1、民事訴訟法與仲裁制度科 目第1章民事訴訟與民事訴訟法1.1 民事訴訟1.1.1 民事糾紛及糾紛解決機制民事糾紛：主體平等性多元化糾紛解決機制：和解、人民調(diào)解、仲裁與訴訟。其中和解是雙方當事人自行解決糾紛的方式，而人民調(diào)解、仲裁與訴訟均借助第三方的力量解決糾紛，但人民調(diào)解與仲裁屬于社會救濟，而訴訟則屬于公力救濟（借助國家公權(quán)力）。1.1.2 民事訴訟是訴訟行為與訴訟法律關(guān)系 的綜合 法院-當事人或其他訴訟參與人訴訟行為是發(fā)生在當事人、其他訴訟參與人與人民法院之間的行為。訴訟行為過程中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即民事訴訟法律關(guān)系。1.2 民事訴訟法民事訴訟法的效力注意：對人的效力側(cè)重于法律適用：實體法與訴

2、訟法適用的區(qū)別、訴訟法與仲裁法適用的區(qū)別，其中 實體法與仲裁法（屬于社會救濟）可以適用外國法，但訴訟法只能適用中國法。2.1 基本原則2.1.1 當事人訴訟權(quán)利平等原則含義：權(quán)利的 相同性與權(quán)利的對應(yīng)性注意與同等原則適用的區(qū)別：平等原則側(cè)重于解決原告與被告行使訴訟權(quán)利的平 等性；而同等原則則側(cè)重于給外國當事人以國民的待遇。2.1.2 辯論原則支內(nèi)容：程序問題與實體問題，其中，實體問題包括實體事實與實體法律適用。適用于審判程序。注意：當事人主張與辯論的對象是法院審理與裁判的對象，（08年民事訴訟法修正案已確定）當事人主張與辯論的事實與證據(jù)是法院裁判的依據(jù)，對于當事人無爭議的事實，法院可以直接 作

3、為裁判的依據(jù)。2.1.3 處分原則支當事人處分權(quán)與審判權(quán)相結(jié)合成為貫穿民事訴訟各程序制度的中心線。內(nèi)容：當事人可以處分民事權(quán)利與訴訟權(quán)利，對民事權(quán)利的處分一般通過處分訴訟權(quán) 利來實現(xiàn)。處分原則貫穿于訴訟的全過程。2.2 基本制度2.2.1 合議制度合議庭的組成因程序的不同而不同 不同程序中合議庭的組成程序合議庭的組成一審程序?qū)徟袉T組成或者審判員與陪審員共同組成，并且陪審員與審判員有同等的訴 訟權(quán)利二審程序r審判員組成重審程序原審人民法院按照一審程序另行組成合議庭再審程序原來是一審的，按照一審程序另行組成合議庭；原來是二審的或者上級法院提審的，按照二審程序另行組成合議庭注意：(1)參審制不同于陪

4、審制(2) 陪審員參加爭議案件的合議庭2 回避制度(1) 回避的情形：45條(2) 回避的決定權(quán)：民事訴訟法第 47條:(3) 公開審判注意：(1)不公開審理的案件：涉及國家秘密與個人隱私的案件屬于法定不公開審理案件，離婚案件與涉及商業(yè)秘密案件屬于 當事人申請不公開審理案件。(2)不公開審理與不公開質(zhì)證的區(qū)別：證據(jù)規(guī)定第48條：涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私或者法律規(guī)定應(yīng)保密的證據(jù)，不公開質(zhì)證。4 兩審終審制度掌握實行一審終審制度的案件：(1)最高人民法院審理的案件；(2) 適用特別程序、督促程序、公示催告程序以及破產(chǎn)程序?qū)徖淼陌讣５?章主管與管轄2.1 民事訴訟主管2.1.1 法院主管的

5、概念與范圍注意勞動爭議的處理方式：和解、調(diào)解、仲裁與訴訟，其中仲裁是訴訟的前置性程序。2.1.2 法院主管與其他機關(guān)、社會組織解決民事糾紛的關(guān)系(1) 與人民調(diào)解委員會人民調(diào)解不是訴訟的必經(jīng)階段，人民調(diào)解書不具有與法院生效法律文書同等的法律效力，但具有合同的約束力。(2) 與仲裁機構(gòu)或者仲裁，或者起訴。但勞動爭議仲裁與農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)容的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛仲裁為例外。2.2 級別管轄2.2.1 確定級別管轄的標準注意案件的性質(zhì)：專利糾紛案件、海事海商案件2.2.2 各級人民法院管轄的第一審民事案件注意中級人民法院管轄的第一審民事案件：民事訴訟法第19條(1) 重大涉外案件；(2) 在本轄區(qū)有重

6、大影響的案件；(3) 最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。專利糾紛案件、海事海商案件、認定仲裁協(xié)議效力的案件、撤銷仲裁裁決的案件、仲裁裁決的執(zhí)行案件、不予執(zhí)行仲裁裁決的案件。3.3 地域管轄3.3.1 一般地域管轄確定標準：當事人所在地，其中，對于公民而言，其經(jīng)常居住地優(yōu)先于住所地適用。注意經(jīng)常居住地的判斷(意見第5條)：公民起訴時連續(xù)居住1年以上的地方，但是 公民住院就醫(yī)的地方除外。原則規(guī)定一一被告所在地人民法院管轄(民事訴訟法第22條)例外規(guī)定一一原告所在地人民法院管轄(民事訴訟法第23條)(1) 對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；(2) 對下落不明或者宣告

7、失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；(3) 對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；(4) 對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。注意：被告被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng)案件與雙方均被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng)案件確定管 轄時的區(qū)別。意見第8條規(guī)定：雙方當事人都是被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄；被告被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng) 1年以上的(指已經(jīng)被關(guān)了 1年以上，例如被判6年但被監(jiān)禁不到1年的是被告原住所地），由被告被監(jiān)禁地或者被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。3.3.2 特殊地域管轄特殊地域管轄確定的規(guī)律：（9種案件：合同、票據(jù)、保險合同、運輸合同、船舶碰撞、交通事故、侵權(quán)糾紛、海難救助費用案件、共同海損糾紛案件）其一、被告住所地人

8、民法院有法定管轄權(quán)，海難救助費用案件與共同海損糾紛案件除外；其二、密切聯(lián)系是確定特殊地域管轄的重要原則。票據(jù)糾紛：票據(jù)支付地（未約定支付地的，一股理解票據(jù)支付人所在地為票據(jù)支付地）保險糾紛：保險標定物（不動產(chǎn)和動產(chǎn)），不動產(chǎn)所在地，動產(chǎn)注冊地（車），事故發(fā)生 地（保險合同中的運輸合同），目的地（保險合同中的運輸合同）海難救助：救助地，安全地（最先到達地）合同糾紛案件的管轄（1） 合同糾紛案件的法律規(guī)定 關(guān)于合同糾紛法定管轄的具體規(guī)定：第一、因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地（密切聯(lián)系地）人民法院管轄。（民事訴訟法第24條）第二、如果合同 沒有實際履行，雙方當事人住所地又不在合同約

9、定的履行地的，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。（民訴意見第18條）（天津、北京人約定在上海交貨，但為實際履行，此 時排斥合同履行地上海）第三、購銷合同履行地按下列情況確定：a當事人在合同中明確約定履行地的，以約定的履行地為合同履行地。當事人在合同中未明確約定履行地點的，以約定的交貨地為合同履行地。合同中約定的貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地。b當事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點，但實際履行中以書面方式或雙方一致認可的其他方式變更約定的，以變更后的約定地點為合同履行地 。c當事人在合 同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的， 或者雖有約定但未實際交付貨物

10、， 且雙方當事人住所地均不在合同約定的履行地，以及 口頭購銷合同糾紛案件，均不依履行地確定管轄。第四、加工承攬合同。以加工地為合同履行地，但合同中對履行地另有約定的除外。（民訴意見第20條）約定優(yōu)先合同糾紛案件協(xié)議管轄的規(guī)定（1、合同；2、書面；3、五個選擇地；4、約定唯一確定；5、不違反級別和專屬管轄）第一、合同的雙方當事人可以在 書面合同中協(xié)議選擇 被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。（民事訴訟法第25條）第二、合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第25條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄

11、，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第24條的規(guī)定確定管轄。（民訴意見第25條）（2） 合同糾紛案件管轄確定的思路：有效協(xié)議管轄優(yōu)先于法定管轄適用。法定管轄（沒有協(xié)議管轄或者協(xié)議管轄無效時適用）第一、被告住所地人民法院有法定管轄權(quán)；第二、合同履行地：A、約定的履行地（包括交貨地）是否明確；B、約定履行地與雙方當事人住所地的關(guān)系：在其中一方住所地，該履行地有管轄權(quán)； 不在其中一方住所地，合同實際履行時有管轄權(quán)，沒有實際履行時無管轄權(quán)。C、當事人約定履行地后，以書面形式或者雙方一致認可的方式變更約定履行地的，以 變更后的地點為合同履行地。但是，就加工合同而言，以加工行為地為合同履行地，對履行地另有

12、約定的 除外。侵權(quán)糾紛案件的管轄（被告和侵權(quán)行為地）（1） 注意產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)糾紛（制造地、銷售地、侵權(quán)行為地、被告住所地）案件（意見29條）與因報刊、雜志引起的侵權(quán)糾紛案件。（執(zhí)行措施考過三次以上）（2） 注意合同與侵權(quán)的競合問題。3.3.3 專屬管轄1 專屬管轄的案件：民事訴訟法第34條：（1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2） 因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。（3） 因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。注意：該條規(guī)定的目的在于排斥其他法院的管轄權(quán)，因此，該條規(guī)定既可以適用于國內(nèi)民事訴訟案件，也可以

13、適用于涉外民事訴訟案件。2 專屬于中國法院管轄的案件：民事訴訟法第244條：在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同（注冊在我國）、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同（注冊在我國）、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應(yīng)專屬于中國法院（利用別人的技術(shù)來開發(fā)我們的資源）。注意：該條規(guī)定的目的在于排斥外國法院的管轄權(quán)，因此，該條規(guī)定僅適用于涉外民事訴訟案件。注意：（1）不動產(chǎn)專屬管轄的確定；（2） 專屬管轄案件之間的排他性；（3） 專屬管轄不得對抗仲裁。（仲裁和訴訟是兩個方面,專屬是屬于訴訟方面3.3.4 共同管轄與選擇管轄共同管轄與選擇管轄是一個問題的兩個側(cè)面。民訴法33條：當事人向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最

14、先立案的人民法院管轄。3.4 裁定管轄3.4.1 移送管轄移送管轄系人民法院的 自我判斷，即已受理案件的人民法院 認為自己沒有管轄權(quán)（理由唯一），即可將案件移送給其 認為有管轄權(quán)的人民法院。移送管轄的次數(shù)：只能1次管轄恒定問題：（1） 地域管轄的恒定問題：有管轄權(quán)的人民法院 受理案件后，其管轄權(quán)不受當事人住所地、經(jīng)常居住地和行政區(qū)域變更 的影響。（意見34條、35條）（2） 級別管轄的恒定問題：訴訟請求的增加不影響管轄權(quán)，除非惡意規(guī)避管轄。（3） 兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，先立案法院不得移送給其他有管轄權(quán)的法院；法院立案時發(fā)現(xiàn)其他法院先立案，不得重復(fù)立案；法院立案后發(fā)現(xiàn)其他法院先立案，

15、應(yīng)移送管轄。（煮見33條）3.4.2 指定管轄受移送人民法院認為對移送的案件無管轄權(quán)的，應(yīng)當報請自己的上級人民法院指定管轄。有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由自己的上級人民法院指定管轄。管轄權(quán)發(fā)生爭議協(xié)商不成時，由共同上級人民法院指定管轄。但報請共同上級人民法院應(yīng)當逐級進行。3.5 管轄權(quán)異議(1) 異議的條件異議的主體：當事人。注意有獨立請求權(quán)的第三人與無獨立請求權(quán)的第三人無權(quán)提出 管轄權(quán)異議，因為第三人是本案的當事人，但不是本訴的當事人。異議的時間：答辯期(2) 管轄權(quán)異議的處理對管轄權(quán)異議的裁定，當事人可以上訴。第4章訴4.1 訴的概念訴就是當事人向法院提出的 請求。訴是

16、抽象的請求 訴訟請求時具體的要求4.2 訴的要素4.2.1 訴的主體：當事人4.2.2 訴的標的注意與訴訟標的物、訴訟請求的區(qū)別： 當事人之間發(fā)生爭議并 提請人民法院裁判 的實體權(quán)利義務(wù) 關(guān)系為訴訟標的； 具體訴訟中該實體權(quán)利義務(wù)指向的對象為訴訟標的物； 當事人基于該實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系提出的具體要求為訴訟請求。4.2.3 訴的理由4.3 訴的種類4.3.1 確認之訴請求法院確認某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴。分為肯定或積極的確認之訴與否定或者消極的確認之訴。4.3.2 變更之訴(也稱形成之訴)請求法院改變或者消滅現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的訴。4.3.3 給付之訴請求法院責令義務(wù)人履行一定的實體義務(wù)，以

17、實現(xiàn)自身合法權(quán)益的訴。行為給付之訴通常分為積極行為給付之訴與消極行為給付之訴。注意：(1)變更之訴與給付之訴中可能包含確認之訴，但不必然包含。(2) 單純的確認之訴與變更之訴中沒有訴訟標的物。只涉及法律關(guān)系本身(3) 結(jié)合案例判斷訴的種類時一定以當事人的訴訟請求為基礎(chǔ)。4.4 反訴(1) 反訴主體的特定性就原訴雙方(2) 反訴目的的對抗性抵消吞并(3) 反訴請求的獨立性(4) 反訴與本訴的牽連性基于同一法律關(guān)系而產(chǎn)生的目的對抗的不同訴訟請求基于相牽連的不同法律關(guān)系而產(chǎn)生的目的對抗的不同的訴訟請求(5) 反訴時間的特定性：證據(jù)規(guī)定第34條：舉證期限屆滿前提出反訴；民訴意見184條：二審中的反訴：

18、根據(jù)自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成的，告知另行起訴。(6) 反訴與本訴適用程序的 同一性（簡易和普通，都普通和都簡易可以，但不同時不行）第5章當事人5.1 當事人概述1當事人的概念與特征2 民事訴訟權(quán)利能力與民事訴訟行為能力注意：（1）民事訴訟權(quán)利能力（抽象的）與當事人適格（具體的訴訟為判斷依據(jù)） 的關(guān)系。（2） 未成年人與精神病患者的當事人資格?？梢宰鳛楫斒氯说珶o訴訟行為能力（3） 非實體當事人的情形：特殊情況下， 沒有民事權(quán)利能力的人，有獨立的民事訴訟權(quán)利能力，可以作為當事人。如失蹤人的財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行 人、死者的近親屬、清算組織、破產(chǎn)管理人。5.2 原告和被告5.2.1 以民事法

19、律關(guān)系為依據(jù)5.2.2 法人和直接責任人問題（1） 法人和內(nèi)部工作人員。取決于工作人員的行為是否為職務(wù)行為或者授權(quán)行為（2） 責任人作為當事人（意見49條）冒用法人或者其他組織的名義以尚未成立的法人或者其他組織的名義從事活動以終止后法人或者其他組織的名義從事活動5.2.3 法人與分支機構(gòu)問題：法人非依法設(shè)立，或者雖然依法設(shè)立但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的，由法人作為當事人。（分支機構(gòu)）由法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的，由分支機構(gòu)作為當事人。5.2.4 雇主與雇工問題取決于雇工的行為是否為雇傭合同中的行為，注意人身損害賠償司法解釋第9條的特殊規(guī)定：即雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當承擔賠償責任；雇員

20、因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當與雇主承擔連帶責任。5.2.5 因新聞報道或其他作品引起的名譽權(quán)糾紛案件的當事人。（多次考到）根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答第6條的規(guī)定，因新聞報道或其他作品發(fā)生的名譽權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出 版單位的，列新聞出版單位為被告；對作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。（聯(lián)系執(zhí)行措施）5.3 共同訴訟5.3.1 必要共同訴訟（1） 法律規(guī)定的必要共同訴訟的情形掛靠關(guān)系（意見43條）、個體工商戶與實際經(jīng)

21、營者不一致（意見46條）、個人合伙（意見47條）（注意與合伙組織（依法成立、財產(chǎn)、組織）作為當事人的區(qū)別）、企業(yè)法人分立（意見50條）、借用（甲借用乙公司的合同專用章） 關(guān)系（意見52條）、保證合同 關(guān)系（連帶與一般保證看擔保法19條）（意見53條）、繼承關(guān)系（意見54條）、代理關(guān)系 （意見55條）、共有財產(chǎn)關(guān)系（意見56條）（2） 標的的共同特定身份關(guān)系、連帶債權(quán)與連帶責任、內(nèi)部不可分合同關(guān)系、共同侵權(quán)行為或者共同危險行為（3） 必要共同訴訟人的關(guān)系內(nèi)部關(guān)系：其中一人的訴訟行為經(jīng)其他人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生法律效力。（民訴法第53條）注意必要共同訴訟人的上訴問題是一個例外。（意見第177

22、條）（4） 必要共同訴訟人的追加意見58條、意見183條、意見211條注意： 人民法院可依職權(quán)追加必要共同訴訟人，且追加時區(qū)分為權(quán)利人與義務(wù)人。實體權(quán)利的只要不放棄的依法追加為原告 注意二審與審判監(jiān)督程序中的追加：即調(diào)解不成的，發(fā)回重審，以 保證當事人的上訴權(quán)注意：哪些制度既可以當事人申請又可以法院依職權(quán)追加， 被遺漏的共同訴訟人參加訴訟,舉證期限的確定，財產(chǎn)保全，訴訟中止等等 民事，私權(quán)，看制度的設(shè)置目的，單一保護當事人利益 單方申請（法院沒必要插手），保證法院審判權(quán)的實行（就法院），有些制度需要當事人協(xié)商的 當事人不協(xié)商或協(xié)商不成法院可以依職權(quán)行使。5.3.2 普通共同訴訟人當事人一方或者

23、雙方為二人以上，訴訟標的為同一種類，人民法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理的訴訟。注意普通共同訴訟人的 獨立性訴訟行為獨立特殊情形獨立裁判結(jié)果獨立5.4 訴訟代表人5.4.1 訴訟代表人的概念（起訴之人數(shù)確定和起訴之人數(shù)不確定）5.4.2 訴訟代表人的相關(guān)程序問題（1） 訴訟代表人的確定在人數(shù)確定的代表人訴訟中，由全體當事人推選共同的代表人，也可以由部分當事人推選自己的代表人；推選不出代表人的當事人，在必要的共同訴訟中親自參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。（意見第60條）在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，由當事人推選代表人，也可以由人民法院提出人選與 當事人協(xié)商，還可以由人民法院指定

24、代表人。 推選不出代表的當事人 可以另行起訴。（意見第61條）（2） 訴訟代表人的權(quán)限訴訟代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，（特殊性權(quán)利 直接涉及到當事人具體的權(quán)利的） 必須經(jīng)被代表的當事人同意。（150人把我告了，我反訴（150人）沒有實踐的可能性）5.5 第三人1 .5.1有獨立請求權(quán)的第三人（第三人丙來了，你們都別爭，是我的；告本訴的原告和被告）有獨立請求權(quán)的第三人處于參加之訴的原告地位，注意有獨立請求權(quán)的第三人參加訴 訟后，本訴的原告申請撤訴時的處理。（意見第160條）：有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，在法院準許撤訴后，有獨立請求權(quán)的第三人作

25、為另案原告，本訴的原告與被告作為另案被告，訴訟另行進行。有獨立請求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人之區(qū)別區(qū)別項有獨立請求權(quán)的第三人必要共同訴訟人參訴依據(jù)有獨立的請求權(quán)存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系參訴地位參加之訴的原告可以為共同原告，也可以為共同被告參訴方式主動經(jīng)加，即起訴方式可以主動參加，也可以被人民法院依職權(quán)追加參訴時間一審開始后，結(jié)束(法定辯論終結(jié)之前)之前可以在一審、二審、審判監(jiān)督程序的各階段參加參訴目的僅維護自己的合法權(quán)益維護自己以及共同訴訟人的合法權(quán)益爭議對象本訴的原、被告雙方當事人僅為對方當事人合并不恢兩個獨立之訴的合并訴訟主體的合并5.5.2無獨立請求權(quán)的第三人2 1) 參訴根據(jù)：法律上的利

26、害關(guān)系(和案件的判決結(jié)果又直接聯(lián)系關(guān)系)實務(wù)中的幾種常見類型(a)連環(huán)合同引起的訴訟(b)因使用原材料加工成品引起的訴訟最高人民法院 關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行中華人民共和國民事訴訟的若干規(guī)定中第9條、第10條以及第11條中關(guān)于不能作為無獨立請求權(quán)第三人的具體規(guī)定。第9條規(guī)定，受訴人民法院對于原被告雙方爭議的訴訟標的無直接牽連和不負有返還或者賠償義務(wù)的人，以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人，或者專屬管轄案件的一方當事人，均不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。第10條規(guī)定，人民法院在審理 產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其已經(jīng)提供了合同約定或者符合

27、法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當事人 未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議的，或者作為收貨方已經(jīng)認可該產(chǎn)品質(zhì)量的，不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。第11條規(guī)定，人民法院對已經(jīng)履行了義務(wù)，或者 依法取得了一方當事人的財產(chǎn)，并 支付了相應(yīng)對價的 原被告之間法律關(guān)系以外的人（善意取得），不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加 訴訟。（c） 因三角債引起的代位權(quán)訴訟最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋 （一）第16條規(guī)定：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院 提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。 兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位

28、權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。（d） 產(chǎn)品質(zhì)量缺陷訴訟根據(jù) 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國民法通則若干問題的意見 （試 行）第153條的規(guī)定，消費者、用戶因為使用質(zhì)量不合格的產(chǎn)品造成本人或者第三人人 身傷害、財產(chǎn)損失的，受害人可以向產(chǎn)品制造者或者銷售者要求賠償。因此提起的訴訟，由被告住所地或者侵權(quán)行為地人民法院管轄。運輸者和倉儲者對產(chǎn)品質(zhì)量負有責任，制造者或者銷售者請求賠償損失的，可以另案處理，也可以將運輸者和倉儲者列為第三人，一并處理。法律上利害關(guān)系的界定第一、三個主體之間存在兩個內(nèi)容、客體相牽連的法律關(guān)系；第二、第三人與本訴一方當事人之間的法律關(guān)系有發(fā)生爭議的可能，而且該爭議直

29、接影響本訴當事人之間的法律關(guān)系。（2） 參訴地位無權(quán)行使的訴訟權(quán)利（意見66條）無權(quán)提出管轄權(quán)異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求，無權(quán)申請撤訴。附條件行使的訴訟權(quán)利是否有上訴權(quán)（意見66條）或者調(diào)解的同意與調(diào)解書的簽收權(quán)（意見97條），取決于是否直接承擔義務(wù)。（3） 參訴方式可以申請參加，也可以由人民法院通知其參加訴訟第6章訴訟代理人6.1 法定代理人法定代理權(quán)隨監(jiān)護權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生（孩子出生至成年父母享有監(jiān)護權(quán)；夫妻一方喪失行為能力，另一方取得監(jiān)護權(quán)；收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人），隨監(jiān)護權(quán)的消滅而消滅.（死亡；離焙等等）法定代理權(quán)為全權(quán)代理（類似于當事人，但是以當事人的名義）6.2 委托代理人1 委托代理人的

30、范圍（律師、公民）：（意見第68條）律師、當事人的近親屬、 有關(guān)的社會團體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。無民事行為能力、限制民事行為能力或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認為不宜作為訴訟代理人的 人，不能作為訴訟代理人。（涉外：中國律師，外國的律師（不以律師身份）和公民以公民身份在我們國家可以作代理人）2 委托代理人的權(quán)限：授權(quán)委托書中僅寫全權(quán)代理而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。（意見第69條）3委托代理人后，本人可以不出庭，但離婚案件除外。委托了代理人的離婚案件的當事人，本人除不能表達意

31、志的外，仍應(yīng)當出庭。確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。（民訴法第62條）【訴訟參與人=法院、檢察院+訴訟參加人+其他訴訟參與人】【訴訟參加人=當事人+代理人其他訴訟參與人=證人+鑒定人+翻譯+勘驗人員（法院之外的勘驗人員）】訴訟代理人與訴訟代表人的區(qū)別不要混淆比較內(nèi)容訴訟代理人訴訟代表人產(chǎn)生依據(jù)法律規(guī)定或者授權(quán)委托在人數(shù)確定的代表人訴訟中，由當事人推選； 在人數(shù)/、確定的代表人訴訟中，由當事人推 選、與法院協(xié)商或者由法院指定與訴訟標的利害關(guān) 系與訴訟標的沒有利害關(guān) 系與訴訟標的有利害關(guān)系訴訟行為的后果由被代理人承擔r既及于代表人本人，也及于被代表的當事人參加訴訟目的維護被代理

32、人的合法利 益維護本人及其所代表的當事人的合法利益訴訟地位不具有當事人的訴訟地 位具有當事人的訴訟地位第7章民事訴訟證據(jù)7.1民事證據(jù)概述證據(jù)與證據(jù)材料（證據(jù)，指證據(jù)材料經(jīng)過質(zhì)證后能夠作為定案依據(jù)的材料）民事證據(jù)，即能夠證明案件真實情況的事實資料。而證據(jù)材料是指當事人收集并提供 給法院以及法院調(diào)查收集的能夠證明案件真實情況的資料。證明標準：蓋然性占優(yōu)標準（法官的內(nèi)心確認）證據(jù)的特性：（1） 客觀性（2） 關(guān)聯(lián)性（3） 合法性 第一、形式合法；如單位提供加蓋公章 第二、收集手段合法；證據(jù)規(guī)定68條：以侵害他人合法權(quán)益（如隱私權(quán)）或者違反法律禁止性規(guī)定的方法（如竊聽竊?。┦占淖C據(jù)（實務(wù)上錄音、錄

33、影，如不侵犯他 人隱私，一般認可），不能作為認定案件事實的依據(jù)。 第三、證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為證據(jù)合法一一質(zhì)證 （當事人及代理人收集的和當事人申請法院調(diào)查的）7.2 民事證據(jù)的種類7.2.1 書證、物證與視聽資料（一般考判斷）注意3種證據(jù)的鑒別：書證的本質(zhì)在于以 物質(zhì)載體中記載的文字、符號、圖案所反映的思想內(nèi)容明案件事實；物證是以物品本身的特征來證明案件事實。書證與視聽資料的區(qū)別書證與視聽資料的相同之處在于兩者均以所載明的內(nèi)容證明案件事實，其核心區(qū)別在于，書證的內(nèi)容因已經(jīng)固定于一定的物質(zhì)載體之上，具有 直觀性，因此，書證具有 不可更改的特征。而視聽資料的內(nèi)容則存儲于特定的儀器之中，不具有直觀性，因此，

34、較為容易更改，而且一旦更改之后，不易發(fā)現(xiàn)。7.2.2 證人證言 主要考證人的資格（1） 單位（法定代表人或主要負責人）與個人 可以成為證人，不能正確表達意志的人不能作為證人。（民訴法70條）證據(jù)規(guī)定第53條的規(guī)定，待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。（2） 下列人員不能作為證人：訴訟代理人、法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員（抗訴）可以放棄原來的身份作證人（3） 證人不出庭的法定情形：證據(jù)規(guī)定第 56條：證人確有困難不能出庭的法定情形包括以下幾種：第一，年邁體弱或者行動不便無法出庭的；第二，特殊崗位確實無法離開的；第三，路

35、途特別遙遠，交通不便難以出庭的；第四，因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的；第五，其他無法出庭的特殊情況。上述情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。9997.2.3 鑒定結(jié)論（1） 鑒定的啟動：當事人申請、法院決定（證據(jù)規(guī)定26條）（2） 鑒定機構(gòu)和鑒定人員的確定方式：當事人協(xié)商，協(xié)商不成的由人民法院指定（證據(jù)規(guī)定26條）（3） 申請重新鑒定的法定情形（證據(jù)規(guī)定27條）：當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予 準許：第一，鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；第二，鑒定

36、程序嚴重違法的；第三，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；第四，經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形 。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決，不予重新鑒定。（4） 自行鑒定的效力（證據(jù)規(guī)定28條）：一方當事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié) 論，另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準許。（人身損害傷殘鑒定）7.2.4 當事人陳述的效力當事人的主張，只有本人陳述而無其他證據(jù)加以證明，法院不得支持其主張，除非對方當事人承認。證據(jù)規(guī)定第76條和解或者調(diào)解中陳述的效力：證據(jù)規(guī)定67條規(guī)定：在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可

37、，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。7.2.5 不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)（單一證據(jù)不能作為定案依據(jù)）未成年人所作的與其年齡和智力狀態(tài)不相當?shù)淖C言；與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言（不管有利或不利）；存有疑點的視聽資料；無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；無正當理由未出庭作證的證人證言。證據(jù)規(guī)定第69條7.3 民事證據(jù)在理論上的分類（1） 按照證據(jù)與舉證責任的關(guān)系，可以將證據(jù)分為本證與反證對待證事實負有 舉證責任一方當事人提出支持自己主張的證據(jù)為本證；對待證事實不負有舉證責任一方當事人提出反駁對方主張的證據(jù)為反證（否定，動搖法官對對方主張的確信）。（主張什么，待證事實，

38、證明對象，舉證責任）借條 收條；借了 沒借主張積極事實該事實為證明對象，主張負有舉證責任；主張消極否定事實該事實不是證明對象，主張者不負舉證責任；待證事實真?zhèn)尾幻?，誰有證明責任，誰承擔敗訴風險（不利訴訟后果）；（2） 按照證據(jù)的來源，可以將證據(jù)分為原始證據(jù)與派生證據(jù)（3） 按照證據(jù)與待證事實之間的關(guān)系，可以將證據(jù)分為直接證據(jù)（單一直接證明待證 事實，能夠證明，能夠指向，但至于能證明到何種程度是另外一個概念）與間接證據(jù)（大前提小結(jié)論選項是典型的錯誤選項，如財產(chǎn)保全措施既可以依當事人申請又可以依職權(quán)，錯，典型的大前提小結(jié)論）第8章民事訴訟中的證明8.1 證明的對象8.1.1 證明對象的范圍當事人主

39、張的實體法事實；當事人主張的程序法事實；證據(jù)事實；外國法律與地方性法規(guī)、習慣。其中，實體法事實 包括：第一、當事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系產(chǎn)生所依據(jù)的事實（合同的成立生效，還款的 權(quán)利依借錢的事實為依據(jù)）；第二、當事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系消滅所依據(jù)的事實（合 同的解除，義務(wù)的履行債務(wù)的清償）；第三、當事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系變更所依據(jù)的 事實（五萬變?nèi)f）；第四、當事人主張排除對方權(quán)利所依據(jù)的事實（免除債務(wù)）；第五、當事人主張妨礙對方權(quán)利產(chǎn)生所依據(jù)的事實（沒有行為能力，沒有生產(chǎn)醫(yī)療器械的行為能 力而生產(chǎn)買賣）。8.1.2 不需要證明的事實證據(jù)規(guī)定第9條：眾所周知的事實；自然規(guī)律及定理；根據(jù)法律規(guī)定

40、或者已知事 實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認 的事實；已為仲裁機構(gòu)的生效仲裁裁決所確認的事實；已為有效公證書所證明的事實。證據(jù)規(guī)定第8條：（1） 當事人的明示承認。即訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實 明確表示承認的，另一方當事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外（身份認證并非私權(quán)處分方面的，所 以要拿出證據(jù)（2）當事人的默示承認。即對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未 否認，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后（必經(jīng)環(huán)節(jié)），其仍不明確表示肯定或者否定的，視 為對該項事實的承認（處分反駁權(quán)）。（3） 訴訟代理人的承認。當事人委

41、托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導(dǎo)致承認對方訴訟請求的除外；當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。（4） 當事人在法庭辯論終結(jié)前 撤回承認并經(jīng)對方 當事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。8.2 證明責任8.2.1 證明責任的負擔原則誰主張誰舉證（這里的主張指需要作為證明對象的主張）（一、你主張我抗辯；二、你主張我否定）8.2.2 證明責任負擔的例外規(guī)定：證據(jù)規(guī)定第4條（每年都考）侵權(quán)案件需證明的三大事實：原告的侵權(quán)行為造成的損害；被告的

42、行為方面（免責、不可抗力） ；因果關(guān)系（不是所有案件都需要）案件類型原告需證明事實被告需證明事實因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明 專利引起的專利侵權(quán)訴 訟原告有專利權(quán)；被告使用該專利方 法制造并銷售產(chǎn)品的行為；被告獲 得的利潤被告的生產(chǎn)方法特點；生產(chǎn)方 法/、同于原告的新產(chǎn)品制造 方法為高度危險作業(yè)致人損害 的侵權(quán)訴訟被告從事局度危險作業(yè)行為；被告 的行為給自己造成的具體損失受害人故意造成損害的事實（還要證明自己行為無過錯）因環(huán)境污染引起的損害 賠償訴訟被告對自己實施污染行為；原告因 污染行為而遭受的具體損失加害人證明法律規(guī)定的免責 事由及其行為與損害結(jié)果之 1日/、存在因果關(guān)系因建筑物責任引起的損 害賠

43、償訴訟被告的建筑物或者其他設(shè)施以及 擱置物造成自己損害；具體損失數(shù) 額所有人或者管理人證明無過錯（或者證明受害人本身或者 第三人有過錯）因飼養(yǎng)動物致人損害的 侵權(quán)訴訟被告的動物造成原告損害；具體損 失數(shù)額飼養(yǎng)人或者管理人證明受害 人或第三人有過錯因缺陷產(chǎn)品致人損害的 侵權(quán)訴訟被告的缺陷產(chǎn)品造成自己的損害； 具體損失數(shù)額被告證明其存在免責事由因共同危險行為致人損 害的侵權(quán)訴訟被告存在共同危險行為；因被告行 為所遭受的具體損失被告證明其行為與損害之間 /、存在因果關(guān)系因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)被告對自己實施了醫(yī)療行為；自己醫(yī)療行為不存在過錯；醫(yī)療行訴訟（注意侵權(quán)行為法的動向）因醫(yī)療行為所遭受的具體損失為

44、與損害結(jié)果之間不存在因 果關(guān)系四種考法：最早，下列哪些案件被告否認侵權(quán)，被告負舉證責任；二，如環(huán)境污染被告需要證明什么；三，原告證明什么；四，關(guān)于舉證責任的分配（原被告混雜在一起考）8.3 證據(jù)的收集與保全人民法院自行收集的證據(jù)：涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益 的事實；涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事 項。證據(jù)規(guī)定第15條申請人民法院調(diào)查收集的證據(jù)（與私權(quán)有關(guān)，但我們收集不到）：申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其

45、他材料。證據(jù)規(guī)定第17條 8.4 證據(jù)的其他規(guī)定1 舉證時限（1） 舉證時限的確定（證據(jù)規(guī)定33條）：當事人協(xié)商一致并經(jīng)法院認可；協(xié)商不成，法院指定，但不少于30日。（2） 超期舉證的后果：（證據(jù)規(guī)定34條）放棄提供證據(jù)的權(quán)利（3） 舉證時限的延長（36條）2 交換證據(jù)（1） 37 條：當事人申請交換證據(jù)或者法院決定交換證據(jù)（2） 38 條：交換證據(jù)的時間：當事人協(xié)商一致并經(jīng)法院認可，也可以由法院指定。（3） 39 條：審判人員主持（4） 40條：次數(shù)：一般不超過2次，但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認為確有必要再次進行證據(jù)交換的除外。3 新證據(jù)根據(jù)證據(jù)規(guī)定第41條和第42條的規(guī)定，

46、一審程序中的新的證據(jù)包 括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)（和新出現(xiàn)不是一回事）；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供， 經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。當事人在一審程序中提供新的證據(jù)，應(yīng)當在一審開庭前或者開庭審理時提出。二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準許，二審法 院經(jīng)審查認為應(yīng)當準許并依當事人申請調(diào)取的證據(jù)。當事人在二審程序中提供新的證據(jù) 的，應(yīng)當在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應(yīng)當在人民法院指定的期限內(nèi)提出。關(guān)于再審程序中的新證據(jù)，根據(jù) 審判監(jiān)督程序解釋第10條的規(guī)定，

47、申請再審人提交下列證據(jù)之一的，人民法院可以認定為民事訴訟法第 179條第1款第（一）項規(guī)定的“新的證據(jù)”：（1）原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證 據(jù)；（2）原審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因客觀原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的 證據(jù)；（3）原審?fù)徑Y(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，推翻原結(jié)論的 證據(jù)。當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質(zhì)證、認證，但足以推翻原判決、裁定 的，應(yīng)當視為新的證據(jù)。4 質(zhì)證：質(zhì)證主體：當事人（證據(jù)規(guī)定47條）不公開質(zhì)證：涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。（證據(jù)規(guī)定48條）質(zhì)證的內(nèi)容：證

48、據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性以及證明力的有無與大小。（證據(jù)規(guī)定50 條）5 認證：（1） 認證的基本要求：第64條：審判人員應(yīng)當依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)；依據(jù)法律規(guī)定,遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力以及證明力大小進行獨立判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。（2） 對單一證據(jù)的認證（證據(jù)的采納，解決三性問題）：65條：審判人員對單一證據(jù)可以從以下方面進行審核認定：【07-31:29】音頻返回到8.3 證據(jù)的收集與保全【07-39:16 重新開始證據(jù)是否原件、原物，復(fù)印件與復(fù)制品是否與原件、原物相符；證據(jù)與本案事實是否相關(guān)；證據(jù)的來源、形式是否符合法律規(guī)定；證據(jù)的

49、內(nèi)容是否真實； 證人或者提供證據(jù)的人，與當事人有無利害關(guān)系。（3） 綜合性認證（證據(jù)的證明力）：77條：人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以依下列原則進行認定： 國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證； 物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄以及經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言； 原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)； 直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；證人提供的對與具有親屬或者其他密切關(guān)系的當事人有利的證人證言，其證明力一般小于其他證人證言。6 妨礙舉證問題：（75條）有證據(jù)證明一方持有證據(jù) 無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù) 的

50、內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。第9章期間、送達9.1 期間期間開始的時、日，不計算在期間內(nèi)。期間的最后一日為法定節(jié)假日的，以法定節(jié)假日后的第一日為期間屆滿日。訴訟文書的在途期間不包括在內(nèi)。9.2 送達留置送達：應(yīng)將訴訟文書放在受送達人的 住所，但是簡易程序可以將文書放在受送達人的經(jīng)營場所。調(diào)解書的送達：不得留置送達，可由本人或者代收人簽收（反悔）。第10章 法院調(diào)解（行使審判權(quán)解決爭議）0744:2610.1法院調(diào)解的含義（調(diào)解的適用，雙方在法院的調(diào)解下，達成協(xié)議解決爭議，首先它是訴訟活動，成功與否看是否達成協(xié)議，成了成為與判決并列的結(jié)案方式，不成繼續(xù)判決，實質(zhì)是行使審判權(quán)解決爭議

51、，解決爭議的基礎(chǔ)是私權(quán)處分）法院調(diào)解的兩層含義：訴訟活動與結(jié)案方式掌握：不得適用調(diào)解的范圍：調(diào)解規(guī)定第2條的規(guī)定，對于有可能通過調(diào)解解 決的民事案件，人民法院應(yīng)當調(diào)解。但適用 特別程序（沒有行使審判權(quán)為全體）、督促程序（非爭議案件）、公示催告程序（非爭議案件）、破產(chǎn)還債程序的案件（非爭議案件），焙姻關(guān)系、身份關(guān)系確認案件以及其他依案件性質(zhì)不能進行調(diào)解的民事案件，人民法院不予調(diào)解。10.2 調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容1 和解后的處理；（4條）當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，人民法院 可以根據(jù)當事人的申請依法確認和解協(xié)議制作調(diào)解書。雙方當事人申請庭外和解的期間，不計入審限。2 協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請求的處理

52、（9條）：調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請求的，人民法院可 以準許。07-50:36 3 協(xié)議內(nèi)容涉及擔保人的處理（11條）：調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔?；蛘甙竿馊送?為當事人提供擔保的，人民法院應(yīng)當準許。案外人提供擔保的，人民法院制作調(diào)解書應(yīng)當列明擔保人，并將 調(diào)解書送交擔保人。擔保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效。（將來能不能執(zhí)行擔保人財產(chǎn)看他的擔保符不符合擔保法的條件）4 法院不予以認可的情形（12條）：調(diào)解協(xié)議具有下列情形之一的，人民法院不予確 認：第一、侵害國家利益、社會公共利益的；第二、侵害案外人利益的；第三、違背當事人真實意思的；第 四、違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的。5和解、調(diào)解后不得制

53、作判決書（18條）：當事人自行和解或者經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議后，請求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書的，人民法院不予支持。10.3 法院調(diào)解的生效民訴法90條：對于不需要制作調(diào)解書的案件，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力不需要制作調(diào)解書的案件：調(diào)解和好的離婚案件；調(diào)節(jié)維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；能夠即時履行的案件；其他不需要制作調(diào)解書的案件（主要指數(shù)額比較小的案件1000調(diào)成900）。注意請求制作調(diào)解書的處理。（調(diào)解規(guī)定13條）但送達拒絕簽收不影響調(diào)解的效力 民訴法89條：調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力。10.4 法律效力的體現(xiàn)訴訟結(jié)束；對調(diào)解書不得上訴；

54、當事人在訴訟中的實體權(quán)利義務(wù)爭議消滅；具有給付內(nèi)容的調(diào)解書具有強制執(zhí)行的效力。第11章財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行11.1 財產(chǎn)保全1訴前財產(chǎn)保全與訴訟中財產(chǎn)保全之比較比較內(nèi)容訴前財產(chǎn)保全訴訟中財產(chǎn)保全管轄不同財產(chǎn)所在地法院受訴人民法院采??；對當事人不服一審判決提出上訴的案件， 在第二審人民法院接到報送的案件之前，需要采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院采?。ò讣嵸|(zhì)在哪個法院就由哪個法院保全）。力式不同利害關(guān)系人申請當事人申請或者法院依職權(quán)采?。ㄉ嫱庠V訟不能依職權(quán)保全，一律由當事人申請）擔保不同應(yīng)當提供擔保法院可以責令當事人提供擔保；但是，代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請人民法院對次債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔保。處理時間/、同48小時內(nèi)作裁 定緊急情況的，48小時內(nèi)作裁定；非緊急情況除外2財產(chǎn)保全的范圍（民訴法94條）限于請求的范圍或者與本案有關(guān)的財物3 財產(chǎn)保全的措施可以采取查封、扣押、凍結(jié) 或者法律規(guī)定的其他方法（民訴法94