1、 民法學(xué)(二) 十堰電大 張雅林 Sydd_007163,com 前言 民法學(xué)課程是中央播送電視大學(xué)開放教育法學(xué)專業(yè)?？齐A段的一門必修課程，也是教育部規(guī)定的法學(xué)專業(yè)14門核心課程之一。民法學(xué)是法學(xué)的重要根底學(xué)科，對(duì)民事、商事、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等專業(yè)法學(xué)課程具有重要的指導(dǎo)作用，是他們的理論根底. 民法是涉及到每一個(gè)公民日常生活的根本法律，具有很強(qiáng)的實(shí)踐性。學(xué)好民法學(xué)將對(duì)今后的工作實(shí)踐產(chǎn)生重大的影響。按照中央電大教學(xué)方案的要求，民法學(xué)課程應(yīng)到達(dá)普通高等教育本科水平。民法學(xué)課程9學(xué)分，分兩個(gè)學(xué)期開設(shè)，共七編三十二章。內(nèi)容包括：總論、物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)、民事責(zé)任。本學(xué)期開設(shè)下半局部即民法學(xué)二

2、。 民法學(xué)二的學(xué)習(xí)時(shí)間為一學(xué)期，內(nèi)容主要包括第三編債權(quán)，即債權(quán)概述、合同總論、合同分論、不當(dāng)?shù)美蜔o因管理之債；第四編人身權(quán)，即人身權(quán)概述、具體人身權(quán)；第五編知識(shí)產(chǎn)權(quán)，即知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、創(chuàng)造權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)和其他科技成果；第六編繼承權(quán)，即財(cái)產(chǎn)繼承制度概述、法定繼承、遺囑繼承、遺產(chǎn)的處理；第七編民事責(zé)任，即民事責(zé)任概述、違約的民事責(zé)任、侵權(quán)的民事責(zé)任。 民法學(xué)的教材是由中國(guó)人民大學(xué)王利明教授主編的?民法學(xué)?，中央播送電視大學(xué)出版社出版。輔助教材是由中央播送電視大學(xué)主持教師葉志宏編寫的?民法學(xué)學(xué)習(xí)指導(dǎo)?，中國(guó)政法大學(xué)出版社出版。錄像教材27講，由中國(guó)政法大學(xué)楊振山教授講授，中央播送

3、電視大學(xué)音像出版社出版。此外，還有中央播送電視大學(xué)雜志社出版的?民法學(xué)二復(fù)習(xí)指導(dǎo)?，以及網(wǎng)上資源。三債法局部 債法和物權(quán)法并列為民法的兩個(gè)重要的分支部門。在債法中，根本原理和根本制度較多，考生應(yīng)當(dāng)能夠準(zhǔn)確把握。 1債的概念和債的種類。 債是特定人之間請(qǐng)求為特定行為的民事法律關(guān)系。債的主體、內(nèi)容、客體是債的三要素，這是考生應(yīng)當(dāng)理解的內(nèi)容。對(duì)于債的不同分類以及各種分類的法律意義考生應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)把握。 2債的發(fā)生、變更和消滅。 考生應(yīng)當(dāng)掌握：債的關(guān)系可因合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美蜔o因管理等法律事實(shí)而發(fā)生；債的變更包括債的內(nèi)容變更、債的主體變更；債的消滅的原因主要有履行、解除、抵銷、提存、免除和混淆。 3

4、, 債的各種具體發(fā)生根據(jù) 債的發(fā)生根據(jù)是多種多樣的,其性質(zhì)和特點(diǎn)各不相同,主要有以下幾類: (一)合同 它是當(dāng)事人之間設(shè)立,變更,終子止民事關(guān)系的協(xié)議.當(dāng)事人之間依法設(shè)立了合同,相互之間也就確立了債的關(guān)系.(二) 單方法律行為 它不同與合同,是僅以當(dāng)事人一方的意識(shí)表示就可以成立的法律行為.但單方法律行為同樣可以發(fā)生債. 所謂法律行為就是合法的行為,它與違法對(duì)稱. ( 3),侵權(quán)行為 侵權(quán)行為: 它是指侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身權(quán)的不法行為. 民事主體的合法權(quán)益受法律保護(hù),任何人不得侵害.這是一條世界性的民法通那么. 侵權(quán)行為是不法行為,但因侵權(quán)行為發(fā)生的債是受法律保護(hù)的.實(shí)施侵權(quán)行為的侵害人負(fù)擔(dān)賠償損

5、害的債務(wù),也就是其應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)行為的民事責(zé)任.(4)不當(dāng)?shù)美?不當(dāng)?shù)美侵笩o法律上或合同上的根據(jù)，使他人財(cái)產(chǎn)受到損失而自己獲得利益。不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件以及對(duì)不當(dāng)?shù)美畟奶幚恚潜揪植康闹攸c(diǎn)內(nèi)容。 (5)無因管理。 無因管理是指沒有法定或約定的義務(wù)為他人管理事務(wù)的行為。無因管理的構(gòu)成要件以及對(duì)無因管理之債的處理，是本局部的重點(diǎn)內(nèi)容。 六其他除上述法律事實(shí)外，其他法律事實(shí)也會(huì)引起債的發(fā)生，成為債的發(fā)生根據(jù)。例如，拾得遺失物是一種事實(shí)行為，會(huì)在拾得人與失主之間產(chǎn)生債。 債的一般擔(dān)保，又稱債的保全，是指保證債務(wù)人以其全部資產(chǎn)清償其債務(wù)的法律制度，包括債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)。 債權(quán)人的代位權(quán)，是指?jìng)?/p>

6、權(quán)人于債務(wù)人不行使自己的權(quán)利以致影響其債務(wù)清償時(shí)，債權(quán)人得以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利的權(quán)利。 債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人于債務(wù)人實(shí)施減少其財(cái)產(chǎn)的行為而害及債權(quán)人時(shí)得請(qǐng)求法院撤銷該行為的權(quán)利。因?yàn)榉少x與債權(quán)人代位權(quán)和撤銷權(quán)的目的在于保障債務(wù)人能以其全部財(cái)產(chǎn)擔(dān)保其信用，所以債的保全是債的法律效力的當(dāng)然引伸。債權(quán)人的代位權(quán)， 是指?jìng)鶛?quán)人于債務(wù)人不行使自己的權(quán)利以致影響其債務(wù)清償時(shí)，債權(quán)人得以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利的權(quán)利。債權(quán)人的撤銷權(quán)， 是指?jìng)鶛?quán)人于債務(wù)人實(shí)施減少其財(cái)產(chǎn)的行為而害及債權(quán)人時(shí)得請(qǐng)求法院撤銷該行為的權(quán)利。因?yàn)榉少x與債權(quán)人代位權(quán)和撤銷權(quán)的目的在于保障債務(wù)人能以其全部財(cái)產(chǎn)擔(dān)保其信用

7、，所以債的保全是債的法律效力的當(dāng)然引伸. 債的特殊擔(dān)保，是指法律為確保特定債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)而規(guī)定的債的特殊擔(dān)保措施。 債的特殊擔(dān)保并不是債的法律效力的當(dāng)然結(jié)果，而是由當(dāng)事人特別設(shè)定或由法律特別規(guī)定的。一般所指的債的擔(dān)保即是指?jìng)奶厥鈸?dān)保，即狹義的債的擔(dān)保。 債的擔(dān)保具有以下特點(diǎn)：1、附屬性。2、預(yù)定性。3、可靠性。4、自愿性和明確的目的性。二、債的擔(dān)保的種類1、保證的概念 保證是債務(wù)人以外的第三人作為保證人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的制度。保證債務(wù)人履行債務(wù)的第三人，為保證；被保證履行債務(wù)的債務(wù)人是被保證人。 保證是保證人以自己的信用擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的，因而是一種人的擔(dān)保。這種擔(dān)保形式實(shí)質(zhì)上是擴(kuò)大了清

8、償債務(wù)人債務(wù)的財(cái)產(chǎn)范圍。2、保證的設(shè)立 保證采取合同式設(shè)立，即由保證人與債權(quán)人雙方訂立保證合同。 保證是保證人以自己的資產(chǎn)、名義為債務(wù)人作擔(dān)保的，因此保證人明確承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示是保證成立的必要條件。 保證人應(yīng)當(dāng)是具有代償能力的公民、企業(yè)法人以及其他經(jīng)濟(jì)組織，國(guó)家機(jī)關(guān)不能擔(dān)任保證人。 依我國(guó)民法通那么規(guī)定，對(duì)保證債務(wù)所擔(dān)保的內(nèi)容可以分為代債務(wù)人履行其債務(wù)或與債務(wù)人連帶負(fù)賠償責(zé)任。 保證人承擔(dān)的是補(bǔ)充賠償責(zé)任還是連帶保證責(zé)任，應(yīng)依合同的約定。 保證人的保證責(zé)任隨主債人債務(wù)的存在而于保證期限內(nèi)有效。保證人只在保證的有效期限內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。 保證責(zé)任具有附屬性。保證債務(wù)與所擔(dān)保的主債務(wù)形成主從關(guān)系，

9、附屬于主債務(wù)。3、保證的效力 保證一旦成立，即發(fā)生兩方面的效力：其一是保證人與債權(quán)人的關(guān)系上的效力，為此保證的內(nèi)部關(guān)系效力；其二是保證人與主債務(wù)關(guān)系上的效力，此為保證的外部關(guān)系效力。 在保證人與債權(quán)人之間，保證人向債權(quán)人負(fù)保證責(zé)任，同時(shí)對(duì)債權(quán)人享有抗辯權(quán)。 在保證人與債務(wù)人即被保證人之間形成附條件的債。我國(guó)?民法通那么?第89條第1項(xiàng)中規(guī)定，“保證人履行債務(wù)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。假設(shè)保證人不知主債務(wù)已履行，而向債權(quán)人為清償或其他免責(zé)行為，那么不能發(fā)生求償權(quán)；假設(shè)保證人在履行保證債務(wù)后，怠于通知主債人，致使主債務(wù)人善意地再為履行，那么保證人喪失求償權(quán)。在這些場(chǎng)合，保證人只能依不當(dāng)?shù)美囊?guī)定請(qǐng)求債

10、權(quán)人返還其已為的給付。4、共同保證 共同保證，是指兩個(gè)以上的保證人對(duì)同一債務(wù)人擔(dān)保同一債務(wù)的履行。共同保證人相互之間負(fù)連帶的保證責(zé)任，但是保證人與債權(quán)人約定按份承擔(dān)保證責(zé)任的，那么每個(gè)保證人僅就其約定的份額承擔(dān)保證責(zé)任。二抵押1、抵押的概念和意義 抵押是指?jìng)鶆?wù)人或第三人提供一定的財(cái)產(chǎn)作為債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保。 抵押是一種物的擔(dān)保形式，有廣義與狹義之分。 廣義的抵押權(quán)包括狹義的抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)。質(zhì)權(quán)一般是指?jìng)鶆?wù)人或第三人移轉(zhuǎn)特定財(cái)產(chǎn)于債權(quán)人占有，在債務(wù)未還清償前，債權(quán)人得占有該財(cái)產(chǎn)；于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人得依法以該財(cái)產(chǎn)的變價(jià)優(yōu)先受清償?shù)臋?quán)利。 狹義抵押權(quán)那么是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)或者第三人不移轉(zhuǎn)占

11、有而提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)依法享有的得就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的變價(jià)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。我國(guó)民法通那么中未區(qū)分抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)，抵押既包括設(shè)定抵押權(quán)，也包括設(shè)定質(zhì)權(quán)。因此，我們這里所說的抵押權(quán)為廣義的。2、抵押權(quán)的特征抵押權(quán)一般具有以下特征附屬性特定性不可分性價(jià)值性優(yōu)先受償性物上代位性和追及性3、抵押的設(shè)定 設(shè)定抵押權(quán)是一種雙方的民事法律行為。設(shè)定抵押權(quán)應(yīng)訂立書面合同或者在原債權(quán)文書中寫明。抵押權(quán)擔(dān)保的范圍應(yīng)包括：原債權(quán)、利息、債務(wù)不履行的損失或違約金，以及實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。 抵押權(quán)人須為債權(quán)人。抵押人可以是債務(wù)人，也可以是第三人。第三人為抵押人的，即是物上保證人。抵押標(biāo)的可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)，

12、也可以是權(quán)利，但需要有流通性和交換價(jià)值。法律禁止流通的財(cái)產(chǎn)不能作抵押物。 抵押物須移交抵押權(quán)人占有的，抵押權(quán)自抵押物移交抵押權(quán)人占有時(shí)起成立。4、抵押關(guān)系的內(nèi)容抵押關(guān)系的內(nèi)容為抵押權(quán)人的抵押人雙方的權(quán)利義務(wù)。1抵押人的權(quán)利義務(wù) 抵押人的權(quán)利義務(wù)主要有以下幾項(xiàng)：抵押物的占有權(quán)抵押物的處分權(quán)抵押物的再行出抵權(quán)抵押物的出租權(quán)2抵押權(quán)人的權(quán)利義務(wù)抵押權(quán)人的權(quán)利義務(wù)主要為以下幾項(xiàng)：抵押物的占有除去抵押權(quán)侵害的權(quán)利抵押權(quán)的處分優(yōu)先受償權(quán)5、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) 抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)，是指抵押權(quán)人行使抵押權(quán)，以抵押物的價(jià)值優(yōu)先受償其債權(quán)。抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)，也即是抵押目的的到達(dá)。抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)，須具備以下條件：第一，須抵押權(quán)有效存

13、在；第二，須債務(wù)人的債務(wù)清償期限屆滿；第三，須非因債權(quán)人方面的原因債務(wù)人未清償債務(wù)。第四節(jié) 債的擔(dān)保一、債的擔(dān)保的概念債的擔(dān)保是為確保債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)而提供特別保障的法律制度。債的擔(dān)保有廣義與狹義之分。廣義的債的擔(dān)保包括債的一般擔(dān)保和債的特殊擔(dān)保。5合同法局部。這一局部的內(nèi)容較多，考生在復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)掌握：合同的概念、合同的種類；合同訂立的概念、要約的概念、要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別、要約的效力、要約的生效時(shí)間和要約失效的原因；承諾的概念、承諾的方式和時(shí)間、承諾的撤回；合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)、締約過失責(zé)任的含義、締約過失責(zé)任的構(gòu)成條件和合同法關(guān)于產(chǎn)生締約過失責(zé)任原因的規(guī)定；合同效力的表現(xiàn)、無行為能力人和

14、限制行為能力人所訂立合同的效力、無權(quán)代理和表見代理所訂立合同的效力、法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立合同的效力、無處分權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)的訂立合同的效力； 合同履行的概念、合同履行的原那么、內(nèi)容、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)、債權(quán)人代位權(quán)和撤銷權(quán)；合同變更的含義、合同解除的條件；合同擔(dān)保的概念與種類、保證的概念與設(shè)定、保證的兩種方式和保證的效力、定金的性質(zhì)、定金的種類與效力、定金與預(yù)付款的區(qū)別；各種合同的概念、特征、合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，等等。 三定金1、的概念和特征 定金是合同當(dāng)事人約定的，為確保合同的履行，由一方當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)預(yù)先向?qū)Ψ浇桓兜囊欢铐?xiàng)。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回

15、。給付定金的一方不履行債務(wù)的，喪失定金；接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金具有以下特征：附屬性預(yù)先給付性擔(dān)保性定金一般為貨幣，有能為特定物2、定金的分類定金的作用是多種多樣的，依據(jù)當(dāng)事人設(shè)定定金的主要目的，定金可分為以下幾類：立約定金成約定金證約定金違約定金解約定金四留置權(quán)1、留置權(quán)的概念 留置權(quán)是擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保物權(quán)，但它是一種法定擔(dān)保物權(quán)，只能依法律的規(guī)定而發(fā)生，不能由當(dāng)事人約定。四人身權(quán)局部 人身權(quán)局部的重點(diǎn)內(nèi)容主要是人身權(quán)的特征和類型。 四人身權(quán)局部 人身權(quán)局部的重點(diǎn)內(nèi)容主要是人身權(quán)的特征和類型。 1人身權(quán)的概念、特征和種類。人身權(quán)是指民事主體依法享有的與其人身

16、不可別離而又無直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利，它是民事主體的一項(xiàng)最根本的民事權(quán)利，是其他民事權(quán)利存在的前提。其特征主要表達(dá)為它沒有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，不直接表達(dá)財(cái)產(chǎn)權(quán)益，但與權(quán)利主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)有一定的聯(lián)系，且與權(quán)利主體的人身緊密聯(lián)系，不可別離。人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán)。其區(qū)別主要是權(quán)利取得的方式不同、主體范圍不同、權(quán)利對(duì)象不同。此外，對(duì)人身權(quán)與人權(quán)之間的異同也要有所了解。 2留置權(quán)的成立條件 按照我國(guó)民法通那么的規(guī)定，只有具備以下條件時(shí)才能成立留置權(quán)。須債權(quán)人按照合同的約定占有對(duì)方的財(cái)產(chǎn)。 須債務(wù)人的債務(wù)是因債權(quán)人取得占有的同一合同約定的應(yīng)給付的款項(xiàng)。須債務(wù)人的債務(wù)已到履行期限3、留置權(quán)的實(shí)現(xiàn) 它實(shí)際上發(fā)生二次效

17、力，因此它的實(shí)現(xiàn)可以分為兩個(gè)階段：留置財(cái)產(chǎn)以留置財(cái)產(chǎn)的價(jià)值優(yōu)先受償留置權(quán)的消滅:留置權(quán)可因以下主要原因而消滅：留置物滅失、被征收；主債權(quán)消滅；留置權(quán)人喪失對(duì)留置物的占有；債務(wù)人另行提出其他相當(dāng)?shù)膿?dān)保。 第五節(jié) 債的履行一、債的履行的概念 債的履行，指?jìng)漠?dāng)事人按照合同的約定或者法律的規(guī)定履行債務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的法律現(xiàn)象。 債的履行是債的法律效力的表現(xiàn)，是實(shí)現(xiàn)債的內(nèi)容、目的的根本方式。 所謂完全履行，是指當(dāng)事人須履行全部債務(wù)，而不能局部履行，局部履行； 所謂適當(dāng)履行，又稱正確履行，是指?jìng)漠?dāng)事人履行債務(wù)須符合合同的約定或法律的規(guī)定，履行主體、標(biāo)的、期限、地點(diǎn)和方式等都是正確的。2人格權(quán)。人格權(quán)的類型

18、主要包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、各譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)。 3身份權(quán)。身份權(quán)的類型主要包括榮譽(yù)權(quán)、配偶權(quán)和親屬權(quán)。 3身份權(quán)。身份權(quán)的類型主要包括榮譽(yù)權(quán)、配偶權(quán)和親屬權(quán)。 五知識(shí)產(chǎn)權(quán)局部 知識(shí)產(chǎn)權(quán)局部?jī)?nèi)容包括 著作權(quán) 專利權(quán) 商標(biāo)權(quán) 1知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念與特點(diǎn)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指創(chuàng)造性智力成果的完成人或工商標(biāo)志的所有人依法所享有的權(quán)利的總稱。其具有專有性、地域性與時(shí)間性三大特征。知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度具有的作用也要掌握。 2著作權(quán)。著作權(quán)的主體包括作者和作者以外的人?？忌鷳?yīng)當(dāng)了解幾種特殊情形下的著作權(quán)的歸屬。著作權(quán)的客體是作品。考生應(yīng)當(dāng)掌握作品的概念、范圍和我國(guó)法

19、律規(guī)定不受?著作權(quán)法?保護(hù)的對(duì)象。著作權(quán)的內(nèi)容包括著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，考生應(yīng)當(dāng)掌握著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的具體內(nèi)容以及著作權(quán)的取得時(shí)間和保護(hù)期。著作權(quán)的限制包括對(duì)作品的合理使用和法定許可?？忌鷳?yīng)當(dāng)掌握合理使用和法定許可的情形。鄰接權(quán)是作品傳播者所享有的權(quán)利?？忌鷳?yīng)當(dāng)掌握各種鄰接權(quán)的內(nèi)容。侵犯著作權(quán)的行為及其法律責(zé)任也是考生應(yīng)當(dāng)掌握的內(nèi)容。 債的履行須由債務(wù)人實(shí)施一定的履行行為，即債務(wù)人按照合同的約定或法律規(guī)定為一定行為或不為一定行為。債的履行實(shí)質(zhì)上指的是債務(wù)人實(shí)施的一定行為或不實(shí)施一定行為。 債的履行雖是債務(wù)人履行債務(wù)的行為，但須有債權(quán)人的協(xié)助。二、債的履行原那么債的履行應(yīng)當(dāng)貫徹實(shí)際履行原

20、那么、正確履行原那么和老實(shí)信用原那么。一實(shí)際履行原那么 所謂實(shí)際履行原那么，是指按照合同約定的標(biāo)的履行。它要求：第一，債務(wù)人須嚴(yán)格按照約定的標(biāo)的履行，而不能任意以其他的標(biāo)的代替約定的標(biāo)的，也不能以支付違約金或賠償金來代替履行；第二，債務(wù)人不履行或不完全履行時(shí)，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人繼續(xù)實(shí)際履行，只要有履行的可能，債務(wù)人就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；只有在法律規(guī)定可以不實(shí)際履行或者債權(quán)人不要求實(shí)際履行而解除合同時(shí)，債務(wù)人才可以不實(shí)際履行。二正確履行原那么 正確履行原那么要求當(dāng)事人全面、正確地履行自己的債務(wù)，即由正確的履行主體在正確的時(shí)間、正確的地點(diǎn)、以正確的方式按正確的標(biāo)的履行。三老實(shí)信用原那么 老實(shí)信用原那么

21、要求當(dāng)事人在履行債務(wù)中應(yīng)相互協(xié)作，要老實(shí)守信用。這主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1、當(dāng)事人應(yīng)嚴(yán)格按照合同的約定和法律規(guī)定履行自己的義務(wù)，不得隨意變更或解除合同，不得弄虛作假、欺騙對(duì)方；2、債權(quán)人要協(xié)助債務(wù)人履行，為債務(wù)人創(chuàng)造履行的條件；雙務(wù)合同的當(dāng)事人除另有規(guī)定外原那么上應(yīng)同時(shí)履行義務(wù)；3、當(dāng)事人不能完全履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定采取積極措施，作出處理。因一方未采取積極措施而擴(kuò)大的損失，應(yīng)自行承擔(dān)；4、在發(fā)生情勢(shì)糾紛時(shí)，各方都應(yīng)主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，不互相推諉、相互指責(zé)，應(yīng)公平合理地協(xié)商解決爭(zhēng)議。三、債的正確履行一履行主體 履行主體，是履行給付義務(wù)和接受給付的人。由第三個(gè)代替?zhèn)鶆?wù)人履行的債務(wù)，須是根據(jù)法律規(guī)定和

22、債務(wù)的性質(zhì)，債務(wù)人可以不親自履行的債務(wù)。由第三人代替?zhèn)鶛?quán)人接受債務(wù)的履行，須有債權(quán)人的指示。在連帶之債中，連帶債務(wù)人中的一債務(wù)人履行債務(wù)或連帶債權(quán)人中的一債權(quán)人接受全部債務(wù)的履行，不屬于第三人履行。連帶債務(wù)人或連帶債權(quán)人之間因一人的全部履行或接受履行，會(huì)發(fā)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。二履行標(biāo)的 履行標(biāo)的是債務(wù)人應(yīng)向債權(quán)交付的對(duì)象。只有在法律規(guī)定或依合同約定允許以其他標(biāo)的代替的情形下，債務(wù)人才可在經(jīng)債權(quán)人同意后以其他標(biāo)的履行債務(wù)。 以實(shí)物為履行標(biāo)的的財(cái)物之債，債務(wù)人交付標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量應(yīng)符合合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)，不得多交或少交，不得以次充好、以假冒真。 債務(wù)人須以貨幣履行債務(wù)的，除法律另有規(guī)定以外，須以人

23、民幣履行。 除法律規(guī)定允許以現(xiàn)金結(jié)算的情形外，法人之間的經(jīng)濟(jì)往來，須通過銀行轉(zhuǎn)賬結(jié)算。三履行期限 履行期限是債務(wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)的時(shí)間。履行期限可以是具體的日期，也可以是某一段時(shí)間。 債的履行期限有重要的法律意義和經(jīng)濟(jì)意義。債是否能按期履行，從法律上說是判斷債是否正確履行的重要標(biāo)準(zhǔn)；從經(jīng)濟(jì)上說，是關(guān)系到能否及時(shí)滿足當(dāng)事人需要的大問題。 當(dāng)事人未按債的履行期限履行債務(wù)的，有兩種情況：一是在履行期限屆滿時(shí)仍未履行，為遲延履行；一是于履行期限屆到前履行，為提前履行。四履行地點(diǎn) 履行地點(diǎn)是債務(wù)人履行給付和債權(quán)人接受給付的場(chǎng)所。 履行地點(diǎn)關(guān)系到當(dāng)事人雙方的履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)和履行時(shí)間。因此，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約

24、定的地點(diǎn)履行。如果債的履行地點(diǎn)約定不明確，那么給付貨幣的，在接受給付 方的所在地履行；標(biāo)的為工程工程的，在標(biāo)的物的所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)的一方的所在地履行。五履行方式 履行方式是債務(wù)人履行債務(wù)的方法。 履行方式對(duì)當(dāng)事人有直接利害關(guān)系，當(dāng)事人應(yīng)按規(guī)定的方式履行。 四、債不履行的法律后果 債的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定或者約定的條件，全面正確地履行債。 債不履行與債的履行是相對(duì)立。債的履行使債的內(nèi)容實(shí)現(xiàn)、目的到達(dá)；相反，債不履行那么不能到達(dá)或不能完全到達(dá)當(dāng)事人追求的經(jīng)濟(jì)目的。因?yàn)閭宦男胁荒艿竭_(dá)當(dāng)事人預(yù)期的目的，會(huì)給當(dāng)事人造成不利，損害債權(quán)人的權(quán)益，因此債不履行時(shí)也發(fā)生一定的法律后果。債不履行

25、的形態(tài)是多樣的，發(fā)生的法律后果也不會(huì)完全相同，可分為以下兩種情形：一債的不履行 債的不履行，有的稱債的完全不履行，指?jìng)鶆?wù)人于債的履行期限內(nèi)根本沒有實(shí)施債的履行行為。 債的不履行可分為履行不能與拒絕履行兩種情況。 履行不能是指?jìng)鶆?wù)人在客觀上已不可能履行債務(wù)，即失去了履行的可能性。 拒絕履行是指?jìng)鶆?wù)人有條件履行而拒不履行。當(dāng)事人條件履行債務(wù)而拒絕履行的。二債的不適當(dāng)履行 債的不適當(dāng)履行，即債的不正確履行，指?jìng)鶆?wù)人雖有履行債務(wù)的行為，但其履行不合法律的要求或合同的約定。 第六節(jié) 債的轉(zhuǎn)移和終止一、債的轉(zhuǎn)移一債的轉(zhuǎn)移的概念 債的轉(zhuǎn)移，又稱債的主體變更，是指?jìng)闹黧w因一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而發(fā)生的改變，也就

26、是債內(nèi)容和客體不變而債的主體改變。 債的轉(zhuǎn)移實(shí)質(zhì)上是原債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移給新的債權(quán)債務(wù)人. 有三種方式 : 債權(quán)的轉(zhuǎn)移 債務(wù)的轉(zhuǎn)移 債權(quán)債務(wù)全面轉(zhuǎn)移(二)債的轉(zhuǎn)移方式 協(xié)議轉(zhuǎn)移:當(dāng)事人協(xié)商轉(zhuǎn)移 法定轉(zhuǎn)移:因法律規(guī)定而轉(zhuǎn)移給第三人.(三)債的轉(zhuǎn)移的效力(法律后果)二 債的終止(一)債的終止的概念: 債的消滅,指?jìng)年P(guān)系因一定的法律事實(shí)的出現(xiàn)而歸于消滅.(二)引起債終止的原因:1,債的履行2,債的抵消3,提存4,雙方協(xié)議和免除( 提存，是指?jìng)鶆?wù)人于債務(wù)已到履行期限時(shí)，因債僅人無正當(dāng)理由拒絕接受履行或者因債權(quán)人方面的客觀情況無法履行，經(jīng)一定程序?qū)?yīng)付的標(biāo)的物交有關(guān)機(jī)關(guān)保存。 提存須具備兩個(gè)條件：第一，須有

27、可提存的合法原因?？梢蕴岽娴暮戏ㄔ虬▋煞N情況：一是債權(quán)人一方正當(dāng)理由拒絕接受債務(wù)人的履行；二是因債權(quán)人一方的客觀情況如債權(quán)人下落不明使債務(wù)人難于履行。第二，須經(jīng)合法程序。一般須由債務(wù)人提出提存的申請(qǐng)，經(jīng)法院或主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。債務(wù)人未經(jīng)法院或主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)而任意將標(biāo)的物交付他人的，不發(fā)生提存的后果。 債務(wù)人辦理提存后，在可能的情形下，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人，提存機(jī)關(guān)應(yīng)以公告方式通知債權(quán)人。從提存有效成立時(shí)起，債務(wù) 人與債權(quán)人之間的債的消滅。債權(quán)人為提存標(biāo)的物的所有人。對(duì)于提存的標(biāo)的物有請(qǐng)求領(lǐng)取的權(quán)利，同時(shí)有支付提存所需必要費(fèi)用的義務(wù)。債權(quán)人于規(guī)定的期限內(nèi)未領(lǐng)取提存物的，提存機(jī)關(guān)有權(quán)依法處分提存物。4

28、,雙方協(xié)議和免除5,債的混淆6,債的其同方式消滅 第十六章 合同總論 第一節(jié) 合同的概念和意義一、合同的概念 合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。 合同有廣義與狹義之分。 廣義的合同指一切明確當(dāng)事人間權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。這種意義上的合同在各部門法中都有表現(xiàn)，如方案生育合同、護(hù)林責(zé)任制合同等。民法上的合同那么是指當(dāng)事人之間明確民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。合同是一種協(xié)議，但協(xié)議不等于合同。不能在當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止具體權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，不是合同，而是一種意向。 合同一詞在民法上于不同場(chǎng)合使用有不同的含義： 一是指固定當(dāng)事人協(xié)議內(nèi)容的文件，如簽署合同，在合同上簽名蓋章； 二是指引起當(dāng)事人間權(quán)

29、利義務(wù)產(chǎn)生、變更、終止的法律事實(shí)，如因合同產(chǎn)生的債； 三是指當(dāng)事人之間的債權(quán)、債務(wù)，如履行合同，解除合同等。 這三種含義雖有不同，但是相互聯(lián)系的。在傳統(tǒng)民法上，合同與契約有所不同。但在我國(guó)民法中，合同與契約的含義沒有區(qū)別，二者通用。 二、合同的法律特征 合同主要具有以下法律特征：一合同是一種民事法律行為二合同是由兩個(gè)以上的意思表示相一致的民事法律行為之分三合同是以發(fā)生民事法律后果為目的的協(xié)議 合同是以發(fā)生民事法律后果為目的的，但并不是所有的合同都能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的民事法律后果。依法訂立的合同受法律保護(hù)，因此只有依法訂立的合同才能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的民事法律后果。正因?yàn)楹贤且园l(fā)生民事法律后果為目的

30、的，因此合同是當(dāng)事人主動(dòng)參與民事活動(dòng)的法律表現(xiàn)形式。三、合同制度的作用 合同是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是商品交換關(guān)系的法律表現(xiàn)。正如馬克思所說:“先有交易，后來才由交易開展為法制這種通過交換和在交換中哮產(chǎn)生的實(shí)際關(guān)系，后來獲得了契約這樣的法的形式。在我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，合同制度更有以下不可替代的作用。一維護(hù)商品交換秩序二促進(jìn)企業(yè)向?qū)I(yè)化、聯(lián)合化開展三有利于企業(yè)改進(jìn)經(jīng)營(yíng)管理四有利于滿足人們物質(zhì)文化生活需要五有利于開展對(duì)外經(jīng)濟(jì)、技術(shù)交流 第二節(jié) 合同的分類 合同是財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律表現(xiàn)。根據(jù)合同的法律特征，以不同的標(biāo)準(zhǔn)可對(duì)合同進(jìn)行不同的分類，以便把握不同種類合同的不同特點(diǎn)，正確處理各種合同關(guān)系。

31、一、方案合同與非方案合同 根據(jù)合同的訂立是否以同家指令性方案為依據(jù)，合同可分為方案合同與非方案合同。 方案合同是依據(jù)國(guó)家指令性方案訂立的合同。 區(qū)分方案合同與非方案合同的意義主要在于： 第一，二者訂立的根據(jù)和目的不同。 第二，合同的內(nèi)容要求不同。 第三，合同變更和解除的程序不同。 二、雙務(wù)合同與單務(wù)合同 根據(jù)合同當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式，合同可分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。 雙務(wù)合同是指合同當(dāng)事人雙方相互負(fù)擔(dān)義務(wù)和享受權(quán)利的合同； 單務(wù)合同那么指的是合同當(dāng)事人一方僅負(fù)擔(dān)義務(wù)，而另一方僅享有權(quán)利的合同。 區(qū)分雙務(wù)合同與單務(wù)合同的法律意義主要在于： 第一，義務(wù)履行順序的意義不同。任何一方在未接受對(duì)方

32、的義務(wù)履行前有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)；而單務(wù)合同因只一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，不發(fā)生義務(wù)履行的順序問題。 第二，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)不同。雙務(wù)合同當(dāng)事人一般應(yīng)自行承擔(dān)標(biāo)的物意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)，一方因發(fā)生不可抗力不能履行時(shí)，無權(quán)要求對(duì)方履行。 第三，因過錯(cuò)不能履行合同的后果不同。 三、有償合同與無償合同 根據(jù)當(dāng)事人一方從對(duì)方取得利益有無代價(jià)，合同可分為有償合同與無償合同。 有償合同指的是當(dāng)事人一方須給予對(duì)立相應(yīng)的代價(jià)才能取得利益的合同。 無償合同是指當(dāng)事人一方從對(duì)方取得利益無須給予對(duì)方利益的合同。 合同是有償合同還是無償合同，決定于法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定。 區(qū)分有償合同與無償合同的法律意義主要在于： 第一，主體要求不同。

33、第二，當(dāng)事人的責(zé)任不同。第三，在不當(dāng)?shù)美邔?biāo)的物轉(zhuǎn)讓時(shí)，第三人的返還責(zé)任不同。 四、要式合同與不要式合同 根據(jù)合同的成立是否須具備特定的方式，合同可分為要式合同與不要式合同。 要式合同是指須采取特定形式的合同。 不要式合同是指法律或當(dāng)事人對(duì)合同的形式并無特殊要求的合同。 五、諾成合同與實(shí)踐合同 根據(jù)合同的成立是否交付標(biāo)的物為要件，合同可分為諾成合同與實(shí)踐合同。 諾成合同是指當(dāng)事人雙方意思表示一致而無須實(shí)際交付標(biāo)的物即可成立的合同，又稱不要物合同。 實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人意思表示一致外還須實(shí)際交付標(biāo)的物才能成立合同，又稱要物合同。 區(qū)分諾成合同與實(shí)踐合同的法律意義在于二者的成立和生效時(shí)間不同。

34、六、主合同與從合同 根據(jù)兩個(gè)合同之間的關(guān)系，合同可分為主合同與從合同。 在兩個(gè)合同之間，不依賴其他合同的存在而能獨(dú)立存在的合同為主合同；而以其他合同的存在為存在前提的合同為從合同。 區(qū)分主合同與從合同的法律意義在于，從合同的命運(yùn)決定于主合同的命運(yùn)。主合同無效，從合同也不發(fā)生效力，主合同終止，從合同也隨之終止。 七、有名合同與無名合同 根據(jù)法律上有無規(guī)定一定的名稱，合同可分為有名合同與無名合同。 有名合同是指法律上或者經(jīng)濟(jì)生活習(xí)慣上按其類型已確定了一定名稱的合同，又稱典型合同。 無名合同是指有名合同以外的，尚未統(tǒng)一確定某一名稱的合同，又稱非典型合同。區(qū)分有名合同與無名合同的法律意義主要在于處理合

35、同糾紛所適用的規(guī)那么不同。 八、為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同 根據(jù)訂約人為何人利益訂立合同，合同可分為為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同。 第三節(jié) 合同的訂立 一、合同訂立的一般程序 合同訂立的般程序，從法律上可分為要約和承諾兩個(gè)階段。 一要約 1、要約的概念和成立條件 要約是訂約當(dāng)事人一方向另一方發(fā)出的締結(jié)合同的提議。發(fā)出要約的一方為要約人，另一方為受要約人或相對(duì)人。 要約具備以下條件才能成立； 1須是以締結(jié)合同為目的的意思表示。 2須是由特定的當(dāng)事人向特定的相對(duì)人作出的意思表示。 其內(nèi)容須包括足以決定合同成立的主要條款。 2、要約的效力 要約的法律效力即要約所

36、引起的法律后 果。它表現(xiàn)在兩個(gè)方面： 第一，就要約人來說，自要約生效時(shí)起受要約的約束。 第二，就受要約人來說，自要約生效時(shí)起取得承諾的資格。 3、要約不發(fā)生效力或效力終止 要約發(fā)出后，遇有以下情形之一時(shí)不生效力或效力終止： 1要約被撤回或聲明作廢。 2要約被拒絕 3要約的有效期限屆滿 4其他情形 二承諾 1、承諾的概念和成立條件 承諾是受要約人向要約人作出的對(duì)要約完全同意的意思表示。它須具備以下條件才能成立。 第一，須是對(duì)要約作出的答復(fù)。 第二，須是受要約人向要約人作出的意思表示。 第三，須與要約的內(nèi)容相一致。 第四，須是于要約的有效期限內(nèi)作出的答復(fù)。 第五，須具備相應(yīng)的形式 2、承諾的效力

37、它指的是承諾引起的法律后果，其表現(xiàn)為使合同成立，訂立合同的階段結(jié)束。 在以下情況下，承諾不發(fā)生效力： 1承諾被撤回 2承諾遲到 二、訂立合同中的競(jìng)爭(zhēng)程序 在訂立合同中可以采取競(jìng)爭(zhēng)的方式，依競(jìng)爭(zhēng)程序訂立合同，包括招標(biāo)和拍賣兩種方式 一招標(biāo)方式 1、招標(biāo)。它是由招標(biāo)人通過一定方式公布一定的標(biāo)準(zhǔn)和條件，招請(qǐng)有關(guān)人參加投標(biāo)。 2、投標(biāo)。又稱出價(jià)、報(bào)價(jià)。 3、開標(biāo)和決標(biāo)。 二拍賣 它是指由拍賣人從多數(shù)競(jìng)爭(zhēng)人中選擇出價(jià)最優(yōu)者與之訂立合同的訂約方式。拍賣，一般經(jīng)過拍賣的表示，應(yīng)買的表示和拍定三個(gè)階段。 1、拍賣的表示。 2、應(yīng)買的表示。 3、拍定。 三、訂立合同應(yīng)遵循的原那么當(dāng)事人在訂立合同中應(yīng)當(dāng)遵循以下原

38、那么一誠(chéng)信、合法原那么二平等自愿原那么三協(xié)商一致原那么 四、合同的訂立 一合同成立的條件 合同的成立須具備以下條件： 1、須有兩個(gè)以上的當(dāng)事人，且當(dāng)事人以一定的形式表達(dá)出設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的意愿。僅有一具當(dāng)事人的合同是不存在的。 2、合同的標(biāo)的須為確定、可能。 3、當(dāng)事人的意思表示須一致。 二合同成立的時(shí)間 合同成立的時(shí)間原那么上以承諾生效的時(shí)間為準(zhǔn)。 三合同成立的地點(diǎn)合同成立的地點(diǎn)原那么上與合同成立的時(shí)間相一致 第四節(jié) 合同的內(nèi)容 一、合同的主要條款 合同的主要條款，又稱合同的必要條款，是指合同必須具備的條款。當(dāng)事人假設(shè)不能就主要條款達(dá)成一致意見，合同便不能成立。 合同的主要條款包

39、括三局部： 一是法律規(guī)定的合同必須具備的條款； 二是合同性質(zhì)決定的合同必須具有的條款； 三是當(dāng)事人要求必須達(dá)成協(xié)議的條款。 一般說來，以下條款往往為合同的主要條款： 一標(biāo)的 標(biāo)的是合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象。 二數(shù)量和質(zhì)量 數(shù)量和質(zhì)量是確定合同標(biāo)的具體條件，是同一種標(biāo)的相互區(qū)別的具體特征。 三價(jià)款或者酬金價(jià)款或者酬金是標(biāo)的價(jià)金，是當(dāng)事人一方取得標(biāo)的應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜拇鷥r(jià)。 四履行期限和地點(diǎn) 履行期限是當(dāng)事人履行債的時(shí)間限度，關(guān)系到合同履行的經(jīng)濟(jì)和法律意義。合同履行的地點(diǎn)關(guān)系到履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，因此履行期限和地點(diǎn)也常作為合同的主要條款。 五違約責(zé)任條款違約責(zé)任是當(dāng)事人違反合同應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果

40、。 二、合同的普通條款 它是指主要條款以外的條款。合同普通條款也是合同的內(nèi)容，它與主要條款的區(qū)別只在于二者對(duì)于合同成立的意義有同，而不在于孰輕孰重。 合同普通條款包括以下兩局部： 一合同的通常條款 它是指通常當(dāng)然成為合同內(nèi)容的條款。這有兩種情形：一是法規(guī)中有明確規(guī)定的當(dāng)事人不能協(xié)商改變的內(nèi)容。二是除當(dāng)事人另有約定外，也就成為合同內(nèi)容的條款。 二合同的偶爾條款 它是指通常不為合同的內(nèi)容，只有經(jīng)當(dāng)事人特別約定才能成為合同內(nèi)容的條款。 第五節(jié) 合同的解釋 一、合同解釋的概念 合同的解釋，廣義上說，是指對(duì)合同內(nèi)容的含義的理解和探討；狹義上說，那么指的是受理案件的法院或仲裁委員會(huì)依其職權(quán)對(duì)合同內(nèi)容的正確

41、含義的解釋。 二合同解釋的意義 合同解釋是正確理解合同內(nèi)容手 段。當(dāng)事人對(duì)合同的正確解釋，有利于正確履行合同。而當(dāng)事人因?qū)贤斫獠灰恢掳l(fā)生糾紛時(shí)，受理案件的法庭或仲裁庭對(duì)合同的正確解釋，那么可分清是非，作出正確的裁決。 二、合同解釋的原那么 在合同解釋上，歷來有客觀標(biāo)準(zhǔn)與主觀標(biāo)準(zhǔn)兩種學(xué)說?？陀^標(biāo)準(zhǔn)說，又稱表示說。主觀說，又稱意思說。 在合同解釋上應(yīng)當(dāng)遵循整體解釋的原那么、合同目的解釋的原那么、公平原那么、合法原那么。 整體解釋原那么，要求解釋合同應(yīng)以合同的全部條款為根據(jù)，而不能只拘泥于個(gè)別文句。合同目的的解釋原那么，要求解釋合同時(shí)應(yīng)考慮當(dāng)事人訂約的目的，使之為符合當(dāng)事人欲到達(dá)的目的的解釋。

42、公平原那么，要求在解釋合同時(shí)應(yīng)兼顧當(dāng)事人雙方利益，符合社會(huì)的公平觀念。 合法原那么，要求解釋合同不得違反法律規(guī)定，應(yīng)按符合法律要求的含義解釋。 第六節(jié) 合同的形式 一、口頭合同 它是指當(dāng)事人只以口頭的意思表示達(dá)成協(xié)議而不以書面文字表述協(xié)議內(nèi)容合同。 口頭合同簡(jiǎn)便易行，在日常生活中廣泛使用。但是口頭合同在發(fā)生糾紛時(shí)，難以取證，不易分清責(zé)任。 二、書面合同 書面合同是指當(dāng)事人以書面文字表述協(xié)議內(nèi)容的合同。 它較口頭合同形式復(fù)雜，在發(fā)生糾紛時(shí)，舉證方便，易分清責(zé)任，也便于合同管理機(jī)關(guān)監(jiān)督檢查。 三、公正合同 它是指經(jīng)國(guó)家公證機(jī)關(guān)公證過的合同。 四、鑒證合同 它是指經(jīng)鑒證機(jī)關(guān)予以鑒證的合同。 五、審批

43、的合同它是指依照國(guó)家法律或主管機(jī)關(guān)的規(guī)定，經(jīng)主管機(jī)關(guān)或部門予以審批準(zhǔn)的合同。 第七 節(jié) 合同的變更和解除 一、合同變更和解除的含義 一合同的變更 合同的變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更是指合同法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容的改變。狹義的合同變更是指合同法律關(guān)系的客體和內(nèi)容的改變，也就是指對(duì)合同各項(xiàng)條款的修改、補(bǔ)充、限制等。 二合同的解除 它是指合同訂立后，尚未全部履行之前，當(dāng)事人提前終止合同，使合同關(guān)系歸于消滅。合同解除，根據(jù)解除方式，可分為單方解除與協(xié)議解除；根據(jù)解除的原因，可分為約定解除與法定解除。 二、合同變更或解除的條件 在一般情況下，具備以下條件之一時(shí)，當(dāng)事人得變更或解除合同 一當(dāng)事

44、人協(xié)商同意。 二一方違反合同 三發(fā)生不可抗力事件，致使合同的全部義務(wù)不能履行。 四一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行，對(duì)方有權(quán)解除合同。 五合同約定的解除合同的條件已經(jīng)出現(xiàn)。 六出現(xiàn)法律規(guī)定的其他可解除合同的情形。 三、合同變更和解除的程序 合同變更和解除的程序，依是雙方協(xié)商同意變更或解除還是單方行使解除權(quán)變更或解除而有所不同。 四、合同變更和解除的法律后果 合同經(jīng)變更或解除后，雖不能發(fā)生原來的法律效力，但也會(huì)發(fā)生一定的法律后果。 一合同變更和解除一般不涉及合同已履行的局部，而是對(duì)未履行的局部發(fā)生效力。 二雙方自愿協(xié)商變更或解除合同的，因合同變更或解除而受

45、到損失的一方有權(quán)請(qǐng)求對(duì)合同變更或解除負(fù)有責(zé)任的一方賠償損失，提出變理或解除合同的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 三因其他原因變更或解除合同的，除法律規(guī)定可免除責(zé)任的情形外，對(duì)造成合同變更或解除的一方應(yīng)負(fù)責(zé)賠償對(duì)方因此而受到的損失。 第八章 無效合同確實(shí)認(rèn)和后果 一、無效合同確實(shí)認(rèn) 一無效合同的概念 無效合同，是指不符合法定條件而成立的，不能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果的合同。 合同依法成立，即具有法律效力。 所謂具有法律效力，是指在當(dāng)事人之間產(chǎn)生預(yù)期的受法律保護(hù)的債權(quán)債務(wù)，當(dāng)事人須全面正確地履行合同，任何一方不得擅自變更或解除合同，任何一方違反合同均應(yīng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任。但是，不是依法訂立的合同即不合法的

46、合同，不能發(fā)生法律效力。 二引起合同無效的原因 合同是民事法律行為，就其實(shí)質(zhì)說，是合法的民事行為，因而凡不具備有效民事行為條件的合同，都是無效的，一般說來，引起合同無效的原因主要有以下幾種： 1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。 2、內(nèi)容不合法 3、因無效代理訂立合同。 二、無效合同的后果 無效合同自始就沒有法律效力，不能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果。因此，沒有履行的，不得履行；已開始履行的，應(yīng)停止履行。所以無效合同會(huì)引起以下法律后果： 一返還財(cái)產(chǎn) 二賠償損失 三收繳財(cái)產(chǎn) 第十七章 合同分論 第一節(jié) 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同 一 、買賣合同一買賣合同的概念和特征 買賣合同是當(dāng)事人一方即賣方又稱出賣人將出

47、賣的財(cái)物轉(zhuǎn)歸另一方即買方又稱買受人所有，買方取行財(cái)物所有權(quán)并支付價(jià)款的協(xié)議。買賣合同是商品交換的典型形式，具有以下特征：1、賣方須轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)歸買方2、買方須向賣方支付相應(yīng)的價(jià)款3、買賣合同為諾成的雙務(wù)有償合同二買賣合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù) 買賣合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)是相互對(duì)應(yīng)的，一方的義務(wù)也正是另一方的權(quán)利。1、賣方的主要義務(wù)1交付標(biāo)的物2轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)2、買方的主要義務(wù)1支付價(jià)款2接受標(biāo)的物三買賣合同標(biāo)的物的權(quán)利瑕疵的責(zé)任承擔(dān)1、標(biāo)的物權(quán)利瑕疵的責(zé)任承擔(dān) 買賣合同標(biāo)的物權(quán)利瑕疵，是指第三人得對(duì)標(biāo)的物主權(quán)利，買方不能取得所有權(quán)或者不能取得完全的所有權(quán)。轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)歸買方，

48、是賣方的主要義務(wù)。2、標(biāo)的物質(zhì)量瑕疵的責(zé)任承擔(dān) 標(biāo)的物的質(zhì)量瑕疵，即物的瑕疵，指賣方交付的標(biāo)的物質(zhì)量不符合合同的約定或法律規(guī)定。標(biāo)的物的瑕疵包括外表瑕疵和隱蔽瑕疵。外表瑕疵，是指買方于接受的標(biāo)的物時(shí)以通常的方法檢查即可發(fā)現(xiàn)的瑕疵；隱蔽瑕疵，是指需要經(jīng)過技術(shù)鑒定或在物的使用過程中才能發(fā)現(xiàn)的瑕疵。 標(biāo)的物的瑕疵包括外表瑕疵和隱蔽瑕疵。 1，外表瑕疵，是指買方于接受的標(biāo)的物時(shí)以通常的方法檢查即可發(fā)現(xiàn)的瑕疵； 2，隱蔽瑕疵，是指需要經(jīng)過技術(shù)鑒定或在物的使用過程中才能發(fā)現(xiàn)的瑕疵。四買賣合同標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān) 買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，是指合同訂立后標(biāo)的物未交付前因不可歸責(zé)于任何一方的意外標(biāo)的物發(fā)生

49、毀損滅時(shí)應(yīng)由何方承擔(dān)損失。二、工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同一工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同的概念和特征工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同是購(gòu)銷雙方就轉(zhuǎn)讓工礦產(chǎn)品達(dá)成的協(xié)議。它是以轉(zhuǎn)移工礦產(chǎn)品所有權(quán)包括經(jīng)營(yíng)權(quán)為目的的買賣合同。工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同的購(gòu)貨方，又稱需方，亦即買方；銷售方又稱供方，也就是賣方。 工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同既為買賣合同的一種，當(dāng)然具有買賣合同的特征；同時(shí)，與一般買賣合同相比，它又具有以下法律特征：1、合同的標(biāo)的物是用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工礦產(chǎn)品，既包括工業(yè)品生產(chǎn)資料，也包括工業(yè)品生活資料。但買賣工業(yè)品直接用于生活消費(fèi)的合同，不屬于工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同。2、既有方案合同，又有非方案合同。3、合同的主體是從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法人或個(gè)體戶等，不從事

50、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的民事主體不能訂立工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同。4、非即時(shí)清結(jié)的購(gòu)銷合同須采用書面形式。二工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同的主要條款工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同一般應(yīng)當(dāng)包括以下主要條款：1、產(chǎn)品的名稱注明牌號(hào)或商標(biāo)、品種、型號(hào)、規(guī)格、等級(jí)、花色。2、產(chǎn)品的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)含質(zhì)量要求。3、產(chǎn)品的數(shù)量和計(jì)量單位。4、產(chǎn)品的包裝標(biāo)準(zhǔn)和包裝物的供給與回收。5、產(chǎn)品的交貨單位、交貨方法、運(yùn)輸方式、到貨地點(diǎn)包括專用線、碼頭。6、接提交貨單位或接提貨人。7、交提貨期限。8、驗(yàn)收的方法。9、產(chǎn)品的價(jià)格。10、結(jié)算方式、開戶銀行、賬號(hào)名稱、賬號(hào)、結(jié)算單位。11、違約責(zé)任。三、農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷合同一農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷合同的概念和特征農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷合同是指轉(zhuǎn)讓農(nóng)

51、副產(chǎn)品的合同，是法人之間、法人與個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶之間簽訂的購(gòu)銷農(nóng)副產(chǎn)品的協(xié)議。農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷合同也是買賣合同的一種，除具有買賣合同的特征外，還有以下主要特征：1、合同的標(biāo)的物是農(nóng)副產(chǎn)品。2、合同的主體可以是法人，也可以是個(gè)體戶，但應(yīng)從事農(nóng)副產(chǎn)品生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)者。3、既可以是方案合同，也可以是非方案合同。4、除即時(shí)清結(jié)者外，合同須采用書面形式。二農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷合同的主要條款農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷合同應(yīng)包括以下主要條款：1、產(chǎn)品的名稱。2、產(chǎn)品的數(shù)量和計(jì)量單位。3、產(chǎn)品的品種、等級(jí)和質(zhì)量。4、產(chǎn)品的包裝。5、產(chǎn)品的價(jià)格。6、交提貨方式。8、貨款的結(jié)算。9、產(chǎn)品的驗(yàn)收。10、違約責(zé)任。四、供用合同一供用合同

52、的概念和特征供用電合同，即供電合同，是供電方與用電方關(guān)于供電方向用電方供電，用電方按照耗用的電量給付電費(fèi)的協(xié)議。供用電合同是一種轉(zhuǎn)讓電力的特殊的買賣合同，除具有買賣合同的一般特征外，還具有以下特征：1、合同的標(biāo)的是一種特殊的種類物即電。2、供電方只能具有法人資格的供電單位，而不能是其他單位和個(gè)人。3、供用電合同一般為方案合同，由雙方根據(jù)用電方需要和電力可供量簽訂。4、供用電合同一般采用標(biāo)準(zhǔn)合同，合同中應(yīng)明確規(guī)定電力、電量、用電時(shí)間和違約責(zé)任條款。二供用電合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)1、供電方的主要義務(wù)供電方的主要義務(wù)，是按照國(guó)家規(guī)定的供電標(biāo)準(zhǔn)和合同規(guī)定的時(shí)間和要求，按時(shí)，按質(zhì)，按量地平安供電。2、用

53、電方的主要義務(wù)用電方的主要義務(wù)是按照合同規(guī)定用電并及時(shí)支付電費(fèi)。五、互易合同一互易合同的概念和特征互易合同，又稱以物易物或物物交換合同，是雙方約定相互以貨幣以外的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交換的協(xié)議?；ヒ缀贤巧唐方粨Q的原始形式?；ヒ缀贤哂幸韵绿卣鳎?、互易合同當(dāng)事人須相互給付貨幣以外的財(cái)物。2、互易合同是雙方務(wù)有償合同。3、互易合同為諾成合同。二互易合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)互易合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)適用買賣合同有關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)規(guī)定。各方的根本義務(wù)是按照合同的約定按時(shí)、按質(zhì)、按量地將互易的標(biāo)的物交付對(duì)方，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)歸對(duì)方。六、贈(zèng)與合同一贈(zèng)與合同的概念和特征贈(zèng)與合同，是一方將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予他方所

54、有，他方接受該財(cái)產(chǎn)的協(xié)議。它具有以下特征：1、贈(zèng)與合同發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。2、贈(zèng)與合同為單務(wù)無償合同。3、贈(zèng)與合同一般為實(shí)踐合同。二贈(zèng)與合同的適用范圍贈(zèng)與合同的適用范圍可以從當(dāng)事人的范圍和標(biāo)的物的范圍兩方面分析。從主體范圍上說，贈(zèng)與人主要是公民，并應(yīng)是完全民事行為能力人。法人贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的，不能違反財(cái)經(jīng)制度。受贈(zèng)人可以是公民、法人、也可以是國(guó)家。從標(biāo)的物的范圍上說，贈(zèng)與的標(biāo)的物可以是各種法律不禁止贈(zèng)與的實(shí)物、貨幣和有價(jià)證卷，不以有價(jià)證卷表示的權(quán)利不能成為贈(zèng)與的標(biāo)的物。三贈(zèng)與合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)1、贈(zèng)與人的義務(wù)。贈(zèng)與人的義務(wù)是將約定的贈(zèng)與物交付歸受贈(zèng)人所有。贈(zèng)與人對(duì)于贈(zèng)與物一般不負(fù)物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，

55、但贈(zèng)與人成心隱瞞與物的瑕疵而致受贈(zèng)人損害的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任 。2、受贈(zèng)人的權(quán)利。受贈(zèng)人的權(quán)利是接受贈(zèng)與物并取得贈(zèng)與物的所有權(quán)。附負(fù)擔(dān)的贈(zèng)與，贈(zèng)與人履行負(fù)擔(dān)雖不是取得標(biāo)的物所有權(quán)的代價(jià)，但贈(zèng)與人將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與受贈(zèng)人是以受贈(zèng)人履行負(fù)擔(dān)為條件的，受贈(zèng)人應(yīng)履行合同中的約定。第二節(jié) 轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同一、租賃合同一財(cái)產(chǎn)租賃合同的概念和特征租賃合同，是當(dāng)事人關(guān)于一方將財(cái)產(chǎn)交付給另一方臨時(shí)使用，另一方為此支付租金并于使用完畢后將財(cái)產(chǎn)歸還的協(xié)議。租賃合同有廣泛的適用范圍，是民事主體以較少的代價(jià)解決財(cái)產(chǎn)需求的法律手段。它具有以下法律特征：1、出租人須將財(cái)產(chǎn)交付承租人使用，但不轉(zhuǎn)移所有權(quán)。2、承租人須向出租人交付租金

56、。3、承租人于租賃關(guān)系終止后須將原租賃物返還給出租人。4、租賃合同具有臨時(shí)性。5、租賃合同為雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同。二租賃合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)1、出租人的義務(wù)1出租人的主要義務(wù)是按約定將租賃物交給承租人使用。2出租人有修理租賃物的義務(wù)3出租人在合同終止時(shí)應(yīng)及時(shí)接受承租人返還的租賃物。2、承租人的主要義務(wù)1按約定交付租金2按合同約定使用租賃物3按時(shí)返還租賃物二、企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)合同一企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)合同的概念和特征企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)合同，是出租人將企業(yè)提供給承租人經(jīng)營(yíng)，承租人向出租人為此交付租金，并開合同終止時(shí)將企業(yè)返還給出租人經(jīng)營(yíng)的協(xié)議。企業(yè)租賃合同是經(jīng)濟(jì)體制改革中出現(xiàn)的一種新的合同。它與財(cái)產(chǎn)租賃合

57、同有相同之處，都是轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同，因而適用租賃合同的某些原那么。同時(shí)它又具有不同于財(cái)產(chǎn)租賃合同的一些特征。這主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：1、企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)合同的標(biāo)的是企業(yè)的整體財(cái)產(chǎn)。2、企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)合同的主體有一定的特殊性。3、企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)合同的簽訂須事先經(jīng)過批準(zhǔn)。4、租賃經(jīng)營(yíng)合同須采用書面形式。三、借貸合同一借貸合同的概念和特征借貸合同，又稱消費(fèi)借貸合同，是指金融機(jī)構(gòu)以外的人出借人將貨幣或其他種類物借給他人借用人使用，借用人于用后應(yīng)歸還同等數(shù)量貨幣或同種類物的協(xié)議。廣義的借貸合同也包括金融機(jī)構(gòu)出借款項(xiàng)的借款項(xiàng)的借款合同。這里僅指狹義的借貸合同。借貸合同主要有以下特征：1、借貸合同的標(biāo)的物是貨幣或

58、其他可代替物。2、借貸合同的出借人只能是金融機(jī)構(gòu)以外的人。3、借貸合同為實(shí)踐合同。4、借貸合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹?、借貸合同為單務(wù)合同。二借貸合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)1、借用人的義務(wù) 借用人的主要義務(wù)是按約定的時(shí)間歸還借貸物。借貸貨幣的，應(yīng)歸還同額貨幣；借貨實(shí)物的，應(yīng)歸還同量同質(zhì)的種類物。以實(shí)物代替貨幣或以貨幣代替實(shí)物歸還的，應(yīng)征得出借人的同意。借用人不按期歸還借貸物的，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。 有息借貸的借用人應(yīng)按照約定或法律規(guī)定支付利息。2、出借人的權(quán)利是在借貸期限屆滿時(shí)請(qǐng)求借用人歸還借貸物。有息借貸的出借人有權(quán)要求借用人支付利息。四、借用合同一借用合同的概念和特征借用合同，又稱使用借貸合

59、同，是當(dāng)事人間關(guān)于出借人無償?shù)貙⑽锝杞o借用人使用，借用人于使用后返復(fù)原物的協(xié)議。借用合同具有以下特征：1、借用合同是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物使用權(quán)的合同。2、借用合同的標(biāo)的物一般為非消耗物。3、借用合同為無償?shù)暮贤?、借用合同一般為實(shí)踐合同、單務(wù)合同。 二借用合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)1、出借人的權(quán)利義務(wù) 出借人的權(quán)利是于合同終止時(shí)得要求借用人歸還借用物。 在一般情況下，出身人不負(fù)有義務(wù)。但假設(shè)借用合同為諾成合同時(shí)，出借人有按約定將標(biāo)的物交給借用人使用的義務(wù)。 出借人一般不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。但出借人成心隱瞞借用物的瑕疵而致借用人受損害的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。2、借用人的權(quán)利義務(wù) 如合同為諾成合同，借用人有請(qǐng)求出借人交

60、付借用物的權(quán)利。否那么，借用人并不享有權(quán)利。 借用人的義務(wù)是按照合同的約定使用借用物，在合同終止后應(yīng)及時(shí)歸還借用物。借用人違反義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任。第三節(jié) 貨幣融通與存款、結(jié)算合同一、借款合同一借款合同的概念和特征借款合同又稱信貸合同、貸款合同、是合法的金融機(jī)構(gòu)作為出借人將貨幣借給借用人，借用人按期歸還借款并支付利息的協(xié)議。借款合同是民事體融資的重要法律手段，具有以下法律特征：1、借款合同的出借人是國(guó)家合法的金融機(jī)構(gòu)。這是借 款合同與借貸合同的主要區(qū)別。2、借款合同的標(biāo)的只能是貨幣，而不包括其他種類。3、借款合同是諾成合同、雙務(wù)合同，一般為有償合同。4、借款合同一般為標(biāo)準(zhǔn)合同。二借款合