配利潤400萬元及貨幣100萬元轉(zhuǎn)增資本至2000萬元。以上兩次增資均經(jīng)有限公司股東會決議通過，經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資證明，并辦理完工商變更登記手續(xù)，但未經(jīng)專項(xiàng)審計(jì)。股東孫永戰(zhàn)及賈立民于 2012 年 8 月 31 日及 2013 年 2 月 27

32、 日，先后兩次利以未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本，未繳納個人所得稅，公司也未履行代扣代繳義務(wù)。 （三）、解決方案 1、針對增資行為： （1）披露說明并證明公司兩次以未分配利潤增資的行為不存在因未分配利潤低于轉(zhuǎn)增資本額的情況，且不存在未足額出資或虛假出資行為： 具體說明：以2012年轉(zhuǎn)增資本說明。 公司2012年以未分配利潤增資500萬元及2013年以未分配利潤增資400萬元，根據(jù)律師核查證明，公司2011年度審計(jì)報(bào)告顯示2011年未分配利潤6,255,017.78元，股改時公司的審計(jì)報(bào)告顯示2011年未分配利潤5,832,718.22元。 轉(zhuǎn)增方案：以 2011 年末公司未分配利潤+2005 至 20

33、11 年損益-計(jì)提（2011 年度未分配利潤+2005 年至 2011 年度損益）×10%的盈余公積金后，以余額進(jìn)行轉(zhuǎn)增。 根據(jù)2011年度審計(jì)報(bào)告計(jì)算，可轉(zhuǎn)增股本的數(shù)額為5,577,868.926元；股改時的審計(jì)報(bào)告計(jì)算，可轉(zhuǎn)增股本的數(shù)額為5,197,799.322元，上述兩個結(jié)果均比實(shí)際轉(zhuǎn)增股本多，故不存在不存在因未分配利潤低于轉(zhuǎn)增資本額的情況，且不存在未足額出資或虛假出資行為。 （2）取得股東關(guān)于股權(quán)變動事宜的聲明及承諾函，承諾公司歷次增資程序合法、有效，增資權(quán)相均已足額到位，用于出資的實(shí)物資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)清晰、合法，已經(jīng)變更至公司名下。公司股東對上述聲明、承諾的真實(shí)性及合法性負(fù)全部法

34、律責(zé)任；如公司股東對上述事項(xiàng)進(jìn)行了虛假陳述，并造成公司、投資者經(jīng)濟(jì)損失的，公司股東承諾承擔(dān)連帶責(zé)任?！?2、針對增資行為稅務(wù)稽查事項(xiàng) 取得股東出具的關(guān)于納稅事宜的承諾函，承諾：“上述增資涉及的補(bǔ)繳個人所得稅、滯納金及/或罰金等稅費(fèi)，本人同意，該等稅費(fèi)完全由本人于 2015 年 12 月 31 日前自行承擔(dān)，且本人同意確保公司免于承擔(dān)上述任何稅費(fèi)?！?（四）、律師意見： 1、針對增資行為： 律師認(rèn)為，公司歷史上以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤進(jìn)行增資的情形,雖然存在程序上的瑕疵，但并未造成公司或其他股東的實(shí)際損失。公司股東亦對該程序性瑕疵可能產(chǎn)生的影響出具了書面承諾，上述情形不會導(dǎo)致公司違規(guī)受損失，對公司

35、申請掛牌不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。 2、針對增資行為稅務(wù)稽查事項(xiàng) 律師認(rèn)為，股東雖未繳納個人所得稅，公司亦未代扣代繳，但股東已就針對上述情形出具了書面承諾，不會導(dǎo)致公司違規(guī)受損失，亦不會對公司本次掛牌構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。 （五）、關(guān)于以未分配利潤增資的程序 根據(jù)以往經(jīng)驗(yàn)，提示幾點(diǎn)轉(zhuǎn)增資本的程序，供參考。 1、會計(jì)報(bào)表審計(jì)，確認(rèn)未分配利潤，這是轉(zhuǎn)增資本的依據(jù)，工商變更時要出具該審計(jì)報(bào)告及驗(yàn)資報(bào)告； 2、股東會決議（2/3表決權(quán)通過），同意用未分配利潤轉(zhuǎn)增資本； 3、增資協(xié)議，增資各方共同簽署，規(guī)定資金來源、增資基準(zhǔn)日及增資后股份比例等具體條款； 4、股東會決議通過公司章程修正案，修改股本的相關(guān)條款； 5、工

36、商注冊變更申請，按股權(quán)變更的相關(guān)要求準(zhǔn)備文件； 6、繳納應(yīng)納所得稅，按利潤分配處理； 7、如果是國企，還需要上級批件；8、如果不是所有股東同等增加資本，還需要未增加資本的股東寫個放棄優(yōu)先權(quán)的聲明。 三、新三板案例研究：未分配利潤為負(fù)情況下變更股份公司（酷買網(wǎng) 430690）（一）、問題“請主辦券商和律師就公司在未分配利潤為負(fù)情況下變更股份公司是否合法合規(guī)發(fā)表意見?！保ǘ⒙蓭煷饛?fù)依據(jù)大華會計(jì)所出具的標(biāo)準(zhǔn)無保留意見審計(jì)報(bào)告（大華審字2013005695號），2013 年 8 月 31 日，公司的資產(chǎn)合計(jì)為 5,959,910.24 元；公司負(fù)債合計(jì)為946,492.98 元（其中 2013 年

37、 8 月 31 日，控股股東吳輝與公司達(dá)成協(xié)議，將公司應(yīng)付控股股東吳輝債務(wù)豁免了 100 萬元）；所有者權(quán)益合計(jì)為 5,013,417.26 元，也就是經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn) 5,013,417.26 元。 依據(jù)大華會計(jì)所大華驗(yàn)字2012 000332 號驗(yàn)資報(bào)告，公司以不高于審計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)且不高于評估機(jī)構(gòu)評估的凈資產(chǎn)值折股，5,000,000.00 元為注冊資本，余額 13,417.26 元進(jìn)入資本公積金，整體變更為股份有限公司。 經(jīng)本所律師核查：本次酷買網(wǎng)有限整體變更為酷買網(wǎng)股份符合公司法第九十五條規(guī)定“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。” 。業(yè)務(wù)規(guī)則第 2.1

38、 條第（一）款明確：“有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算”。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負(fù)的情況下，不能進(jìn)行股改的禁止性規(guī)定；同時，本次折股經(jīng)過了合法程序，不存在損害公司、股東、債權(quán)人利益的情形。 綜上，本所律師認(rèn)為，整體變更時有限公司未分配利潤為負(fù)的情況不影響公司通過經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)賬面價(jià)值轉(zhuǎn)股本整體變更為股份公司的合法合規(guī)性。 （三）、小結(jié)公司法規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?！钡沁@與公司的未分配利潤情況無關(guān)。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負(fù)的情況下，不能進(jìn)行股改的禁止性規(guī)定。 四

39、、新三板案例：未按原持股比例進(jìn)行未分配利潤轉(zhuǎn)增資本（成科機(jī)電430257） 披露信息（P9）:2001 年9 月1 日，成科機(jī)電有限召開股東會作出決議，決定公司以累積未分配利潤增加注冊資本250 萬元，其中張鋼轉(zhuǎn)增220 萬元，張強(qiáng)轉(zhuǎn)增20 萬元，胡鳳蘭轉(zhuǎn)增10 萬元。上述增資情況經(jīng)津天地驗(yàn)內(nèi)字（2001）第376 號驗(yàn)資報(bào)告驗(yàn)證。會議決定變更公司經(jīng)營范圍，增加“成套輸送設(shè)備制造（以環(huán)保部門審核為準(zhǔn)）”業(yè)務(wù)；會議決定變更公司住所至天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)華苑產(chǎn)業(yè)區(qū)鑫茂科技園D1 座五層A 單元。公司按照要求修改了公司章程。2001 年9 月24 日，公司就本次變更辦理了工商變更登記，并取得了變更后的

40、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。公司律師認(rèn)為：成科機(jī)電有限本次未按照原持股比例進(jìn)行未分配利潤轉(zhuǎn)增的行為不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且各股東均予認(rèn)可，因此本次增資行為合法有效，不存在潛在的法律糾紛。 五、新三板涉稅問題（個人股東盈余公積、未分配利潤和資本公積金轉(zhuǎn)增股本未繳納個稅） 1.政策規(guī)定關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅國稅函1998289號（國稅函1998289號）對國稅發(fā)1997198號已進(jìn)行了補(bǔ)充說明：“國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)1997198號）中所表述的資本公積金是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金

41、。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個人所得稅?！?.實(shí)務(wù)問題個人股東將累積的盈余公積、未分配利潤、非資本溢價(jià)產(chǎn)生的資本公積金轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個人所得稅。3.神一樣的案例：調(diào)賬調(diào)出“未分配利潤”轉(zhuǎn)增資本某企業(yè)未分配利潤轉(zhuǎn)增自然人股本未扣繳個稅被查處近日，深圳市地方稅務(wù)局第二稽查局在對轄區(qū)內(nèi)某高新技術(shù)企業(yè)實(shí)施稅務(wù)稽查時發(fā)現(xiàn)，該企業(yè)存在將未分配利潤轉(zhuǎn)增個人股東股本，未按規(guī)定代扣代繳個人所得稅等違法行為，最后作出責(zé)令其補(bǔ)扣繳稅款220余萬元，罰款110余萬元的稅務(wù)處理處罰決定。經(jīng)查實(shí)，該企業(yè)出于競標(biāo)的需要，

42、急需將注冊資本增至1000萬元，由于股東自有資金不足，公司賬上也沒有足夠的未分配利潤，于是，該公司委托某會計(jì)師事務(wù)所出具虛假的審計(jì)報(bào)告和驗(yàn)資報(bào)告，代為撰寫股東決議和公司章程，以利潤轉(zhuǎn)增資本的方式增資。為方便辦理，該企業(yè)還將經(jīng)營地址從福田區(qū)變更到龍崗區(qū)，增資手續(xù)辦妥后又遷回福田區(qū)。賬務(wù)方面，到2010年9月有830多萬元的未分配利潤時，該公司作出了增加實(shí)收資本900萬元的賬務(wù)處理，其余70萬元掛往來賬。根據(jù)稅法規(guī)定，上述個人股東以利潤轉(zhuǎn)增資本，構(gòu)成從企業(yè)取得利潤分配，應(yīng)依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個人所得稅，由企業(yè)代為扣繳。深圳市地方稅務(wù)局第二稽查局向該公司送達(dá)了責(zé)令限期代扣代繳稅款通知

43、書，責(zé)令其限時補(bǔ)扣繳上述個人所得稅160余萬元。除上述問題外，該公司還存在以套取現(xiàn)金方式在內(nèi)賬中向個人股東發(fā)放股息、紅利，向員工發(fā)放獎金和提成的違法行為，未代扣代繳個人所得稅近60萬元。稅務(wù)機(jī)關(guān)對其作出了補(bǔ)代扣代繳個人所得稅220余萬元，罰款110余萬元的稅務(wù)處理處罰決定。稅官說法在該案件中，該公司以利潤分配形式向個人股東轉(zhuǎn)增股本的業(yè)務(wù)，實(shí)際上是該公司將利潤向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本的過程。本案涉及的個人所得稅，實(shí)質(zhì)是對以利潤分配方式分得的股息、紅利所得征稅，當(dāng)涉案企業(yè)辦妥工商登記和轉(zhuǎn)增資本的賬務(wù)處理時，納稅義務(wù)就已經(jīng)產(chǎn)生了。根據(jù)中華人民共和國個人所得稅法及其

44、實(shí)施條例、國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)1997198號）以及國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅問題的批復(fù)（國稅函1998333號）的有關(guān)規(guī)定，個人股東分得再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊資本）的部分，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個人所得稅稅款，由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳?！袄?、股息、紅利所得”個人所得稅是調(diào)節(jié)收入分配和組織財(cái)政收入的重要手段。只要存在事實(shí)上的利潤分配，納稅義務(wù)就會發(fā)生，并不要求股息、紅利以現(xiàn)金形式進(jìn)入股東賬戶。因此，個人股東企圖通過非現(xiàn)金分配來規(guī)避個人所得稅的做法也是行不通的。例如

45、，財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個人投資者個人所得稅征收管理的通知（財(cái)稅2003158號）第一條規(guī)定，以企業(yè)資金為本人、家庭成員及其相關(guān)人員支付與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的消費(fèi)性支出及購買汽車、住房等財(cái)產(chǎn)性支出，應(yīng)計(jì)征個人所得稅。該通知第二條規(guī)定，納稅年度內(nèi)個人投資者從其投資的企業(yè)（個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目計(jì)征個人所得稅。在此，稅務(wù)機(jī)構(gòu)提醒廣大納稅人，認(rèn)真學(xué)習(xí)稅法知識，依法誠信經(jīng)營，莫因心存僥幸而觸犯稅法，招致更大的損失。 六、神一樣的案例：調(diào)賬調(diào)出“未分配利潤”轉(zhuǎn)

46、增資本 某企業(yè)未分配利潤轉(zhuǎn)增自然人股本未扣繳個稅被查處近日，深圳市地方稅務(wù)局第二稽查局在對轄區(qū)內(nèi)某高新技術(shù)企業(yè)實(shí)施稅務(wù)稽查時發(fā)現(xiàn)，該企業(yè)存在將未分配利潤轉(zhuǎn)增個人股東股本，未按規(guī)定代扣代繳個人所得稅等違法行為，最后作出責(zé)令其補(bǔ)扣繳稅款220余萬元，罰款110余萬元的稅務(wù)處理處罰決定。 經(jīng)查實(shí)，該企業(yè)出于競標(biāo)的需要，急需將注冊資本增至1000萬元，由于股東自有資金不足，公司賬上也沒有足夠的未分配利潤，于是，該公司委托某會計(jì)師事務(wù)所出具虛假的審計(jì)報(bào)告和驗(yàn)資報(bào)告，代為撰寫股東決議和公司章程，以利潤轉(zhuǎn)增資本的方式增資。為方便辦理，該企業(yè)還將經(jīng)營地址從福田區(qū)變更到龍崗區(qū)，增資手續(xù)辦妥后又遷回福田區(qū)。賬務(wù)方

47、面，到2010年9月有830多萬元的未分配利潤時，該公司作出了增加實(shí)收資本900萬元的賬務(wù)處理，其余70萬元掛往來賬。根據(jù)稅法規(guī)定，上述個人股東以利潤轉(zhuǎn)增資本，構(gòu)成從企業(yè)取得利潤分配，應(yīng)依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個人所得稅，由企業(yè)代為扣繳。深圳市地方稅務(wù)局第二稽查局向該公司送達(dá)了責(zé)令限期代扣代繳稅款通知書，責(zé)令其限時補(bǔ)扣繳上述個人所得稅160余萬元。除上述問題外，該公司還存在以套取現(xiàn)金方式在內(nèi)賬中向個人股東發(fā)放股息、紅利，向員工發(fā)放獎金和提成的違法行為，未代扣代繳個人所得稅近60萬元。稅務(wù)機(jī)關(guān)對其作出了補(bǔ)代扣代繳個人所得稅220余萬元，罰款110余萬元的稅務(wù)處理處罰決定。稅官說法在該

48、案件中，該公司以利潤分配形式向個人股東轉(zhuǎn)增股本的業(yè)務(wù)，實(shí)際上是該公司將利潤向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本的過程。本案涉及的個人所得稅，實(shí)質(zhì)是對以利潤分配方式分得的股息、紅利所得征稅，當(dāng)涉案企業(yè)辦妥工商登記和轉(zhuǎn)增資本的賬務(wù)處理時，納稅義務(wù)就已經(jīng)產(chǎn)生了。根據(jù)中華人民共和國個人所得稅法及其實(shí)施條例、國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)1997198號）以及國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅問題的批復(fù)（國稅函1998333號）的有關(guān)規(guī)定，個人股東分得再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊資本）的部分，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征

49、收個人所得稅稅款，由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳?！袄ⅰ⒐上?、紅利所得”個人所得稅是調(diào)節(jié)收入分配和組織財(cái)政收入的重要手段。只要存在事實(shí)上的利潤分配，納稅義務(wù)就會發(fā)生，并不要求股息、紅利以現(xiàn)金形式進(jìn)入股東賬戶。因此，個人股東企圖通過非現(xiàn)金分配來規(guī)避個人所得稅的做法也是行不通的。例如，財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個人投資者個人所得稅征收管理的通知（財(cái)稅2003158號）第一條規(guī)定，以企業(yè)資金為本人、家庭成員及其相關(guān)人員支付與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的消費(fèi)性支出及購買汽車、住房等財(cái)產(chǎn)性支出，應(yīng)計(jì)征個人所得稅。該通知第二條規(guī)定，納稅年度內(nèi)個人投資者從其投資的企業(yè)（個人獨(dú)資企業(yè)、

50、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目計(jì)征個人所得稅。在此，稅務(wù)機(jī)構(gòu)提醒廣大納稅人，認(rèn)真學(xué)習(xí)稅法知識，依法誠信經(jīng)營，莫因心存僥幸而觸犯稅法，招致更大的損失。 1政策規(guī)定關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅國稅函1998289號（國稅函1998289號）對國稅發(fā)1997198號已進(jìn)行了補(bǔ)充說明：“國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)1997198號）中所表述的資本公積金是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積

51、金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個人所得稅?！?2實(shí)務(wù)問題 個人股東將累積的盈余公積、未分配利潤、非資本溢價(jià)產(chǎn)生的資本公積金轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個人所得稅。 七、未分配利潤交個稅新解決方案 有限公司如果股東是個人，賬上的未分配利潤在分配時需要繳納股息紅利個人所得稅，稅率是20%。 很多企業(yè)賬面有利潤不敢分配，害怕交稅。 曾老師建議，采用法人持股，不用個人持股； 企業(yè)一臉無奈：當(dāng)時不知道??！ 現(xiàn)在，未分配利潤規(guī)避個人所得稅有新的解決方案了。 先看財(cái)稅【2014】48號文的規(guī)定： 根據(jù)國務(wù)院關(guān)于全國中小

52、企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定（國發(fā)201349號）的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就實(shí)施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關(guān)問題通知如下： 個人持有全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司的股票，持股期限在1個月以內(nèi)（含1個月）的，其股息紅利所得全額計(jì)入應(yīng)納稅所得額；持股期限在1個月以上至1年（含1年）的，暫減按50%計(jì)入應(yīng)納稅所得額；持股期限超過1年的，暫減按25%計(jì)入應(yīng)納稅所得額。上述所得統(tǒng)一適用20%的稅率計(jì)征個人所得稅。 有人說：沒什么特別，個人在滬深股市炒股也是這么規(guī)定。 列位看官，這個文件的特別之處在于：對在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前取得的股票也同樣適用，掛牌前取得股票的就是原始股

53、東哦。 因此，如果企業(yè)申請新三板掛牌，就可以繞開未分配利潤繳納個人所得稅。 第一步 企業(yè)進(jìn)行股份制改造時，未分配利潤不轉(zhuǎn)增注冊資本，不分配，轉(zhuǎn)入企業(yè)的資本公積； 第二步 利用資本公積轉(zhuǎn)增股本。根據(jù)稅務(wù)政策，股份公積資本公積轉(zhuǎn)增股本不用納個人所得稅； 第三步 稅務(wù)機(jī)關(guān)有異議。也許有個別稅務(wù)機(jī)關(guān)會提出異議，認(rèn)為這些用未分配利潤轉(zhuǎn)增形成的資本公積與資本溢價(jià)不同，應(yīng)該繳納個人所得稅，稅務(wù)機(jī)關(guān)如果有此要求，引用財(cái)稅【2014】48號，持股超過一年也僅僅是繳納5%的個人所得稅。 沒有想到，上新三板還有這個優(yōu)勢??！ 八、新三板企業(yè)在掛牌前后涉及的稅務(wù)問題有哪些？ 通常有新三板企業(yè)的發(fā)票問題、個人股東盈余公積

54、、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本未繳納個人所得稅的問題等，下面介紹下新三板企業(yè)涉及的稅務(wù)問題及對策知識。(一)發(fā)票問題問題：發(fā)票無小事，無論是“股改”過程中發(fā)現(xiàn)不合規(guī)發(fā)票入賬的歷史遺留問題還是在掛牌后出現(xiàn)的發(fā)票問題，都有可能招致“行政處罰”甚至是“刑事處罰”，尤其是“營改增”后，增值稅專用發(fā)票引發(fā)的“刑事風(fēng)險(xiǎn)”無論對公司高管還是公司本身，都具有不可估計(jì)的破壞力。對策：加強(qiáng)公司內(nèi)部發(fā)票的規(guī)范性管理，尤其在開具、接收過程中，嚴(yán)格按照發(fā)票管理的程序，重點(diǎn)審核“賬”、“票”的一致性。(二)個人股東盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本未繳納個人所得稅問題：“股改”過程中，個人股東將累積的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，未按照

55、規(guī)定繳納個人所得稅。對策：按照稅法規(guī)定，該情形下應(yīng)視同進(jìn)行利潤分配，需要按照20%的稅率繳納個人所得稅。(三)個人以非貨幣性資產(chǎn)投資未繳納個人所得稅問題：個人股東以無形資產(chǎn)等非貨幣性資產(chǎn)投資入股，沒有繳納個人所得稅，且已經(jīng)按照一定年限對無形資產(chǎn)進(jìn)行了攤銷。對策：根據(jù)關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知(財(cái)稅【2015】41號文)，個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時發(fā)生。對個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目，依法計(jì)算繳納個人所得稅。個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)按評估后的公允價(jià)值確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入。非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入減除該資產(chǎn)原值及合理

56、稅費(fèi)后的余額為應(yīng)納稅所得額。(四)關(guān)聯(lián)交易定價(jià)不合理問題：部分企業(yè)利用關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的“稅負(fù)差”轉(zhuǎn)移利潤，實(shí)現(xiàn)降低稅負(fù)的目的。對策：關(guān)聯(lián)交易應(yīng)按照企業(yè)所得稅以及特別納稅調(diào)整的規(guī)定，提交留存相關(guān)資料，以證明定價(jià)的合理性。(五)特殊性稅務(wù)處理未進(jìn)行備案問題：企業(yè)在進(jìn)行重組中，適用了特殊性的稅務(wù)處理，卻沒有按照規(guī)定到主管機(jī)關(guān)進(jìn)行備案。對策：選擇特殊稅務(wù)處理應(yīng)按關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知(財(cái)稅200959號)第11條規(guī)定備案；如企業(yè)重組各方需要稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)，可以選擇由重組主導(dǎo)方可向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請，層報(bào)省級稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)。(六)整體改制中的契稅、營業(yè)稅、土增稅問題問題：企業(yè)在整體改制中，涉及到大量資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為，沒有按照稅法規(guī)定繳納相應(yīng)的契稅、營業(yè)稅、土地增值稅等。對策：依照稅法規(guī)定，納