1、【刑總復(fù)習(xí)】好多個老師的版本拼起來的復(fù)習(xí)提綱 一、刑法基本原則二、刑法解釋三、刑法適用范圍（空間效力與時間效力）四、犯罪構(gòu)成要件理論的基本觀點(diǎn)五、犯罪的客觀方面（一）不作為犯六、犯罪的客觀方面（二）因果關(guān)系七、犯罪主體（一）自然人犯罪八、犯罪主體（二）單位犯罪九、犯罪的主觀方面（一）罪過形式及其相互辨析十、犯罪的主觀方面（二）主觀認(rèn)識錯誤十一、犯罪的正當(dāng)化事由（一）正當(dāng)防衛(wèi)十二、犯罪的正當(dāng)化事由（二）緊急避險(xiǎn)十三、犯罪的未完成形態(tài)（一）犯罪預(yù)備十四、犯罪的未完成形態(tài)（二）犯罪未遂十五、犯罪的未完成形態(tài)（三）犯罪中止十六、共犯形態(tài)十七、罪數(shù)形態(tài)十八、刑罰的種類十九、刑罰的裁量制度（一）累犯二十、

2、刑罰的裁量制度（二）自首二十一、刑罰的裁量制度（三）立功二十二、刑罰的裁量制度（四）數(shù)罪并罰二十三、刑罰的裁量制度（五）緩刑二十四、刑罰的執(zhí)行（一）減刑二十五、刑罰的執(zhí)行（二）假釋二十六、刑罰的時效制度 一、刑法的基本原則（一）刑法的基本原則的含義、特征、確立1、含義：刑法基本原則，是指刑法本身所具有的，貫穿于刑法始終，必須得到普遍遵循的具有全局性、根本性的準(zhǔn)則。2、特征：（1）貫穿全部刑法規(guī)范（2）指導(dǎo)、制約全部刑法適用活動3、確定：（1）1979年刑法沒有規(guī)定（2）1997年刑法確立了三大原則（二）罪行法定原則1、含義：法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰2、基本要求： （1）法定性。

3、（2）明確性 （3）合理性3、派生原則： （1）禁止不利于被告人的類推 （2）禁止不利于被告人的事后法 （3）禁止習(xí)慣法 （4）禁止絕對不定刑期4、我國立法體現(xiàn)：【刑法第三條】法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。具體體現(xiàn)：（1）犯罪的法定化：刑法總則明確規(guī)定了犯罪的概念刑法總則明確規(guī)定了犯罪構(gòu)成的共同要件刑法分則明確規(guī)定了各種具體犯罪的構(gòu)成要件廢除了類推制度，徹底實(shí)現(xiàn)了犯罪的法定化（2）刑罰的法定化：刑罰總則明確規(guī)定了刑罰的種類刑罰總則明確規(guī)定了量刑的原則刑罰總則明確規(guī)定了各種具體犯罪的法定刑5、適用的司法范圍 （1）正確認(rèn)定犯罪 （2）正確

4、進(jìn)行司法解釋 （3）嚴(yán)格限制新刑法第63條第2款規(guī)定的“特殊減輕處罰”的適用，即“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰”。（三）平等適用刑法原則 1、含義：刑法規(guī)范在根據(jù)其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用的所有場合，都予以嚴(yán)格適用，不允許有不平等的現(xiàn)象。 2、基本要求：（1）對刑法所保護(hù)的合法權(quán)益予以平等地保護(hù)；（2）對于實(shí)施犯罪的任何人，都必須嚴(yán)格依照法律認(rèn)定犯罪；（3）對于任何犯罪人，都必須根據(jù)其犯罪事實(shí)與法律規(guī)定量刑；（4）對于被判處刑罰的任何人，都必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定執(zhí)行刑罰。 3、我國立法體現(xiàn)：（1）1982年憲法將“法律

5、面前人人平等”寫入憲法（2）1997年列入刑法：【刑法第四條】對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。具體體現(xiàn)：第6條，“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法”；第39條，“對于被判處管制的犯罪分子，在勞動中應(yīng)當(dāng)同工同酬”；專章規(guī)定了國家工作人員的瀆職罪。 4、注意理解：（1）這一原則是司法原則，而不是立法原則（2）這一原則所指的特定對象是犯罪人（四）罪刑相適應(yīng)原則 1、含義：刑罰的輕重與犯罪的輕重相適應(yīng)。 2、基本要求：（1）有罪當(dāng)罰，無罪不罰（2）輕罪輕罰，重罪重罰（3）一罪一罰，數(shù)罪并罰（4）同罪同罰，罪罰相當(dāng) 3、我國立法體現(xiàn)：【

6、刑法第五條】刑法的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。具體體現(xiàn)：（1）確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系（2）規(guī)定了區(qū)別對待的處罰原則（3）設(shè)計(jì)了輕重不同的量刑幅度 4、與刑罰個別化原則的關(guān)系：（1）罪行相當(dāng)原則是調(diào)整罪刑關(guān)系的基礎(chǔ)性原則，為刑罰個別化原則的運(yùn)用劃定范圍與疆界；（2）刑罰個別化原則是調(diào)整刑罰與犯罪人之間關(guān)系的基本原則，它要求刑罰應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪人的具體特點(diǎn)有針對性地加以規(guī)定、裁量與適用，從而構(gòu)成對罪刑相適應(yīng)原則的制約與校正。 二、刑法解釋（一）解釋主體（按解釋權(quán)分） 1、立法解釋：人大及其常委會 2、司法解釋：最高法、最高檢 3、學(xué)理解釋：非權(quán)威機(jī)關(guān) （其中，前兩種為有權(quán)解釋

7、，第三種為無權(quán)解釋）（二）解釋對象 1、法律文本：字、詞、句、段、邏輯分析 2、以對應(yīng)案件事實(shí)的目的來解釋刑法規(guī)范 3、對分則罪名的構(gòu)成要件的解釋（三）解釋方法 1、文理解釋（語義解釋）：根據(jù)刑法用語文義以及通常使用方式闡釋刑法意義的解釋方法。 2、倫理解釋（邏輯解釋）（1）含義：參酌立法背景、沿革、目的、社會需要等因素闡明刑法真實(shí)含義的解釋方法。（2）分類：擴(kuò)大解釋、縮小解釋、當(dāng)然解釋、類推解釋、體系解釋、目的解釋、歷史解釋等（四）解釋位階 1、有權(quán)解釋的解釋位階：（1）立法解釋優(yōu)于司法解釋（2）同一機(jī)關(guān)的解釋中新解釋優(yōu)于舊解釋 2、解釋方法的一般適用順序（注意：無固定位階）（1）文理解釋優(yōu)

8、于倫理解釋（2）一般采用文理解釋體系解釋歷史解釋的順序 三、刑法適用范圍（空間效力與時間效力）（一）概念、種類 1、概念：刑法的適用范圍，亦稱刑法的效力范圍或“刑法的效力”，是指一國刑法在什么領(lǐng)域、對什么人、于什么時間具有效力，以及刑法對其頒布施行前的行為是否具有溯及力。 2、種類：（1）空間效力：主要解決刑法對地的效力和對人的效力（2）時間效力：著重解決刑法生效、失效的時間和溯及力的問題（二）空間效力 1、屬地管轄【刑法第六條】凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定 的意外，都適用本法。凡在中華人民共和國船舶或航空器內(nèi)犯罪的，也適用法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)

9、域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。（1）中華人民共和國領(lǐng)域： 實(shí)際領(lǐng)土：領(lǐng)海、領(lǐng)陸、領(lǐng)空擬制領(lǐng)土：船舶、航空器（注意不包括國際列車、國際汽車）（2）法律有特別規(guī)定的： 【刑法第十一條】享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決。（不適用中國刑法） 【憲法第三十一條】港澳臺地區(qū)適用其本地刑法，不適用內(nèi)地刑法典及普遍效力刑法。（不適用中國大陸刑法） 刑法典頒布后國家立法機(jī)關(guān)制定了特別刑法。（不適用刑法典） 【憲法第一百一十六條、立法法第六十六條】民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例，對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定，自

10、治區(qū)、州、縣報(bào)上一級人大常委會批準(zhǔn)后生效，當(dāng)?shù)剡m用變通規(guī)定。（不適用刑法典的部分條文）（3）犯罪地認(rèn)定：只需犯罪行為與結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)即可2、屬人管轄 【刑法第七條】中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。 中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。 （1）對我國公民可以適用（法定最高刑為3年以下有期徒刑可以不適用），對我國國家機(jī)關(guān)工作人員與軍人必須適用。 （2）【刑法第十條】對域外刑事判決的消極承認(rèn)：凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖

11、然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。3、保護(hù)管轄 【刑法第八條】外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按照本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。 適用條件： （1）所犯之罪必須侵犯了我國國家或者公民的利益 （2）法定最低刑為3年以上有期徒刑 （3）雙重犯罪：所犯之罪按照犯罪地的法律也受處罰4、普遍管轄 【刑法第九條】對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。 （1）對象為： 劫持航空器罪；

12、劫持人質(zhì)罪；侵害國際保護(hù)人員和外交代表等國際犯罪；恐怖主義犯罪。（2）條件：我國締結(jié)或參加了相關(guān)的國際條約；對國際條約所規(guī)定的罪行沒有保留。（三）時間效力 1、生效時間（1）法典明確規(guī)定自公布之日起實(shí)施（2）公布之后經(jīng)過一段時間再實(shí)行生效 2、失效時間（1）國家立法機(jī)關(guān)明確宣布某些法律失效（2）自然失效 3、溯及力問題（1）一般規(guī)定：【刑法第十二條】中華人民共和國成立以后本法實(shí)施以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追溯的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑罰較輕的，適用本法。本法實(shí)施以

13、前，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)做出的生效判決，繼續(xù)有效。（原則：從舊兼從輕。）（2）特殊規(guī)定：（1997年刑法【新法】相對于1979年刑法【舊法】）追溯時效、特殊減輕、不得駕駛：從輕和有利于被告人。累犯、特別自首、立功的認(rèn)定、緩刑假釋的撤銷：依后一犯罪行為、自首行為、立功行為、違規(guī)行為發(fā)生時的法。不得適用舊刑法的類推。再審案件（審判監(jiān)督案件）：原則上從舊。繼續(xù)犯、連續(xù)犯、同種數(shù)罪：適用新法。（3）司法解釋、立法解釋的效力時效與被解釋的刑法條款同步。先后兩個解釋之間：從舊且從輕。新的解釋明文規(guī)定從新的，從新。已決案件不再變動。 四、犯罪構(gòu)成要件理論的基本觀點(diǎn)（一）基本概念 1、犯罪概念 【刑法第十三條】

14、一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全、分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財(cái)產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。 2、犯罪成立條件 3、犯罪構(gòu)成 犯罪構(gòu)成，是指依照我國刑法的規(guī)定，決定某一具體行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件和客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。簡言之，犯罪構(gòu)成是刑法所規(guī)定的構(gòu)成犯罪的主客觀要件的總和。 4、犯罪論體系（二）三種犯罪論體系比較 1、遞進(jìn)式的德日刑法

15、三階層犯罪論 2、耦合式的英美刑法雙層次犯罪論體系 3、齊和填充式（平面式）的前蘇聯(lián)四要件犯罪論體系 4、當(dāng)前我國采用的犯罪論體系：平面四要件說 （三）各犯罪論體系達(dá)成的共識： 1、客觀判斷先于主觀判斷。 2、形式判斷先于實(shí)質(zhì)判斷，事實(shí)判斷先于價(jià)值判斷。 3、定型判斷先于非定型判斷。 五、犯罪的客觀方面（一）不作為犯（一）刑法意義上的行為之特征 1、有體性：即人為性。 2、有意性：犯罪行為是行為人在意識或意志支配下的身體動作。 3、危害性：對犯罪行為的社會評價(jià)，即在客觀上侵犯或威脅法益的行為。（二）不作為犯的分類 1、純正的不作為犯：行為人的行為構(gòu)成法定的不作為之罪的情形。 2、不純正不作為犯

16、：行為人因不作為而構(gòu)成了法定的作為之罪。（三）不作為構(gòu)成犯罪的一般要件 1、行為人負(fù)有實(shí)施特定積極行為（作為）的義務(wù)（1）法律明文規(guī)定的積極作為義務(wù)（2）業(yè)務(wù)上和職務(wù)上所要求的積極作為義務(wù)（3）法律行為引起的積極作為義務(wù)（4）先行行為引起的積極作為義務(wù)先行行為導(dǎo)致了他人的權(quán)益處于某種危險(xiǎn)狀態(tài) 2、行為人能夠履行特定義務(wù) 3、行為人不履行特定義務(wù)，造成或可能造成危害結(jié)果（四）對不作為犯罪的作為義務(wù)判斷時應(yīng)當(dāng)注意的三個問題 1、道德義務(wù)不能成為不作為義務(wù)的來源。 2、犯罪行為能否成為先行行為的判斷（1）若刑法就某種犯罪行為規(guī)定了結(jié)果加重犯或者因發(fā)生嚴(yán)重結(jié)果而成立重罪時，先前的犯罪行為并不導(dǎo)致行為人

17、負(fù)有防止嚴(yán)重結(jié)果發(fā)生的義務(wù)，而是直接將該加重的危害結(jié)果評價(jià)在相應(yīng)的結(jié)果加重犯或另一重罪中。（2）若刑法未就某種犯罪行為規(guī)定為結(jié)果加重犯，也未規(guī)定發(fā)生嚴(yán)重結(jié)果而成立重罪，如果先前的犯罪行為導(dǎo)致另一合法權(quán)益處于危險(xiǎn)狀態(tài)，則認(rèn)為該犯罪行為導(dǎo)致行為人負(fù)有阻止該危險(xiǎn)狀態(tài)、防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。 3、持有行為（如持有違禁物）是一種事實(shí)狀態(tài)，一般不能認(rèn)定為不作為。 六、犯罪的客觀方面（二）因果關(guān)系（一）刑法上的危害結(jié)果 1、特征：（1）法定性危害結(jié)果是刑法規(guī)定的（2）行為的危害結(jié)果是使直接客體遭受損害的事實(shí)（3）危害結(jié)果是由實(shí)行行為造成的 2、危害結(jié)果對犯罪行為及刑事責(zé)任的作用（1）危害結(jié)果是犯罪構(gòu)成的必

18、備要件：對于所有過失犯罪、間接故意犯罪而言，危害結(jié)果決定犯罪成立與否。（2）危害結(jié)果是犯罪既遂的必要條件：對于直接故意犯罪中的結(jié)果犯而言，（法定的）危害結(jié)果決定犯罪既遂與否。（3）危害結(jié)果僅僅是加重刑罰的情節(jié)：對于直接故意犯罪中的危險(xiǎn)犯、行為犯、舉動犯而言，危害結(jié)果并不影響犯罪成立或犯罪既遂與否，但影響量刑的輕重。（二）刑法上的因果關(guān)系 1、含義：刑法上的因果關(guān)系即危害行為與與危害結(jié)果之間的因果聯(lián)系，是在危害結(jié)果發(fā)生時要求行為人負(fù)刑事責(zé)任的必要條件。 2、必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系（1）必然因果關(guān)系：行為與結(jié)果之間有著內(nèi)在的、必然的、合乎規(guī)律的引起與被引起的聯(lián)系。是刑法上的因果關(guān)系主要指向的一

19、類因果關(guān)系。（2）偶然因果關(guān)系：某種行為本身并不包含產(chǎn)生某種危害結(jié)果的必然性，但是在其發(fā)展過程中，偶然又有其他原因或條件加入其中，由后來介入的這一原因合乎規(guī)律地引起危害結(jié)果的發(fā)生。應(yīng)適當(dāng)考慮，情節(jié)嚴(yán)重的可影響定罪量刑。 3、因果關(guān)系判斷的基點(diǎn)：條件說（1）判斷方法：無a即無b，則a是b的條件（排除思維法）（2）判斷的一般步驟：基于條件說判斷行為與危害結(jié)果之間的事實(shí)聯(lián)系，再借助主觀罪過理論將其轉(zhuǎn)換為刑法上的因果關(guān)系。 4、判斷因果關(guān)系必須考慮的問題介入因素（1）基本原理：某先行行為（條件）在發(fā)生作用的過程中，因其他因素的介入，打破了預(yù)定的因果鏈。（2）介入因素的主要種類：自然時間他人行為被害人自

20、身行為（3）對于介入因素的判斷判斷介入因素是否導(dǎo)致因果關(guān)系中斷，關(guān)鍵在于介入因素的性質(zhì)以及同先行行為的關(guān)系是否具有獨(dú)立性、異常性。若介入因素的出現(xiàn)是異常的且本身獨(dú)立于先行行為，則先前行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系被切斷而導(dǎo)致不存在法律上的因果關(guān)系。E.g.甲以故意殺人的故意向乙的食物中投入足以致死的毒藥，但毒藥起作用前丙開槍殺死乙。則甲的投毒行為與乙的死亡沒有因果關(guān)系，甲僅成立故意殺人未遂。E.g.甲追趕小偷乙，乙慌忙中撞上正常行駛的汽車身亡。甲的追趕行為與乙的死亡之間沒有因果關(guān)系，因?yàn)樵撔袨椴⒎切谭ㄒ饬x上的危害行為。若介入因素的出現(xiàn)在考慮先行行為的條件下是正常的或從屬于先行行為，則因果關(guān)系仍然

21、存在。E.g.甲在懸崖邊砍殺乙，將其砍成重傷后以為乙已死便離去。乙沒死，自己醒來后跌跌撞撞站起，邁了兩步便摔下懸崖死亡。甲的殺害行為與乙的死亡結(jié)果仍有因果關(guān)系。E.g.甲開槍殺乙，未射中乙但乙因受驚嚇而心臟病發(fā)死亡。因果關(guān)系仍然存在。 七、犯罪主體（一）自然人犯罪（一）刑事責(zé)任年齡及刑事責(zé)任能力1、關(guān)于刑事責(zé)任年齡的劃分（1）完全無刑事責(zé)任：14周歲以下（2）相對負(fù)刑事責(zé)任：14-16周歲（3）完全負(fù)刑事責(zé)任：16周歲以上 2、特殊規(guī)定：（1）相對負(fù)刑事責(zé)任者責(zé)任范圍：【刑法第十七條第二款】已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投

22、毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。注意：相對刑事責(zé)任者對于任何過失犯罪，不論危害結(jié)果如何都不負(fù)刑事責(zé)任。（2）對未成年人（未滿18周歲）犯罪：【刑法第十七條第三款】已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。不能適用死刑（包括死緩）不成立累犯（3）年齡對老年人責(zé)任能力的影響【刑法第十七條之一】年滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。從寬處罰的程度是“從輕或減輕”原則上禁止使用死刑（包括死緩），以特別殘忍手段致人死亡的除外被判處3年以下有期徒刑的老人，應(yīng)當(dāng)適用緩刑（4）周歲的規(guī)則計(jì)算周歲以實(shí)足年齡為準(zhǔn)，按公歷年月日計(jì)算，自過生日的第二天起才視為滿足特

23、定周歲，過生日的當(dāng)天不計(jì)算在內(nèi)。在隔時犯的情況下，若犯罪行為的實(shí)施與犯罪結(jié)果的出現(xiàn)不在同一天，則刑事責(zé)任年齡的計(jì)算應(yīng)當(dāng)以行為時為基準(zhǔn)。（5）跨年齡階段犯罪的問題已滿16周歲的人事實(shí)了某種犯罪，并在已滿16歲前也實(shí)施過相同的行為：若14-16歲期間實(shí)施第十七條第二款規(guī)定的八種重大犯罪的，應(yīng)一并追究刑事責(zé)任；否則，就只能追究已滿16周歲后所犯之罪的刑事責(zé)任，先前行為作為酌定的量刑情節(jié)予以考慮。14-16周歲期間事實(shí)了八種重大犯罪并在14周歲之前也實(shí)施了相同犯罪的，也只能追究已滿14周歲后犯罪的刑事責(zé)任。（6）非刑罰的制裁措施【刑法第十七條第四款】因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長或者監(jiān)護(hù)人

24、加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)。 3、刑事責(zé)任能力（1）劃分完全無刑事責(zé)任能力A、未滿14周歲的人B、不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的精神病人限制刑事責(zé)任能力A、已滿14周歲的未成年人B、尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制能力的精神障礙者C、又聾又啞的人或者盲人完全刑事責(zé)任能力常態(tài)、罪刑規(guī)范的樣本（2）精神狀態(tài)對責(zé)任能力的影響【刑法第十八條】精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己的行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療。間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己

25、行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。酗酒的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。（3）聽說、視覺機(jī)能對責(zé)任能力的影響【刑法第十九條】又聾又啞的人或者盲人犯罪的，可以從輕、減輕或者免除處罰。（二）原因自由行為 1、含義：行為人在實(shí)施犯罪的前一行為（原因行為）時是自由的，開始著手后一行動時，缺乏辨認(rèn)或者控制能力的情形。 2、處理：原因自由行為與責(zé)任能力存在一定的關(guān)系，即實(shí)行行為時沒有責(zé)任能力，但是使之陷入這種無責(zé)任能力狀況的原因行為是自由的，而戲中更清醒下行為人對其行為負(fù)責(zé)一定程度上修正了責(zé)任與行為同在的原則。因此，原因自由行為應(yīng)當(dāng)受到譴責(zé)而不影響有責(zé)性。如，酗酒者犯罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑

26、事責(zé)任。 八、犯罪主體（二）單位犯罪（一）概念單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會的、依照法律規(guī)定應(yīng)受刑罰處罰的行為。（二）成立單位犯罪的條件： 1、主體條件合格的單位（1）單位具有合法性（2）單位的范圍廣泛：法人、非法人國有、非國有國家機(jī)關(guān)單位的附屬機(jī)構(gòu)：A、獨(dú)立的分支機(jī)構(gòu)B、單位的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)（能夠有獨(dú)立的財(cái)政核算系統(tǒng)） 2、行為條件以單位名義實(shí)施，為單位謀取不正當(dāng)利益或者違法所得大部分歸單位所有。 3、主觀條件單位按照決策程序集體決定或者負(fù)責(zé)人決定（單位意志） 4、法律條件單位犯罪必須由刑法明文規(guī)定（130/445）（1）純正的單位犯罪：只能由單位構(gòu)成，自然人不可能構(gòu)成

27、（2）不純正的單位犯罪：自然人、單位均可構(gòu)成 刑（八）將“強(qiáng)迫職工勞動罪”修正為不純正的單位犯罪（3）不能由單位構(gòu)成的罪名自然犯：如盜竊罪、重婚罪、強(qiáng)奸罪等某些法定犯：如貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、抗稅罪等（三）不屬于單位犯罪而屬于自然人犯罪的四種情況：1、無法人資格的獨(dú)資、私營公司、企業(yè)2、盜用單位名義實(shí)施，利益歸個人私分的行為3、個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立單位4、成立以后，以實(shí)施犯罪為主要活動的（四）單位犯罪的刑事責(zé)任1、一般采取雙罰制：（1）對單位判處罰金（并且只能判處罰金）（2）對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處其他刑罰2、刑法典分則明文特別規(guī)定實(shí)行單罰制的，依照規(guī)定，即只追

28、究單位犯罪的責(zé)任人的刑事責(zé)任。3、單位犯罪不構(gòu)成累犯 九、犯罪的主觀方面（一）罪過形式及其相互辨析（一）犯罪主觀方面的基本內(nèi)容 1、概念：犯罪的主觀方面是指刑法規(guī)定的犯罪主體對自己的行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。 2、兩個要素：（1）認(rèn)識因素：行為人對該行為以及該行為的后果有沒有認(rèn)識到以及認(rèn)識的程度，包括：必然性認(rèn)識：認(rèn)識到行為必然發(fā)生某種危害結(jié)果可能性認(rèn)識：認(rèn)識到行為可能會發(fā)生某種危害結(jié)果無認(rèn)識：沒有認(rèn)識到行為會發(fā)生某種危害結(jié)果（2）意志因素：行為人對該行為所導(dǎo)致的后果，是什么樣的態(tài)度，其意志上能不能控制、有沒有控制。分為：希望積極追求放任無所謂的態(tài)度，不管不顧、聽之任之，危害結(jié)果出現(xiàn)與否

29、都可以接受輕信憑借一定的主客觀條件就草率地認(rèn)為某種危害結(jié)果是不會發(fā)生的疏忽大意沒有認(rèn)識到結(jié)果會發(fā)生，意志上對這個行為所引起的后果是疏忽的、沒想到的3、二者的組合導(dǎo)致不同的罪過形式：認(rèn)識因素 意志因素 罪過形式必然性認(rèn)識 希望 = 直接故意 可能性認(rèn)識 放任 = 間接故意 輕信 = 過于自信的過失無認(rèn)識 大意 = 疏忽大意的過失4、認(rèn)定的注意事項(xiàng)（1）罪過與行為同時存在，罪過是行為當(dāng)時而非行為之前或者行為之后的主觀心態(tài)（2）罪過形式判斷的基準(zhǔn)在于危害結(jié)果，是故意還是過失不在于對危害行為本身的認(rèn)識而在于對該行為所造成的危害結(jié)果的心理態(tài)度（3）刑法是以懲罰故意犯罪為原則，以懲罰過失犯罪為例外（二）罪

30、過形式的種類 1、故意犯罪 【刑法第十四條】明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。 故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 （1）直接故意（明知必然或可能+積極追求）必要的認(rèn)識因素A、行為的內(nèi)容與危害性質(zhì)B、以特定行為對象為必要構(gòu)成要件要素的犯罪，要求認(rèn)識到特定行為對象C、因果關(guān)系的基本部分（不要求認(rèn)識到具體樣態(tài)）D、作為構(gòu)成要件要素的時間、地點(diǎn)等非必要的認(rèn)識因素A、責(zé)任年齡、不決定行為性質(zhì)的身份B、數(shù)額、情節(jié)（可觀超過要素）C、行為的違法屬性意志因素：希望、追求（2）間接故意（明知可能+放任）構(gòu)成A、對結(jié)果發(fā)生的蓋然性認(rèn)識B、放任意志：容忍結(jié)果發(fā)

31、生不是確信結(jié)果可以避免而是確信結(jié)果更可能發(fā)生，并且對結(jié)果的發(fā)生采取無所謂的態(tài)度，聽之任之間接故意的通常表現(xiàn)形式：A、為實(shí)現(xiàn)某種非犯罪意圖放任危害結(jié)果發(fā)生B、為實(shí)現(xiàn)某種犯罪意圖放任另一危害結(jié)果發(fā)生C、瞬間沖動下不計(jì)后果的行為（激情犯罪） 2、過失犯罪 【刑法第十五條】應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪。 過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。 （1）過于自信的過失（有認(rèn)識的過失）認(rèn)識因素：發(fā)生結(jié)果的可能性A、可能發(fā)生危害結(jié)果B、結(jié)果發(fā)生可能性小意志因素：輕信能夠避免，相信能夠避免結(jié)果A、過高估計(jì)自己的主觀能力

32、B、不當(dāng)?shù)毓烙?jì)了現(xiàn)實(shí)存在的客觀條件C、誤以為結(jié)果發(fā)生的可能性非常?。?）疏忽大意的過失（無認(rèn)識的過失）具有預(yù)見義務(wù)A、業(yè)務(wù)上的預(yù)見義務(wù)：法律規(guī)范確定的義務(wù)B、生活中的預(yù)見義務(wù)：社會規(guī)范確定的義務(wù)具有預(yù)見能力：注意的可能性通說：應(yīng)當(dāng)采用折衷說主觀說為標(biāo)準(zhǔn)，客觀說為參照 3、無罪過事件 【刑法第十六條】行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪。 （1）不可抗力：行為人預(yù)見到了結(jié)果發(fā)生的可能性，但是不可能采取措施避免發(fā)生，或者雖然采取了避免結(jié)果發(fā)生的措施，但是結(jié)果仍然不可避免。（2）意外事件：行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不

33、是出于故意或者過失，而是由于不能預(yù)見的原因引起的。（三）罪過形式的辨認(rèn)問題 （四）犯意轉(zhuǎn)化與另起犯意 1、犯意轉(zhuǎn)化（1）定義：行為人在犯罪行為的過程中，改變犯罪故意的具體內(nèi)容從而導(dǎo)致此罪與彼罪的轉(zhuǎn)化。（2）種類：兩種情形預(yù)備階段的此犯意在實(shí)行階段轉(zhuǎn)化為彼犯意。 處理原則：實(shí)行行為之犯意吸收預(yù)備行為之犯意實(shí)行犯罪過程中的犯意轉(zhuǎn)化處理原則：高犯意吸收低犯意 2、另起犯意（1）定義：在實(shí)施犯罪行為過程中，因?yàn)槟撤N原因出現(xiàn)，停止原犯罪行為而另起其他犯罪故意，實(shí)施另外一個犯罪行為。（2）與犯意轉(zhuǎn)化的區(qū)別前一犯罪行為是否已經(jīng)停止下來：A、犯意轉(zhuǎn)化前一犯罪行為正在繼續(xù)B、另起犯意前一犯罪行為由于某種原因已經(jīng)

34、停止犯罪對象是否為同一對象：A、犯意轉(zhuǎn)化針對同一被害對象B、另起犯意既可以針對同一被害對象也可以針對其他被害對象犯罪客體是否為同一或同類法益A、犯意轉(zhuǎn)化前后犯意所侵害的法益相同或者同類B、另起犯意前后犯意所侵害的法益大多數(shù)情況下不同刑事責(zé)任認(rèn)定A、犯意轉(zhuǎn)化實(shí)為一罪，僅以一罪論處B、另起犯意實(shí)為數(shù)罪，可能數(shù)罪并罰 十、犯罪的主觀方面（二）主觀認(rèn)識錯誤（一）法律認(rèn)識錯誤 1、定義：行為人對自己的行為的法律性質(zhì)或意義發(fā)生誤解。 2、分類：（1）將有罪行為誤認(rèn)為無罪假想不犯罪（2）將無罪行為誤認(rèn)為有罪假象犯罪（3）對行為的定性以及處罰輕重的錯誤認(rèn)識 3、處理原則：一般不影響定罪量刑（二）事實(shí)認(rèn)識錯誤

35、1、概念：行為人在犯罪時預(yù)想的情況與實(shí)際發(fā)生的情況不一致。 2、處理原則：法定符合說 行為人預(yù)想的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)屬于同一法定該犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)的，被認(rèn)為其法律性質(zhì)相同，不阻卻行為人對因錯誤而發(fā)生的危害結(jié)果承擔(dān)故意的責(zé)任。 3、種類劃分（1）對象錯誤：行為人預(yù)想侵犯的對象與實(shí)際侵犯的對象不一致。（辨認(rèn)誤差）同一構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤不阻卻行為人對因錯誤而發(fā)生的危害結(jié)果成立故意。E.g.甲想殺乙，但把丙誤認(rèn)為是乙而殺死了丙，甲的故意殺人既遂的刑事責(zé)任不受影響。不同構(gòu)成要件之間的對象錯誤阻卻行為人對因錯誤而發(fā)生的危害結(jié)果成立故意。E.g.甲在半夜?jié)撊胍壹液笤簻?zhǔn)備伺機(jī)殺乙，不久看見門口一個黑影一動便

36、開槍命中。第二天乙發(fā)現(xiàn)自家的驢被殺死。則甲只承擔(dān)故意殺人未遂的刑事責(zé)任。（2）打擊錯誤：行為人對對象的辨認(rèn)無誤，但是在實(shí)施侵害行為時，行為出現(xiàn)誤差以致實(shí)際侵害的對象與預(yù)想侵害的對象不一致。（行為誤差）同類對象的打擊錯誤E.g.甲欲射殺乙，由于射擊水平有限沒有瞄準(zhǔn)，殺死了乙身邊的丙。不同類對象的打擊錯誤（3）手段錯誤：行為人在實(shí)施犯罪行為時，對自己所采取的手段或者使用的工具發(fā)生認(rèn)識錯誤。結(jié)果未實(shí)現(xiàn)，但行為具有客觀危險(xiǎn)性犯罪未遂E.g.甲欲毒死乙，卻誤把白糖當(dāng)成砒霜投入乙的杯中。不能犯：行為不具有客觀危險(xiǎn)性不認(rèn)為是犯罪迷信犯：即使依照行為人的主觀計(jì)劃實(shí)施，客觀上也絕不能實(shí)現(xiàn)預(yù)想的結(jié)果（不能犯的一種

37、）不是犯罪E.g.甲欲殺乙，用稻草制作了乙的小人在家用針扎了49天，第50天乙出車禍死亡。（4）因果關(guān)系錯誤：行為人最終造成了犯罪結(jié)果，但是導(dǎo)致犯罪結(jié)果的實(shí)際過程與預(yù)想的進(jìn)程不一致。類型A、因果機(jī)制偏離B、結(jié)果提前實(shí)現(xiàn)C、結(jié)果延后發(fā)生（韋伯故意，概括故意）處理原則：不影響對行為人刑事責(zé)任的認(rèn)定，也不影響定罪量刑問題。 十一、犯罪的正當(dāng)化事由（一）正當(dāng)防衛(wèi)（一）概念【刑法第二十條第一款】為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。（二）成立條件1、防衛(wèi)起因：現(xiàn)實(shí)的不法侵害 （1）不

38、法侵害的特征不法性：既包括犯罪行為，也包括其他違法行為進(jìn)攻性、破壞性、緊迫性（防衛(wèi)必要性）人的侵害，現(xiàn)實(shí)的侵害（2）應(yīng)注意的問題 對未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、不具有辨認(rèn)控制能力的人的侵害行為：應(yīng)當(dāng)視為不法行為，原則上應(yīng)允許正當(dāng)防衛(wèi)，但出于人道考慮應(yīng)盡量避免。 對動物侵害的防衛(wèi)情形，分為三類： A、針對野生動物的自發(fā)攻擊緊急避險(xiǎn) B、針對他人唆使的家養(yǎng)動物攻擊正當(dāng)防衛(wèi) C、針對家養(yǎng)動物的自發(fā)攻擊緊急避險(xiǎn) 對緊急避險(xiǎn)等合法行為，不可實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi) 對自己行為招致不法侵害的防衛(wèi)：對自己進(jìn)行的防衛(wèi)挑撥不可防衛(wèi)；但對輕微過失甚至無過錯引起對方侵害，或者預(yù)想只會引起對方輕微反擊，對方卻對重大法益進(jìn)行侵害時，可實(shí)行

39、正當(dāng)防衛(wèi)。（3）不符合起因條件的防衛(wèi)假想防衛(wèi) 概念：假想防衛(wèi)是指沒有客觀存在的不法侵害，但防衛(wèi)人誤認(rèn)為存在著不法侵害，或者客觀上存在著侵害，但這種侵害為合法的，而防衛(wèi)人不明了其行為合法性而進(jìn)行防衛(wèi)，造成損害的情形。 性質(zhì)：認(rèn)識錯誤，主觀心理狀態(tài)是過失或者意外事件2、防衛(wèi)時間：不法侵害正在進(jìn)行（1）不法侵害的開始與結(jié)束時間 開始時間：A、一般情況下，應(yīng)以不法侵害人著手實(shí)行不法侵害時為開始（著手說）。B、但在不法侵害的現(xiàn)實(shí)威脅十分明顯、緊迫，待著手實(shí)行后來不及減輕或者避免危害結(jié)果時，也應(yīng)認(rèn)為已開始（直接面臨說）。 結(jié)束時間：A、不法侵害行為已經(jīng)不可能（繼續(xù)）侵害或者威脅法益。B、但侵害結(jié)束，損害尚

40、可挽回時進(jìn)行防衛(wèi)也屬正當(dāng)防衛(wèi)，如罪犯搶劫既遂后被害人奪回財(cái)物。C、侵害結(jié)束，損害尚可挽回時，也被作為特例認(rèn)為是不法侵害尚未結(jié)束，對其進(jìn)行防衛(wèi)也屬正當(dāng)防衛(wèi)。（2）預(yù)先設(shè)置防衛(wèi)裝置的問題 如行為本身違法，會危害公共安全，則不被允許 如行為本身不違法，針對正在進(jìn)行的不法侵害發(fā)揮了作用，并且沒有超過必要限度時，一般可認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi) 如行為本身不違法，但損害了無辜者的合法權(quán)益，不是正當(dāng)防衛(wèi) （3）不符合時間條件的防衛(wèi)防衛(wèi)不適時（事前防衛(wèi)&事后防衛(wèi)） 概念：不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束而進(jìn)行“防衛(wèi)”的，分為事前加害和事后加害。 性質(zhì)： A、故意犯罪：明知不法侵害尚未開始或已經(jīng)束； B、過失犯罪：應(yīng)當(dāng)預(yù)見而

41、未預(yù)見時間； C、意外事件：客觀情況使防衛(wèi)人不可能預(yù)見。 3、防衛(wèi)對象：不法侵害人本人不符合對象條件的防衛(wèi)防衛(wèi)第三人（1）概念：防衛(wèi)第三者是指的是在面臨不法侵害時對與不法侵害無關(guān)的第三人實(shí)施防衛(wèi)，造成損害的行為。（2）性質(zhì)： 、故意犯罪：明知防衛(wèi)對象針對的不是不法侵害者 、假想防衛(wèi)（過失犯罪或無罪）：誤認(rèn)第三者為不法侵害人 4、防衛(wèi)意圖：（1）防衛(wèi)目的：為了保護(hù)國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利（2）防衛(wèi)認(rèn)識：防衛(wèi)人認(rèn)識到存在不法侵害人正在進(jìn)行的不法侵害（3）不符合意圖條件的防衛(wèi) 挑撥防衛(wèi)：故意犯罪 互相斗毆：故意犯罪、有可能正當(dāng)防衛(wèi) 偶然防衛(wèi)：故意犯罪 5、防衛(wèi)限度：沒有明顯

42、超過必要限度造成重大損害 （1）考慮的因素 不法侵害的強(qiáng)度 不法侵害的緊迫性（緩急） 不法侵害的嚴(yán)重性（權(quán)益） （2）不符合限度條件的防衛(wèi)防衛(wèi)過當(dāng) 性質(zhì)：正當(dāng)意圖+過失 處罰： 【刑法第二十條第二款】正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。（三）特殊防衛(wèi)（無過當(dāng)防衛(wèi)） 1、概念 【刑法第二十條第三款】對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。 2、成立條件（1）防衛(wèi)起因： 嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪 嚴(yán)重暴力犯罪 A、暴力：排除非暴力的嚴(yán)重犯罪 B、嚴(yán)重：

43、排除一般的暴力犯罪 限于危及人身安全的犯罪，排除財(cái)產(chǎn)犯罪。 列舉未窮盡：“行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架” A、不限于上述列舉罪名 B、所列舉的罪名并非全部能夠適用特殊防衛(wèi) C、“行兇”：侵害人的故意傷害和故意殺人的主觀意圖不甚明了，但極有可能造成被害者重傷或死亡的后果。（2）防衛(wèi)時間：同正當(dāng)防衛(wèi)（3）防衛(wèi)對象：同正當(dāng)防衛(wèi)（4）防衛(wèi)意圖：同正當(dāng)防衛(wèi)（5）限度條件：不存在過當(dāng)問題，可以致人死亡 十二、犯罪的正當(dāng)化事由（二）緊急避險(xiǎn)（一）概念【刑法第二十一條第一款】為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。（二）成

44、立條件 1、避險(xiǎn)起因：正在發(fā)生的危險(xiǎn) （1）危險(xiǎn)的來源自然力量動物侵襲疾病、饑餓形成的危險(xiǎn)人的非法侵害行為（2）危險(xiǎn)的特征必須客觀存在（3）不符合起因條件的避險(xiǎn)假象避險(xiǎn) 2、避險(xiǎn)時間；正在發(fā)生“正在發(fā)生的危險(xiǎn)”是指極可能產(chǎn)生危害后果的狀態(tài)（1）危害行為或事件正在發(fā)生（2）危險(xiǎn)尚未發(fā)生，但已經(jīng)迫近（3）危險(xiǎn)正在繼續(xù)，不一定立即發(fā)生危害結(jié)果 3、避險(xiǎn)對象第三人合法利益（1）緊急避險(xiǎn)損害的是合法利益（2）緊急避險(xiǎn)的對象一般為與危險(xiǎn)無關(guān)的第三人，但不限于第三人的利益（3）與危險(xiǎn)有關(guān)的人的利益的合法損害情況危險(xiǎn)來源于此人，但是此人無意造成這種危險(xiǎn)，并且對此危險(xiǎn)也無任何過錯。危險(xiǎn)來源于此人，也是此人的行為

45、造成的，但是出于輕微過失造成的非緊迫性的輕微法益的損害，不適用正當(dāng)防衛(wèi)時。危險(xiǎn)來源于此人，也是此人的行為造成的，是重大過失或故意造成緊迫性的重大法益的損害。 4、避險(xiǎn)方法不得已（1）除此以外別無他法（2）僅有損害他人利益才能避免危險(xiǎn)，如存在多種相當(dāng)?shù)膿p害手段，可選擇其中之一（3）侵害他人的法益時應(yīng)當(dāng)選擇給予最小限度損害的手段（4）緊急避險(xiǎn)的檢索順序 選擇不損害第三者的正當(dāng)防衛(wèi)或其它合法方式選擇緊急避險(xiǎn)選擇針對危險(xiǎn)來源人的防御性避險(xiǎn)選擇針對與危險(xiǎn)無關(guān)的第三人的進(jìn)攻性避險(xiǎn)選擇造成最小損害的避險(xiǎn)方法 5、避險(xiǎn)意圖（認(rèn)識+意志）（1）避險(xiǎn)認(rèn)識（2）避險(xiǎn)意志（3）為了他人的避險(xiǎn)行為是否應(yīng)經(jīng)他人同意 一般

46、不應(yīng)過問是否違反本人的意思他人明確放棄保護(hù)法益時，不能為他人避險(xiǎn)救助者沒有認(rèn)識到本人的意思表示，應(yīng)為推定承諾（4）不符合意圖條件的避險(xiǎn)避險(xiǎn)挑撥、偶然避險(xiǎn)（與防衛(wèi)挑撥、偶然防衛(wèi)的處理原理相同） 6、避險(xiǎn)限度沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害（1）必要限度的標(biāo)準(zhǔn)：在造成的損害小于避免的損害的前提下，未超過足以排除危險(xiǎn)所必需的限度：a、小于；b、必需（2）一般情況下，所損害的利益身體利益財(cái)產(chǎn)利益 性質(zhì)相同的利益，以量的多少來衡量（5）不符合限度條件的避險(xiǎn)避險(xiǎn)過當(dāng)【刑法第二十一條第二款】緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。 定義： A、所損害的利益所保護(hù)的利

47、益 B、所損害的利益所保護(hù)的利益，但超過必需的最小限度而造成了重大損失 處理： A、過失犯罪（過失致人死亡、過失致人重傷等） B、只就避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)膿p失承擔(dān)刑事責(zé)任 C、應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰 7、避險(xiǎn)主體限定： 關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人（三）緊急避險(xiǎn)與一般正當(dāng)防衛(wèi)的比較 性質(zhì)：正當(dāng)防衛(wèi)以正對不正 緊急避險(xiǎn)以正對正 原理： 十三、犯罪的未完成形態(tài)（一）犯罪預(yù)備（一）概念【刑法第二十二條第一款】為犯罪準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。（二）特征 1、已經(jīng)實(shí)施預(yù)備行為：準(zhǔn)備工具或者制造條件 2、主觀目的是為了實(shí)施犯罪行為 3、尚未著手實(shí)行犯罪行為（1）此處的行為指構(gòu)

48、成要件中規(guī)定的行為（2）沒有直接侵害法益或者造成緊迫危險(xiǎn)（3）是否著手，一個重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)是犯罪對象是否已經(jīng)出現(xiàn) 4、沒有著手是因?yàn)樾袨槿艘庵疽酝獾脑颍?）沒有著手： 不可能著手（不能犯）暫時無法下手（2）意志以外的原因（三）通常形式 1、選擇、調(diào)查侵害目標(biāo) 2、排除犯罪障礙 3、勾結(jié)共犯 4、商定犯罪計(jì)劃、方案 5、接近犯罪目標(biāo)，跟蹤、尾隨、守候、接近被害人等（四）處罰【刑法第二十二條第二款】對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。 十四、犯罪的未完成形態(tài)（二）犯罪未遂（一）概念【刑法第二十三條第一款】已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。（二）

49、特征 1、已經(jīng)著手實(shí)行犯罪 2、犯罪未得逞而停止下來 3、犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因所導(dǎo)致（欲而不能）（三）種類 1、實(shí)行終了的未遂與實(shí)行未終了的未遂（1）實(shí)行終了的未遂：行為人已經(jīng)完成了實(shí)行行為。如：甲砍殺乙，砍殺數(shù)刀后以為乙已死亡便離去。實(shí)際上乙并未死亡。（2）實(shí)行未終了的未遂：行為人尚未完成實(shí)行行為。如：甲強(qiáng)奸乙，強(qiáng)奸過程中被公安機(jī)關(guān)抓獲。（3）危害性比較：實(shí)行終了的未遂實(shí)行未終了的未遂 2、能犯未遂與不能犯未遂（1）能犯未遂：犯罪實(shí)際有可能達(dá)到既遂，但是由于行為人意志以外的原因未能達(dá)到既遂而停止下來的情況。（2）不能犯未遂 含義：行為人對有關(guān)犯罪事實(shí)的認(rèn)識出現(xiàn)錯誤，而使得該

50、犯罪行為在當(dāng)時不可能達(dá)到既遂的情況。 分類 A、對象不能犯未遂：行為人的犯罪行為所指向的對象在行為當(dāng)時不在犯罪行為的有效作用的范圍內(nèi)。 E.g.誤認(rèn)為尸體為活人而射殺；誤將男性當(dāng)做女性強(qiáng)奸。B、工具不能犯未遂：由于行為人認(rèn)識錯誤而使用了按其客觀性質(zhì)不能實(shí)現(xiàn)行為人犯罪意圖、不能實(shí)現(xiàn)犯罪既遂的犯罪工具或手段，以致犯罪未遂。注意區(qū)分犯罪未遂的不能犯與不可罰的不能犯（相對不能犯v. 絕對不能犯）（四）處罰【刑法第二十三條第二款】對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。 十五、犯罪的未完成形態(tài)（三）犯罪中止（一）概念【刑法第二十四條第一款】在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，

51、是犯罪中止。（二）特征 1、時間性（1）犯罪停頓后的悔罪表現(xiàn)既遂后或未遂后無中止（2）自動防止重復(fù)侵害行為 注意：犯罪中止既可以存在于預(yù)備階段也可存在于實(shí)行階段，且在犯罪實(shí)行行為終了之后、法定既遂狀態(tài)出現(xiàn)之前，也存在犯罪中止的可能性。 2、自動性（能而不欲）（1）自認(rèn)為可能進(jìn)行到底（無論可觀情況如何）（2）出于本人意愿自動放棄（3）是徹底放棄犯意，而不是保留犯意潛伏以待日后繼續(xù)犯罪（4）預(yù)期障礙（如對象不能犯屬于犯罪未遂） 3、有效性（1）作為犯罪目的的結(jié)果的中止（2）是否以積極挽救行為為要件 未實(shí)行終了：只需自動放棄犯罪 實(shí)行終了：必須有效防止結(jié)果發(fā)生（四）處罰【刑法第二十四條第二款】對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。（五）補(bǔ)充犯罪的既遂形態(tài) 1、犯罪既遂的概念：行為人既故意實(shí)施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。 2、既遂犯的種類（1）陰謀犯不存在未遂、中止。如：顛覆國家政權(quán)罪（2）舉動犯（即時犯）不存在未遂犯。如：非法拘禁罪、策動叛變罪、重婚罪、窩贓銷贓罪、私藏槍支彈藥罪