1、第一章 旅游合同法律規(guī)范第一節(jié) 旅游合同法律規(guī)范概述第二節(jié) 旅游合同的訂立第三節(jié) 旅游合同的效力第四節(jié) 旅游合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第五節(jié) 違反旅游合同的法律責任學習要求 了解旅游合同的概念及調(diào)整范圍。熟悉旅游合同的履行、合同權(quán)利義務(wù)的終止、合同爭議解決的途徑。掌握旅游合同遵循的基本原則、合同的形式和內(nèi)容。掌握旅游合同的訂立的方式、合同的效力、合同的變更和轉(zhuǎn)讓及違約責任的承擔。第一節(jié) 旅游合同法律規(guī)范概述一、合同與旅游合同二、旅游合同法律規(guī)范調(diào)整的對象三、旅游合同法律規(guī)范的基本原則生活中的合同無處不在人家找你借錢是借款合同你坐公交車是運輸合同你把自己的鋼筆送人是贈與合同超市存包是保管合同到裁縫鋪

2、做衣服是承攬合同到影碟出租店租碟子是租賃合同 通過中介租房子、找工作、相親等是居間合同和工作單位簽的是勞動合同讓家政保姆送孩子上學是委托合同一、合同與旅游合同合同(contact)，是雙方當事人意思表示一致的協(xié)議。合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。” 合同的適用范圍：平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 不適用情形：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有身份關(guān)系的協(xié)議；行政管理關(guān)系；法人、其他組織內(nèi)部管理關(guān)系。 在旅游過程中，旅游業(yè)的經(jīng)營者和旅游者同屬于有平等地位的民事主體，旅游經(jīng)營者在向旅游者提供服務(wù)的過程中，雙方需

3、要訂立合同明確彼此間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。此類合同應(yīng)當作為一種獨立的合同類型： 旅游合同：指作為平等主體的旅行社與旅游者之間設(shè)立、變更、終止旅游權(quán)利義務(wù)關(guān)系的、受中華人民共和國合同法約束和保護的民事協(xié)議。有學者認為，“旅游合同是旅游者與旅游經(jīng)營者之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”，實際上這個概念所指的是廣義的旅游合同，它并沒有限定旅游經(jīng)營者的范圍。狹義的旅游合同是指旅游者與旅游業(yè)者之間簽訂的合同。1970年布魯塞爾旅行契約國際公約、德國、臺灣民法典對旅游合同的立法都是采取的這個范圍。我國民法典在起草過程中，曾于2002年9月提出的討論稿中將旅游合同定義為“旅客交付費用，旅行社提供旅游服務(wù)的

4、合同”。二、旅游合同法律規(guī)范調(diào)整的對象 旅游經(jīng)營者與旅游者之間的民事行為關(guān)系 我國合同法和其他法律對旅游合同并無明文規(guī)定，因此，旅游合同屬于無名合同。我國合同法第124條對無名合同的法律適用作了原則性規(guī)定，即“本法分則或其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或其他法律最相類似的規(guī)定”。補充： 無名合同是指合同法分則明文規(guī)定的十五類合同之外的合同。即合同法明確規(guī)定的買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同之外的其他合同。三、旅游合同法律規(guī)

5、范的基本原則平等原則自愿原則公平原則誠實守信原則遵守法律和維護公德原則地位平等；意志平等；權(quán)利平等。 當事人訂立合同是自愿的，完全由自己的意愿決定。 自愿選擇訂立合同的對方當事人。 在遵守法律的前提下，自愿約定合同的內(nèi)容。 自愿選擇合同方式。 在合同履行過程中，當事人可以自愿協(xié)議補充或變更有關(guān)內(nèi)容，也可以自愿協(xié)議解除合同。 當合同爭議發(fā)生時，當事人可以自愿選擇解決爭議的方式。 選擇地域管轄的自由。 旅游者的給付與旅行社的對等給付之間的等價性； 旅游風險的合理分配； 其他合同負擔，如違約責任的合理分配。 當事人應(yīng)當講誠實、守信用，以善意的方式履行自己的義務(wù)，以善意的方式行使權(quán)利； 不得以損害他人

6、為目的濫用權(quán)利，不得規(guī)避法律和合同義務(wù)。 當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德。不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。 情景導入 一天，王先生正在辦公室上班，接到朋友李先生的電話。 李：最近我們旅行社推出一條新的旅游線路，價格比較優(yōu)惠，你有意參加我們的旅游團嗎？ 王：我很想去，但價格有點貴，能否便宜點？ 李：你如果決定去，我們簽合同時再協(xié)商。 第三天，王先生到旅行社準備簽訂合同，李先生遞給王先生一份旅游線路安排表。王先生對旅游行程的安排比較滿意，從但對旅游價格提出了異議。經(jīng)過近一個小時的協(xié)商，最后雙方對旅游價款達成了一致，準備簽訂旅游合同。 王先生猶豫了：“我已有旅行社

7、的旅游行程安排表，旅游費也交了，還要不要簽訂一份旅游合同呢？如果要簽合同，應(yīng)當寫明哪些內(nèi)容？” 王先生和旅行社訂立旅游合同應(yīng)當載明哪些內(nèi)容？王先生和旅行社訂立旅游合同應(yīng)當采取何種形式？第二節(jié) 旅游合同的訂立一、旅游合同訂立的程序二、旅游合同的形式三、旅游合同的內(nèi)容合同主體主要包括自然人和組織兩類，自然人是因出生而取得民事主體資格的人，包括國內(nèi)公民、外國人及無國籍人。組織包括法人組織和沒有取得法人資格的其他組織。合同法規(guī)定：當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格（資格，人權(quán)的體現(xiàn)。一出生法律就賦予這種權(quán)利。如生命權(quán)、

8、肖像權(quán)、人格尊嚴權(quán)、繼承權(quán)）。民事行為能力是指民事主體通過自己的行為享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格（能不能做這件事，能力的體現(xiàn)）。一、旅游合同訂立的主體資格完全行為能力人限制行為能力人無行為能力人18周歲以上的精神正常的人或16周歲以上不滿18周歲并以自己的勞動收入作為主要生活來源的公民。1018周歲的未成年人、不能完全辨認和控制自己行為的精神病人10周歲以下的未成年人、完全不能辨認和控制自己行為的精神病人 （一）旅游者 主體合法在實際過程中的運用： 8歲的小學生拿著壓歲錢來到旅行社要求報名參加戶外探險旅游。 請問你是旅行社工作人員，如何處理？ 假設(shè)旅行社工作人員接受了報名，作為馬小跳的家長

9、是否有權(quán)要求退回報名費？為什么？民事權(quán)利能力民事行為能力始于企業(yè)成立時，終于企業(yè)倒閉時。合法體現(xiàn)：有營業(yè)執(zhí)照在其業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍內(nèi)超范圍經(jīng)營訂立的旅游合同無效（二）旅游企業(yè)（法人） 代訂合同：旅游當事人依法委托他人以自己的名義與另一當事人訂立合同，并承擔由此產(chǎn)生的法律效果。法律特征：要有授權(quán)委托書;在授權(quán)范圍內(nèi)代訂合同;代理人做出意思表示或接受意思表示;代理人以當事人的名義簽訂;委托人享受合同中約定的權(quán)利并承擔合同約定中的義務(wù)。（三）代理人代訂合同在實際的運用2008年9月初，南昌游客王某等39人與當?shù)啬陈眯猩绾炗啽本┌巳沼魏贤?，支付了費用。在北京旅游期間，旅行社并未按約定提供服務(wù)，為此，該旅游團

10、十分不滿，遂與導游交涉后達成退款協(xié)議，由旅行社退給旅游團每人部分費用?；啬喜?，當旅行團向旅行社索要退款時，旅行社法定代表人對退款協(xié)議不予認可，申明退款協(xié)議無效。退款協(xié)議是否無效？為什么？參考觀點1.旅行社違約，游客索取退款是其法定權(quán)利。2.退款協(xié)議是否有效，取決于導游是否有簽訂退款協(xié)議的授權(quán)書。3.退款協(xié)議無效時，游客可收集旅行社違約證據(jù)，向南昌市旅游質(zhì)監(jiān)所投訴或向法院起訴。電話 電子郵件合同書當面聯(lián)系傳真假設(shè)你想去云南麗江旅游，你會采取什么方式報名參團？1、什么是要約？(發(fā)盤) 要約,訂約提議，指是一方當事人向另一方當事人提出訂立合同的條件，希望對方能夠完全接受此條件的意思表示。 提出要約

11、的當事人稱為要約人，接受要約的當事人稱為受要約人。 合同法第16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效?！倍⒙糜魏贤喠⒌某绦颍ㄒ唬┮s2、要約需要具備的條件內(nèi)容具體明確必須送達受要約人,經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束.如旅游價格、旅游目的地、出發(fā)返程時間、交通工具、游覽景點、娛樂購物、餐飲住宿等基本情況。要約必須是向特定的人以明示的方式發(fā)出受要約人或合法代理人要約是一種法律行為，對要約人具有約束力，要約人向特定人發(fā)出要約后，如果要撤回、撤銷要約，應(yīng)當依照法律的規(guī)定進行。否則，要約人要承擔相應(yīng)的法律責任。3、要約邀請 又稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出訂立旅游合同的意思表示，而不向特

12、定對象作出的意思表示行為。 要約邀請具有兩個特點：要約邀請是一種意思表示；要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，這是與要約的本質(zhì)區(qū)別。 要約與要約邀請 要約邀請（要約引誘）希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示;向不特定的多數(shù)人做出;不具備法律約束力;要約邀請人不受要約邀請約束;內(nèi)容不確定，不具備合同的內(nèi)容條款。要約希望與他人訂立合同的意思表示;要約是向特定的人作出；具備法律約束力,要約人受要約約束;內(nèi)容確定，包含合同主要條款。合同法將寄送價目表，招標公告、招股說明書、拍賣公告、商業(yè)廣告等規(guī)定為要約邀請。但是，上述意思表示并非絕對不能成為要約， 視情況而定。 某自行車商行在報紙上刊登促銷廣告稱

13、：節(jié)日促銷，五輛全新名牌多功能自行車促銷售賣。節(jié)日上午9時開始銷售，先到先買。個體經(jīng)銷商李某第一個趕到商行，要求全部買下，商行稱內(nèi)部有規(guī)定，上述自行車只賣給16至25歲的自用的消費者;不賣給其他年齡段的人，更不賣給經(jīng)銷商。李某不服，起訴法院要求追究商場的違約責任，賠償損失。 某五金商場在報紙上刊登廣告稱：現(xiàn)有鳳頭牌26型三檔變速男式山地自行車三輛，紅色，原價3600元，現(xiàn)價500元。節(jié)日上午9時開始銷售，售完為止。 王女士當日第一個趕到商場要求購買一輛，商場以男式車不售女性，王某不是最終消費者為由，予以拒絕。 王女士則以商場違約為由，訴諸法院。 案例一中，法院認為自行車商行刊登的廣告屬要約邀請

14、，沒有約束力，故駁回李某的訴訟請求。案例二中，法院認為五金商場刊登的廣告已構(gòu)成要約，王某到商場要求購買即構(gòu)成承諾，五金商場拒售無理，判決五金商場給付王女士可得利益損失3100元(原價3600元減去促銷價500元的差額)。案例一中的廣告，對自行車的品種、規(guī)格、價值沒有明確說明，只表明了自行車商行的訂約意圖，是要約邀請而不是要約，不產(chǎn)生約束力，故法院駁回李某的訴訟請求。而案例二中的廣告內(nèi)容明確具體地說明了品牌、品種、規(guī)格、顏色、價值、價格等，構(gòu)成要約。王女士承諾按要約付款，合同即成立。商場拒絕王女士的理由在廣告中并沒有說明，不能成立。故法院判決商場違約，應(yīng)賠付王女士全部經(jīng)濟損失。 寄送的價目表拍賣

15、公告招標公告招股說明書商業(yè)廣告旅游線路報價單媒體旅游廣告一條具體的旅游線路及報價（含有具體行程、服務(wù)標準、服務(wù)項目等內(nèi)容）要約邀請要約（二）承諾（又稱“收盤”或“接收提議”）承諾是指受要約人明確表示同意要約的意思表示，即接受提議。有效的承諾必須具備以下條件：承諾必須由受要約人向要約人作出；承諾必須是對要約明確表示同意的意思表示；承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致,否則視為新要約;承諾必須在要約有效的期限內(nèi)做出,否則視為新要約。旅游合同承諾的方式通知方式，如語言、文字、“作為”或其他直接表達的意思以明示方式作出。沉默或不作為在一般情況下可以視為不承諾。（三）旅游合同的成立要約邀請要約格式合同合同條

16、款協(xié)商雙方達成一致新要約承諾承諾合同生效合同的訂立實用案例某旅游運輸公司打算轉(zhuǎn)讓一條豪華游輪，遂在報紙和電臺上發(fā)布轉(zhuǎn)讓消息。個體業(yè)主張某知道后，去電詢問并索要相關(guān)資料，公司傳真了資料，報出了轉(zhuǎn)讓底價。之后，張某復電同意購買，但提出要給時間組織資金，公司同意給5 天時間。第5天，當張某急匆匆地帶著購貨款趕到公司時，被告知游輪已被另一家旅游公司以超過底價的價格買走。張某當即要求公司對其往返路費、誤工費、貸款利息等進行賠償，遭到公司拒絕。請問：公司拒絕賠償有無理由？為什么？要約邀請要約承諾新要約參考觀點運輸公司無理由。原因在于：運輸公司的行為已違約；它違反的是不能向第三人發(fā)出出賣同一特定物要約的合同

17、規(guī)定。運輸公司在報紙和電臺的廣告行為僅是要約引誘，但自從運輸公司將有關(guān)資料和標的提供給張某，并約定具體期限后，此行為便具備了要約的全部特征，運輸公司一經(jīng)承諾即受要約內(nèi)容的約束，一旦違反，應(yīng)該承擔法律責任。 （一）旅游合同的形式 旅游合同的形式，又稱合同的方式，是指表現(xiàn)當事人之間訂立的旅游合同的方式。合同法規(guī)定：合同當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。1.旅游合同的形式 書面形式 書面形式，是指以文字的方式表現(xiàn)當事人之間所訂合同內(nèi)容的形式。合同法第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”三、旅游

18、合同的形式 口頭形式 所謂合同的口頭形式，是指當事人以談話或口頭表述的形式訂立合同，包括當面交談、電話聯(lián)系等。 其他形式 所謂其他形式，是指采用除書面形式、口頭形式以外的方式訂立合同的形式。其他形式一般包括推定形式和默示形式。 推定形式，是指當事人并不直接用書面或口頭方式進行意思表示，而是通過實施某種行為來作意思表示。例：租賃期滿，繼續(xù)支付租金，另一方也繼續(xù)接受租金。默示形式，是指當事人采用沉默的方式進行意思表示，也就是以默認的方式對合同表示認可。例：某旅客與旅行社簽訂了2人旅游合同，但在出發(fā)時帶了一個小孩，旅行社沒有提出異議。 某旅行社向某飯店預訂了28個床位的標準客房，但旅行社帶團入住時卻

19、又30人，飯店于是給旅行社加開了一間標準房，此種形式屬于合同的（ ）A 口頭 B 書面 C 推定 D 默示 C旅行社條例和中國公民出國旅游管理辦法都明確規(guī)定：旅行社經(jīng)營旅游業(yè)務(wù)，為旅游者提供服務(wù)，應(yīng)當與旅游者簽訂書面旅游合同。 2.格式條款 格式條款，是指當事人為了重復使用而預先擬定并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。全部采用格式條款訂立的合同叫做格式合同，亦稱作定式合同、標準合同。 格式合同是指訂立合同時，由合同一方當事人單方面擬定合同全部內(nèi)容條款，即合同的全部內(nèi)容都是采用格式化條款方式訂立的合同。格式合同一般有兩種主要形式： 一是合同內(nèi)容全部是格式條款； 二是部分內(nèi)容為格式條款，部分內(nèi)容為約

20、定條款。格式條款合同法第39條第1款規(guī)定：提供格式條款的一方當事人，主要應(yīng)承擔的義務(wù)：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)；采取合同的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款；按照對方的要求，對該條款予以說明。合同法第41條規(guī)定：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條件不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。格式條款在實際中的運用12008年5月12日，記者王某出差時住宿華豐賓館，登記時賓館曾出示“注意事項”（內(nèi)容為：旅客同志，為確保你的財產(chǎn)安全，按旅館業(yè)治安

21、管理辦法，請你務(wù)必將貴重物品、行李包裹存入保管室；不愿意者，責任自負，請簽名）。王某選擇了不存放，并在“注意事項”上簽了字。第三天早上王某發(fā)現(xiàn)隨身攜帶的相機、移動電話、剃須刀及現(xiàn)金3100元等財物被盜，住房門卻開著。王某要求賓館賠償，賓館以其在“注意事項”上簽了字為由拒絕賠償。之后，王某向法院起訴，要求賓館賠償全部經(jīng)濟損失及精神損失共計5130元。分析:公平原則;對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。甲飯店到已服裝店為員工定做服裝，在與服裝店洽談的過程中看到該店墻上貼著服裝店的服務(wù)規(guī)則，其中寫明，該店不承攬西服的定做。但在訂立合同的過程中，飯店提出在定做65套普通服

22、裝的同時再定做7套西服時，服裝店沒有反對。后來飯店在接收服裝時發(fā)現(xiàn)72套服裝全部都做成了普通店服，于是向服裝店交涉，服裝店指出：店內(nèi)早有規(guī)定，不承攬西服的定做業(yè)務(wù)，所以不能為甲飯店制作西服。甲飯店提出，在雙方訂立的合同中，乙服裝店并沒有反對為其制作西服。服裝店指出該條款與店內(nèi)早已定好的規(guī)定不符，應(yīng)當遵守店規(guī)，該條款應(yīng)為無效。格式條款在實際中的運用2 2010年1月20日，劉某參加某旅行社組織的云南八日游，在其提供的旅游協(xié)議書上簽字并按規(guī)定繳納旅游費4900元。旅途至第三日，在中緬邊境辦理出境手續(xù)時，旅行社讓劉某交付“邊境通行費”和“出境書藥費”（緬方入境須知和免疫藥品費）共計112元。劉某則認

23、為，按合同規(guī)定，只應(yīng)支付“出境書藥費”12元，而“邊境通行證費”100元包括在旅游費中，應(yīng)由旅行社支付。旅行社解釋，合同中標明的“云南出境書藥費”是兩部分組成，即“出境費”和“書藥費”。劉某對此解釋雖然異議，但為了能完成全部游覽項目，還是暫時作了妥協(xié)，支付了這筆費用。事后劉某要求退還100元通行費?！霸颇铣鼍硶庂M不包含在旅游費中”屬于旅游協(xié)議的格式條款，對其理解的分歧根源在于出境書藥費之間沒有標點符號。格式條款的多種理解應(yīng)該有利于格式條款的接受者旅行社違約，劉某的要求受到法律保護。劉某要求是否受到法律保護？為什么？3.無效合同 無效合同是指因合同全部條款無效或因主要條款無效而致使合同不能履行

24、的合同。合同法第52條規(guī)定有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。惡意串通，損害國家、集體或者第三者利益。以合法形式掩蓋非法目的。損害社會公共利益。違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。造成對方人身傷害。因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的。四、旅游合同的內(nèi)容反映旅游當事人雙方各自享有的權(quán)利和義務(wù)。旅游合同的內(nèi)容通過具體條款加以體現(xiàn)，所以又稱合同條款。合同的內(nèi)容（條款）由當事人約定。四、旅游合同的內(nèi)容 當事人的名稱或者姓名和住所 標的：旅游行程 數(shù)量和質(zhì)量：旅游天數(shù)、人數(shù) 價款和酬金:服務(wù)標準、旅游等級、旅

25、游報價 履行的期限、地點和方式：出發(fā)時間、旅游目的地 違約責任 解決爭議的方法：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、起訴 合同編號： 甲方：（旅游者或單位） 住所或單位地址： 電話： 乙方：（組團旅行社） 地址： 電話： 甲、乙雙方甲方參加由乙方組織的本次旅游的有關(guān)事項經(jīng)平等協(xié)商，自愿簽訂合同如下： 第一條 旅游內(nèi)容 本旅游團團號為： 。 旅游線路為： 。 旅游團出發(fā)時間為 年 月 日，結(jié)束時間為 年 月 日，共計 天 夜。 前款所列旅游線路、行程安排詳見旅游行程表。旅游行程表經(jīng)甲、乙雙方簽字作為本合同的組成部分。 第二條 服務(wù)標準 本旅游團服務(wù)質(zhì)量執(zhí)行國家旅游局頒布實施的旅行社國內(nèi)旅游服務(wù)質(zhì)量標準（或由甲、乙

26、雙方約定）。 第三條 旅游費用 本旅游團旅游費用總額共計 元人民幣。簽訂本合同之日，甲方應(yīng)預付 元人民幣，余款應(yīng)于出發(fā)前 日付訖。 第四條 項目費用 甲方依照本合同第三條約定支付的旅游費用，包含以下項目： 1、代辦證件的手續(xù)費：乙方代甲方辦理所需旅行證件的手續(xù)費。 2、交通客票費：乙方代甲方向民航、鐵路、長途客運公司、水運等公共交通部門購買交通客票的費用。 3、餐飲住宿費：旅游行程表內(nèi)所列應(yīng)由乙方安排的餐飲、住宿費用。 4、游覽費：旅游行程表內(nèi)所列應(yīng)由乙方安排的游覽費用，包括住宿地至游覽地交通費、非旅游者另行付費的旅游項目第一道門票費。 5、接送費：旅游期間從機場、港口、車站等至住宿旅館的接送

27、費用。 乙方延遲履行本合同后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。 第十九條 擴大損失 甲、乙一方違約后，對方應(yīng)當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。 甲、乙一方因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。 第二十條 委托招徠 乙方委托其他旅行社代為招徠時，不得以未直接收取甲方費用為由免責。 第二十一條 其他 本合同其他事項 1、 2、 第二十二條 爭議解決 本合同在履行中如發(fā)生爭議，雙方應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成，甲方可以向有管轄權(quán)的旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所投訴，甲乙雙方均可向法院起訴。 第二十三條 合同效力 本合同一式二份，雙方各執(zhí)一份， 乙方安排的交通工具

28、時為止。 附：旅游行程表 甲方： 乙方（蓋章）： 身份證號碼： 負責人： 電話或傳真： 電話或傳真： 通訊地址： 通訊地址： 年 月 日 年 月 日旅游合同的效力案例導入2008年暑假，12歲周歲的福州某中學初一學生黃某和他的同學張某、李某商量一起去武夷山玩，想找一家旅行社跟團旅游。T旅行社以未成年人不能自己報名，須由其父母陪同方可辦理為由予以拒絕。黃某等人又來到H旅行社門市部，當時H社職員田某接待他們，得知來意后，熱情推薦了武夷山3日游。他們即按報價每人550元交清團費，并和H旅行社簽訂旅游合同。黃某的父親得知此事后，堅決不讓黃某去旅游。隨后黃某的父親向福建省旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所投訴，不同意履

29、行旅行社和黃某簽訂的旅游合同，并要求退還團款。思考1、旅游合同的效力有幾種情形？2、黃某等和H旅行社簽訂的合同是否有效？為什么？3、黃某父親的要求是否有法律依據(jù)？依據(jù)是什么？第三節(jié) 旅游合同的效力一、有效旅游合同旅游合同要有效，必須具備以下條件：第一,訂立合同的主體資格合法；第二,合同當事人意思表示真實; 訂立合同的行為是出于合同當事人的自愿，是自己內(nèi)心的意愿、想法表現(xiàn)出來的行為。第三,合同不違反法律或者社會公共利益。 條款必須合法、完整。比如，國際旅行社組織外國旅游團到我國不對外開放的地區(qū)旅游，就會因為其內(nèi)容超出了法律規(guī)定的范圍而無效； 形式和成立的程序必須符合法定的要求。二、無效的旅游合同

30、 無效合同是相對于有效合同而言的，是指合同雖然成立，但因其違反法律、行政法規(guī)、社會公共利益，被確認為無效，不具有法律約束力。 不具有合同主體資格而訂立的旅游合同無效 無代理權(quán)者訂立的合同無效 內(nèi)容不合法的旅游合同無效 無效旅游條款二、無效的旅游合同全部無效合同 合同的全部內(nèi)容自始不產(chǎn)生法律約束力。 違反法律規(guī)定的情形。部分無效合同 合同的部分內(nèi)容不具有法律約束力，其余部分仍然有效。指合同中的免責條款無效：一是造成對方人身傷害的，二是故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的（違反了公平原則） 某旅行社與某游客簽訂一份合同，合同中有一條“意外傷害皆自己負責”，關(guān)于該合同的效力（ ） A、 如因雙方協(xié)商一致

31、，該合同有效。 B 、因合同中有“意外傷害皆自己負責”條款，違反強制性規(guī)定，合同無效 C 、合同中“意外傷害”條款無效，其余有效。 D、 因有該條款，該合同可撤銷。C二、無效旅游合同 合同法第52條明確規(guī)定了無效合同（合同自始無效）的種類：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立的，損害國家利益的合同；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同；3、以合法的形式掩蓋非法目的的合同；4、損害社會公共利益的合同；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。合同當事人非法買賣毒品、槍支等。 （違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的）與他人簽訂合同出租賭博場所。 （損害社會公共利益的）當事人通過虛假的買賣行為達到

32、隱匿財產(chǎn)、逃避債務(wù)的目的 (以合法形式掩蓋非法目的)甲企業(yè)產(chǎn)品的質(zhì)量低劣，銷不出去，就向乙企業(yè)的采購人員行賄，然后相互串通訂立合同，將次品當成合格產(chǎn)品買入。 （惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的）三、可撤銷的旅游合同 可撤銷的合同是指當事人的意思表示有缺陷，當事人可以通過自己的意思表示而使合同效力歸于消滅的合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，可撤銷的合同包括：1、因重大誤解訂立的合同：所謂重大誤解，是指一方因自己的過錯而對合同的內(nèi)容發(fā)生誤解而訂立合同的行為。2、顯失公平的合同：所謂顯失公平，是指當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗的情況下，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則而訂立的合同。3

33、、一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。（意思表示不真實） 導游李某在旅游中患病急需用錢，在外地又求借無門，游客甲乘機表示愿意借給他200元錢，但必須加倍償還，否則以李某的房子代償。李某表示同意。李某與甲之間的合同屬于？ 旅游者甲與旅行社乙簽訂去海南旅游的合同，因旅行社工作人員疏忽，錯將返程價格1500元標成500元，甲見便宜便簽合同交錢。事后，乙旅行社發(fā)現(xiàn)錯誤，要求補足1000元或退款。甲認為旅行社認為自己標錯了價格和自己無關(guān)，拒不補交。雙方發(fā)生爭議，甲與乙簽訂的合同屬于？ C D 下列合同中無效的是（ ）A、某旅行社與旅游者趙某訂立的旅游合同主要條款約定不明

34、確B、某旅行社欺詐旅游者王某，使王某違背真實意思而簽定的旅游合同C、張某以脅迫的手段迫使李某訂立的損害國家利益的合同D、導游員趙某和某商店惡意串通，誘使旅游者購買偽劣產(chǎn)品的買賣合同欺詐、脅迫訂立合同只有在損害國家利益時才無效，否則屬于可撤銷合同。 變更合同 撤銷合同 合同部分無效一方當事人向人民法院或仲裁機構(gòu)提出請求可變更、撤銷合同處理無效合同處理 全部無效 部分無效 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。法律強制性規(guī)定合同法第58條規(guī)定： 合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當予以返還返還財產(chǎn)。 有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失賠償損失。 雙方約定的合同義務(wù)已履行的，買方

35、應(yīng)返還依合同取得的財產(chǎn)追繳財產(chǎn)。無效、被撤銷合同造成財產(chǎn)損失的四、合同的履行（一）旅游合同履行的原則 全面履行原則 按照合同的約定全面履行自己的義務(wù)，包括按照約定的合同條款，是判定合同當事人是否全面履行了合同義務(wù)、當事人是否存在違約事實以及是否承擔違約責任的重要法律準則。 誠實信用原則 根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 協(xié)作履行原則 義務(wù)人履行義務(wù)，權(quán)利人主動受領(lǐng)；權(quán)利人要為義務(wù)人創(chuàng)造條件，提供方便；在履行合同中，雙方當事人應(yīng)加強聯(lián)系，及時溝通，發(fā)現(xiàn)影響合同履行的情況，應(yīng)及時通知對方，采取必要的措施，排除影響合同履行的因素，避免或減少損失。 經(jīng)濟合理原則 變更合同時和

36、發(fā)生糾紛時，雙方都應(yīng)遵循經(jīng)濟合理原則，將損失盡量減少到最小的程度。（二）合同的履行規(guī)則合同的履行規(guī)則是指當事人就某些條款沒有約定時的處理方法。我國合同法第61條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定?！庇袝r，當事人依照合同法第61條仍然無法確定，此時，合同法第62條規(guī)定了一些規(guī)則。（二）合同的履行規(guī)則1、關(guān)于質(zhì)量條款約定不明 按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或符合合同目的的特定標準履行。2、關(guān)于價款、報酬條款約定不明 按照訂立合同時履行地的市場價

37、格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。價格發(fā)生變動時的履行政府定價門票、機票、火車票市場定價餐飲、娛樂、交通 逾期交付的，保護守約方，懲罰違約方 按時交付的，旅游者承擔費用嚴格參照合同執(zhí)行，即無論價格上漲還是下跌，都按照之前簽訂的合同價格執(zhí)行。 李某至某旅行社報名參加海南五日游，他是2010年3月2日報的名，準備2010年4月2日出發(fā)。此時繳納旅游費用1680元/人，其中機票1100元。但在3月20日時，國家以對機票售價進行管理作出調(diào)整，機票折扣不能過低。于是機票由1100元，變成了1320元，多出220元。旅行社如期旅游，誰負擔這多出的220元？ 應(yīng)當由旅游者負擔這多出

38、的220元。案例分析 李某至某旅行社報名參加海南五日游，他是2005年3月2日報的名，準備2005年4月2日出發(fā)。此時繳納旅游費用1680元/人，其中機票1100元。原約定4月2日起程，但4月2日因組團人數(shù)不夠，于是在4月1日通知李某，因組團人數(shù)不夠，所以只有退掉這項業(yè)務(wù)。此時，李某已繳清全部費用1680元，請問此時旅行社是否只需退還1680元？ 收取預付款后，因旅行社的原因不能成行，應(yīng)提前3天(出境旅游應(yīng)提前7天)通知旅游者，否則應(yīng)承擔違約責任，并賠償旅游者已交預付款10%的違約金及相應(yīng)的利息，故此處旅行社應(yīng)該給付旅游者的金額為1680+1680*10%=1848元及相應(yīng)的利息。 案例分析

39、協(xié)商后，李某同意旅行社提出的4月20日出游: 天有不測風云，4月10日因國家對機票售價進行管理作出調(diào)整。 若機票上漲，此時機票多出費用由誰承擔？ 若是變成機票價格下浮，810元即可，則多出的那部分機票費用退還哪方？ 應(yīng)當由旅行社負擔多出的費用。根據(jù)規(guī)定，執(zhí)行政府定價或者政府指導價的合同，逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。此處屬于旅行社行逾期交付標的物，遇到價格上漲應(yīng)當按照原價格執(zhí)行，多出的費用就由旅行社承擔。 若是變成機票價格下浮，810元即可，則多出的那部分機票費用應(yīng)當退還給旅游者。案例分析 若此時非旅行社調(diào)整，而是李某提出4月20日出游，這時國家以

40、對機票售價進行管理作出調(diào)整。若機票上漲，多出的費用則由哪方承擔？ 若機票下浮，多出的費用該退還哪方？ 應(yīng)當由旅游者負擔多出的費用。根據(jù)規(guī)定，執(zhí)行政府定價或者政府指導價的合同，逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按原價格執(zhí)行。若是由李某自己提出4月20日出游，則屬于旅游者逾期提取標的物，遇機票上漲，旅游者應(yīng)承擔多出的費用。若機票下浮，多出的費用應(yīng)退還給旅行社。案例分析（二）合同的履行規(guī)則3、關(guān)于履行地點約定不明 債務(wù)人履行義務(wù)的地點。給付貨幣的，在接收貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4、關(guān)于履行期限約

41、定不明 債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提起履行債務(wù)，但提起履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提起履行給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔。5、關(guān)于履行方式約定不明 履行方式是完成合同義務(wù)的方法，如標的物的交付方式，工作成果的完成方法，運輸方法，價款或酬金的支付方式等。約定不明按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。債務(wù)人、債權(quán)人、第三人履行債務(wù)規(guī)則旅行社甲與旅游者乙簽訂合同，后由于丙飯店原因造成旅行社甲未履行義務(wù)， 向乙承擔違約責任。旅行社旅行社帶領(lǐng)游客在賓館用餐后發(fā)生食物中毒， 向游客承擔責任。甲第四節(jié) 旅游合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、旅游

42、合同的變更旅游合同變更，是指旅游合同簽訂生效后到旅游合同履行完畢前，由于出現(xiàn)某些特殊原因，經(jīng)過旅游合同當事人雙方協(xié)商一致，就旅游合同內(nèi)容做出改變的行為。變更原則：合法性原則 時段性原則 協(xié)商性原則平等性原則二、旅游合同的轉(zhuǎn)讓旅游合同的轉(zhuǎn)讓，是合同一方當事人將合同的權(quán)利義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，而合同的內(nèi)容并不發(fā)生變化。包括合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移。 合同的轉(zhuǎn)讓 變化， 不變。 條件：轉(zhuǎn)讓權(quán)利， 轉(zhuǎn)讓義務(wù)，合同的主體 合同的內(nèi)容 通知對方征得雙方同意權(quán)利、義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，須經(jīng)對方當事人同意。 2008年9月，某公司20人參加某旅行社組織的新加坡、馬來西亞和我國香港特別行政區(qū)八日游，雙方

43、簽訂旅游合同規(guī)定，出團日期為同年12月28日，每人旅游費用5700元人民幣。12月28日該旅游團乘車準時抵達上海機場準備出境時發(fā)現(xiàn)因新加坡使館工作人員失誤，將簽證的有效期錯寫為12月27日，而旅行社未能及時審核致使無法按期出境。經(jīng)雙方緊急協(xié)商，變更了行程。旅行社重新辦理出境手續(xù)，應(yīng)旅游者的要求乘飛機赴廣東，改由南海出關(guān)，先去香港特區(qū)再到新加坡、馬來西亞。旅行社按新行程安排完成了旅游活動，整個行程比原合同延遲兩日。旅行社全額承擔因重新簽證、變更行程等費用。旅游結(jié)束后，旅游者要求旅行社承擔違約責任，旅行社多次派人協(xié)商未果。2009年3月，旅游質(zhì)監(jiān)部門主持調(diào)解，提出旅行社賠償全額旅游費用的10%的意

44、見，旅行社為表示解決糾紛的誠意，同意補償全額旅游費的20%，旅游者仍不接受。旅游者遂于4月訴至人民法院，要求旅行社賠償全額旅游費114000元及誤工費2800元。案例分析旅游者的訴求是否會得到法院的認可？為什么？雙方協(xié)商旅游行程變更是合同變更。旅行社不應(yīng)承擔賠償全額費用責任。旅行社履行變更后合同的義務(wù)并承擔因變更合同而產(chǎn)生的相應(yīng)費用。合同訂立后當事人合并或者分立后權(quán)利義務(wù)的行使 合并：合并后的法人承擔權(quán)利義務(wù)。 分立：分立的組織承擔連帶債權(quán)和連帶義務(wù)。 M旅行社在組織某單位職工旅游時，存在服務(wù)檔次與合同約定不符的問題，但當游客向M旅行社索賠時才發(fā)現(xiàn)，M旅行社此時已經(jīng)分成了A、B兩個旅行社，請問

45、：游客的權(quán)利還能否得到保障？ M旅行社分立成了A、B兩個旅行社，即合同的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給了A、B兩個旅行社，旅游者可以向A、B中的任一旅行社索賠。三、旅游合同的解除和終止旅游合同的解除是指合同成立并生效后，因雙方當事人的協(xié)議或法定事由，而使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的一種法律行為。旅游合同的解除形式有協(xié)議解除和法定解除兩種。1、協(xié)議解除協(xié)議解除是合同雙方當事人通過協(xié)商一致解除合同關(guān)系，是一種雙方的法律行為。2、法定解除法定解除是指合同成立后，未履行或履行中，當事人一方行使法定解除權(quán)而終止，是一種單方法律行為。合同法規(guī)定了5種法定解除合同的情形：1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的，一方當事人可以

46、解除合同。2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，另一方當事人可以解除合同。3、當事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，另一方當事人可以解除合同。4、當事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的，另一方當事人可以解除合同。5、法律規(guī)定的其他情形。案例 3月20日，原告與被告簽訂合同約定：被告供給500噸飼料，每噸600元，質(zhì)量按國家規(guī)定標準，原告匯款后10天內(nèi)被告交貨。合同簽訂當日，原告將貨款30萬付給被告。但10天已過，原告未收到貨。4月4日，原告去電詢問，被告回電：“市場變化，力爭10日交貨” 。4月5日原告回電：

47、“10日交貨堅定不移”。4月12日，原告仍未收到貨。遂致電被告：“飼料不要發(fā)運，解除合同?！北桓婊仉姡骸帮暳弦蜒b船，5天即可達到。”4月13日，原告回電：“耽誤銷售季節(jié)，飼料不要發(fā)運。”被告未再答復。4月18日，飼料運到，原告拒絕收貨。雙方協(xié)商未果，被告便將飼料以每噸580元賣給他人。原告訴至法院，要求被告返還貨款及利息，支付違約金并賠償損失。問題：合同變更、解除在何時？應(yīng)該解除嗎？屬于解除合同中的哪一種？旅游合同終止，是指旅游合同關(guān)系不再存在，合同確立的當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，當事人不再受合同關(guān)系的約束。導致合同終止的原因主要有：債務(wù)已經(jīng)按照約定履行合同解除債務(wù)相互抵消債務(wù)人依法將標的

48、物提存?zhèn)鶛?quán)人免除債務(wù)債權(quán)債務(wù)歸于一人法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形案例 債務(wù)相互抵消辦公用品開發(fā)公司張經(jīng)理在城區(qū)街心地帶租了2000平米房屋作為公司營業(yè)地，租期10年，年租金30萬元。租賃合同從2001年到 2011年底?，F(xiàn)在距離租賃合同終止整差2年。在合同簽訂以后，公司投資60萬元對房屋進行了整理、翻修、擴建，并與出租方簽訂了由出租方在合同終止時予以補償?shù)姆课葑赓U合同補充協(xié)議?，F(xiàn)張經(jīng)理提出后2年的房租是否可以不再繳納，用后2年的房租抵消出租方應(yīng)付的60萬元補償款。合同法規(guī)定：當事人互負到期債務(wù)的，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消，但依照法律規(guī)定或

49、按照合同性質(zhì)不得抵消的除外。當事人主張抵消的，應(yīng)當通知對方。通知自到達對方時生效。當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵消。因此，張經(jīng)理公司可以用后2年的租金抵消出租方的欠款，但必須經(jīng)過雙方協(xié)商一致方可實行，否則將會造成違約行為。債務(wù)人依法將標的物提存 提存，是指由于債權(quán)人的原因無法向其交付合同標的物時，債務(wù)人將標的物交給提存機關(guān)而消滅債務(wù)的制度；有下列情形之一，難于履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標的物提存：1、債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)2、債權(quán)人下落不明3、債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人4、法律規(guī)定的其他情形標的物不適于提存或提存費用過高的，債務(wù)人依

50、法可以拍賣、變賣標的物，提存所獲得的價款。第五節(jié) 違反旅游合同的法律責任一、違約責任的概念違約責任是指旅游合同當事人違反旅游合同的約定所應(yīng)承擔的法律責任，屬于民事責任的一種。二、違約責任的歸責原則嚴格責任原則不管主觀上是否有過錯，除法定的免責條件以外，只要有違約的行為發(fā)生，就應(yīng)承擔責任。承擔違約責任并不以是否存在過錯為前提。三、違約責任的構(gòu)成要件1、要有損害事實2、要有違約行為3、違約行為與損害后果之間存在因果關(guān)系違約行為的具體形態(tài)：1）不履行2）延遲履行3）不適當履行四、違約責任的承擔方式合同法規(guī)定的承擔違約責任的方式主要包括繼續(xù)履行、采取補救措施、要求賠償、支付違約金等。1、繼續(xù)履行2、采

51、取補救措施3、賠償損失4、支付違約金5、定金罰則一方違約：繼續(xù)履行 采取補救措施 賠償損失雙方違約：各自承擔相應(yīng)的責任第三人違約：當事人承擔（一）繼續(xù)履行：包括金錢和非金錢方面的內(nèi)容。 不能繼續(xù)履行的情形：合同當事人在法律上或事實上不能履行；債務(wù)的標的不適用強制履行或履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求。（二）補救措施：修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬 合同法規(guī)定：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確，依照合同法依然不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重做、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。

52、（三）賠償損失合同法規(guī)定：當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的收益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應(yīng)當預見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營者對消費者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人民共和國消費者權(quán)益有保護法的規(guī)定承擔損害或賠償責任。即應(yīng)當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍。賠償損失的規(guī)則全部損失賠償規(guī)則（等額賠償規(guī)則）可預見損失賠償規(guī)則（賠償限制規(guī)則）經(jīng)營欺詐懲罰性賠償規(guī)則減少損失規(guī)則（四）違約金1、違約金的概念違約

53、金是指當事人在合同約定的或者由法律所規(guī)定的，一方違約時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的貨幣。合同法規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。”2、違約金數(shù)額的確定 約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減。（1）定金的概念定金是一種擔保形式，即一項合同當事人約定乙方預先向?qū)Ψ街Ц兑还P金錢，以擔保合同正規(guī)履行的法律制度。（2）定金與預付款的區(qū)別而定金不同于預付款，兩者的法律后果也不同。預付款是履行債務(wù)的一種交付行為，即

54、預先交付一部分款型，沒有擔保作用。（五）定金（3）定金罰則 旅游合同當事人履行合同后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。若當事人沒有履行合同，可采用定金懲罰的規(guī)則：給付定金一方違約無權(quán)要求返還定金；收受定金一方違約應(yīng)當雙倍返還定金；定金數(shù)額由當事人約定，旅游者向旅行社交納的定金數(shù)額應(yīng)在旅游價格的20%之內(nèi)，超過的部分不具有定金性質(zhì)。定金應(yīng)當以書面形式約定，當事人在定金合同中應(yīng)當約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日起生效。既約定違約金又約定定金的，一方違約時，對方可選擇使用違約金或定金條款。定金與預付款相同點：預先支付；合同履行后抵作價款。定金預付款功能合同擔保無支付額標的額20%多退少補違約

55、責任雙倍返還/無權(quán)返還如數(shù)退還+利息合同約定中沒有明確是定金的，應(yīng)視為預付款。定金與押金相同點：證明合同成立；擔保合同履行；合同履行后返還。定金押金功能擔保、證明、救濟違約擔保、證明支付額標的額20%標的額違約責任試用定金罰則不適用案例日前，市民田某與哈爾濱市一家旅行社簽訂東南亞6日游合同。合同規(guī)定：旅游費用每人共計4750元，先交納定金3800元，用于辦理護照、簽證和訂購機票等費用支出，余款取機票時付清。合同訂立后，田某交納3800元，旅行社開具了“定金”發(fā)票。出發(fā)前，田某由于工作原因不可能參團出國游，故提出解除所簽訂的旅游合同，并要求退還3800元錢。旅行社則認為：田某交付的3800元是定

56、金，雙方的合同已作標明，按規(guī)定給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)返還定金。因此，田某的要求是不合理不合法的。那么，該筆錢該不改返還田某呢？分析本案的焦點涉及田某已交付的3800元到底是定金還是預付款。1、定金的數(shù)額不得超過合同標的金額20%，田某的3800元支付不全是定金，這筆費用已是全部旅游費的80%，大大超過法定的比例，因此，就算是定金也是無效的。旅行社收取的這筆款項，是旅游費價款的分期支付，屬于給付債務(wù)的一部分；從旅行社對不履行合同時的處理來看，這筆費用也不符合定金的特征，如果出現(xiàn)旅行社原因取消出團，旅行社絕不可能承擔定金雙倍返還的罰則； 預付款是一種在合同履行期限沒有到而提前支付的價

57、款，實質(zhì)上是提前履行合同約定的部分或全部義務(wù)；而定金是一種擔保手段，目的在于擔保債務(wù)人履行債務(wù)，本身并不是提前履行合同義務(wù)。2、田某應(yīng)承擔違約責任，旅行社在扣除已發(fā)生的費用和950元定金后退還田某的剩余款。3、兩種的作用不同。定金除了擔保合同履行外，就當事人就合同是否成立這個問題上，可以起到證明合同成立的作用。而預付款則無證明合同成立的作用。4、兩者的結(jié)果不同。在合同得以履行的情況下，定金是收回還是抵為價款，這根據(jù)雙方當事人的約定來確定，并非一定是抵作價款?！景咐治觥考坠九c乙企業(yè)簽訂了一份購貨協(xié)議，要求甲公司向乙企業(yè)支付定金10萬，并約定如一方違約需向?qū)Ψ街Ц哆`約金，金額為總價款30%，即

58、15萬元，后乙公司違約，致使甲公司實際損失8萬元，甲遂要乙承擔責任，賠償損失8萬，雙倍返還定金20萬，支付違約金15萬，計43萬元，乙拒絕。問：（1）有關(guān)定金是否合法？ （2）甲的要求是否成立違約金、定金、訂金違約金定金訂金合同違約的承擔方式非合同違約責任生效后的違約責任合同產(chǎn)生效的前提數(shù)額不超過實際損失，重在補償數(shù)額可能會超過實際損失，重在懲罰合同擔保責任并非擔保收受方違約雙倍返還收受方違約返還訂金交付方違約不可追回交付方可追索訂金二者不得重復使用案例分析 李某至某旅行社報名參加海南五日游，他是2010年3月2日報的名，準備2010年4月2日出發(fā)，費用為1680元/人。李某先繳納了600元，

59、收據(jù)注明為“定金”，但李某4月2日有事沒空去，此時李某能否要求退還該定金？ 根據(jù)的規(guī)定，定金只是價款或服務(wù)費的一部分，其比例應(yīng)小于合同標的額的20%，該處的定金金額最大不能超過336元，而李某繳納了600元，遠遠超過了相應(yīng)比例，故這600元不應(yīng)視為定金，而只能看作預付款，發(fā)生違約時旅行社應(yīng)退還這600元。 如果視為定金，則應(yīng)退還600-336=264.六、違約責任的免除1、不可抗力的定義不可抗力是指不能預見、不能避免切不能克服的客觀情況。在我國不可抗力一般有以下三種情況： 自然災害，如洪水、地震、海嘯、火山爆發(fā)、泥石流、山體塌方等。 政府行為，是指當簽訂旅游合同后，政府當局頒布新的法律、法規(guī)、

60、政策或者行政命令等致使合同不能履行。 社會異常事件，如罷工、騷亂、政變、社會動亂等。時間限制：發(fā)生在合同訂立之后，履行完畢之前3、不可抗力的法律后果（1）根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除當事人的違約責任。（2）當事人一方因不可抗力不能履行合同時，應(yīng)當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并在合理期限內(nèi)提供證明。4、不構(gòu)成不可抗力免責事由的情形：（1）不可抗力發(fā)生在旅游合同訂立之前或履行完畢之后的；（2）當事人延遲履行義務(wù)后發(fā)生不可抗力，不能免除責任。5、遭遇不可抗力一方當事人的義務(wù)（1）及時通知義務(wù)（2）提供證明義務(wù) 【案例】自然災害雖無情，合同義務(wù)應(yīng)履行 某旅游度假山莊與市供電局簽訂了