1、第五章：企業(yè)組織法根本內(nèi)容6學(xué)時5.1 公司法5.2 合伙法5.3 個人獨資法5.4 破產(chǎn)法律制度5.5 案例討論5.1 公司法5.1.1 企業(yè)的定義 企業(yè)的概念據(jù)說來源于日本。企業(yè)是以營利為目的、依法成立的經(jīng)濟組織公司法合伙企業(yè)法個人獨資企業(yè)法！全民所有制工業(yè)企業(yè)法！外商投資企業(yè)法管理學(xué)院公 司？英美法系：公司是指數(shù)人出于共同的目的而進行的組合，常常為了營利而經(jīng)營業(yè)務(wù)，對于合伙難以勝任的聯(lián)合，一般采取這種組織形式。?牛津法律大詞典?，光明日報出版社，1988年版，P188強調(diào)公司是有別于合伙的人的組合，確認公司的本質(zhì)屬性有二，即聯(lián)營性和聯(lián)合性管理學(xué)院中華人民共和國公司法1993年12月29日

2、第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過根據(jù)1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議?關(guān)于修改中華人民共和國公司法的決定?第一次修正根據(jù)2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議?關(guān)于修改中華人民共和國公司法的決定?第二次修正2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂修訂后的法律自2006年1月1日起施行2005年修改的主要內(nèi)容第一，修訂后的公司法，完善了公司設(shè)立和公司資本制度方面的規(guī)定。包括較大幅度地下調(diào)了公司注冊資本的最低限額，降低了公司設(shè)立的“門檻有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。；擴大了股東可

3、以向公司出資的財產(chǎn)范圍；增加了股份的定向募集設(shè)立方式；將“一人公司納入公司法的調(diào)整范圍，允許一個自然人或法人投資設(shè)立一人，對其依法加以標準一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元；股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。；等等。 2005年修改的主要內(nèi)容第二，修改完善了公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的規(guī)定。包括完善了股東會和董事會制度，充實了股東會、董事會召集和議事程序的規(guī)定；增加了監(jiān)事會的職權(quán)，完善了監(jiān)事會會議制度，強化了監(jiān)事會作用；增加了上市公司設(shè)立獨立董事的規(guī)定；對公司董事和高級管理人員對公司的忠實和勤勉義務(wù)以及違反義務(wù)的責(zé)任，作出了更為明確具體的規(guī)定。 2005年修改的主要內(nèi)容第三，充

4、實了公司職工民主管理和保護職工權(quán)益的規(guī)定。進一步強化了對勞動者權(quán)益的保護，更充分地表達了我國公司立法的社會主義特色。另外，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。或者說無形資產(chǎn)的出資可以到達70，遠遠高于原先的20的規(guī)定。 2005年修改的主要內(nèi)容第四，健全了對股東尤其是中小股東利益的保護機制。包括為保證股東的知情權(quán)，增加了有限責(zé)任公司股東可以查閱公司財務(wù)會計賬簿的規(guī)定；增加了股份股東大會選舉董事、監(jiān)事時，可以實行累積投票制的規(guī)定；增加了有限責(zé)任公司股東退出機制的規(guī)

5、定，在公司符合分紅條件而長期不向股東分紅等情況下，股東可以要求公司收購其出資，退出公司；增加了股東代表訴訟的規(guī)定，當(dāng)公司董事、經(jīng)理等高級管理人員侵犯了公司權(quán)益，而公司不予追究時，股東可以依法向人民法院提起訴訟，以維護公司和自身的權(quán)益。 2005年修改的主要內(nèi)容第五，增加了“公司法人人格否認或稱為“揭開公司面紗制度的規(guī)定。修訂后的公司法在為公司的設(shè)立和經(jīng)營活動提供較為寬松條件的同時，為防范濫用公司制度的風(fēng)險，增加了“公司法人人格否認制度的規(guī)定。當(dāng)公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益時，該股東即喪失依法享有的僅以其對公司的出資為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，而

6、應(yīng)對公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 亦即把有限責(zé)任公司債務(wù)不牽連股東財產(chǎn)的做法在特定情況下予以否認。這是目前國際上關(guān)于公司法的最高水平的立法內(nèi)容之一。公 司？大陸法系：公司是依照法定程序設(shè)立的以營利為目的的社團法人。強調(diào)公司的本質(zhì)屬性有：公司是社團法人公司是以營利為目的的社團法人公司是依法成立的社團法人管理學(xué)院 某公司有甲40乙20丙40三個股東，后甲與丙矛盾，在討論公司解散財產(chǎn)分配時，甲要求丙承擔(dān)損失80，由甲60乙30分配剩余資產(chǎn)，丙10不同意，為此發(fā)生爭議，甲乙提議由股東投票，少數(shù)服從多數(shù)。這種做法是否可行？管理學(xué)院法律依據(jù)！ 第三十八條股東會行使以下職權(quán)：一決定公司的經(jīng)營方針和投資方案；

7、二選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；三審議批準董事會的報告；四審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；五審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；六審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；七對公司增加或者減少注冊資本作出決議； 八對發(fā)行公司債券作出決議； 九對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；十修改公司章程；十一公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。 第一百八十四條公司因本法第一百八十一條第一項、第二項、第四項、第五項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由

8、出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算 管理學(xué)院第一百三十八條股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。 第一百四十二條發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十

9、五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 修改前的公司法：第一百四十七條 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。管理學(xué)院5.1.2 公司法調(diào)整的對象公司的全部組織關(guān)系發(fā)起人相互間或股東相互間的關(guān)系股東與公司相互間的關(guān)系公司內(nèi)部組織機構(gòu)相互間的關(guān)系公司與國家經(jīng)濟行政機關(guān)之間發(fā)生的社會關(guān)系公司的局部經(jīng)營關(guān)系管理學(xué)院5.1.3 公司的分類無限責(zé)任公

10、司兩合公司股份有限責(zé)任公司股份兩合公司有限責(zé)任公司管理學(xué)院人合公司資合公司人合兼資和公司封閉式公司開放式公司母公司子公司總公司分公司本國公司外國公司跨國公司5.1.4 公司誕生的意義分散風(fēng)險企業(yè)循環(huán)持股帶來的利益和風(fēng)險問題斂聚資金小資金運作大資金經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)別離易于產(chǎn)生職業(yè)的企業(yè)家社會分工更加細化標準的運作方式權(quán)利與義務(wù)對等的典范管理學(xué)院 公 司資產(chǎn)100萬元甲（國有）投入30萬元占30甲（集體）投入30萬元占30甲（個人）投入40萬元占40管理學(xué)院5.1. 5 有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司定義依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企

11、業(yè)法人。股東均負有限責(zé)任收益與風(fēng)險法定，但允許約定資本不分為等額股份，證明股東出資份額的權(quán)利證書成為出資證明，而不是股票股東有最高人數(shù)的限制：150人設(shè)立程序比股份簡單管理學(xué)院1 有限責(zé)任公司出資有限責(zé)任公司出資貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 非專利技術(shù)、土地使用權(quán)技術(shù)入股70問題第27條：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。 股東應(yīng)當(dāng)足額繳納其認繳的出資額，并不得抽回資金依法驗資并出據(jù)證明管理學(xué)院2 三 會有限責(zé)任公司的三會和經(jīng)理股東會：公司的權(quán)力機構(gòu)董事會或執(zhí)行董事：決策機構(gòu)監(jiān)事會或監(jiān)事：監(jiān)督機構(gòu)經(jīng)理：執(zhí)行機構(gòu)管理學(xué)院2005年公司法的有關(guān)規(guī)定第一百零二條股東大會會議由

12、董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 第一百一十條董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。依法“由而非董事長“委托5.1. 6 股份定義股份定義是指依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，其全部資本分為等額股份，股東以其出資額為限對公司

13、承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。全部資本分為等額股份，股份采取股票的形式股東均負有限責(zé)任股東有最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中半數(shù)在中國境內(nèi)設(shè)立程序比較復(fù)雜管理學(xué)院1 股份設(shè)立股份設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立：指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。2200人第七十九條設(shè)立股份，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 第八十一條股份采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余局部由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳

14、足；股份注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 募集設(shè)立：指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一局部，其余局部向社會公開募集而設(shè)立公司。以募集方式設(shè)立股份的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35管理學(xué)院2 股份三會股份的三會股東會：公司的權(quán)力機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)每年召開一次。董事會：決策機構(gòu)，董事519人，董事長13人，董事長任期不超過3年，可以連選連任，任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務(wù)。監(jiān)事會：監(jiān)督機構(gòu)，不得少于3人，任期3年，可以連選連任。經(jīng)理：執(zhí)行機構(gòu)，列席董事會會議。管理學(xué)院3 股份與股票股份與股票股份的股份是以股票為表現(xiàn)形式的、

15、表達股東權(quán)利和義務(wù)的、公司資本的組成局部。股份是公司資本的組成局部。股份的資本劃分為股份，每一股的金額相同。股份表達股東的權(quán)利和義務(wù)。股份以股票為表現(xiàn)形式。股票是股份簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。管理學(xué)院4 股票與債券的比較股 票投資者對公司擁有股東的一系列權(quán)利股金不允許退還股票的收益上下不一，風(fēng)險比債券大 債 券表示發(fā)行者與投資者之間的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系本金到期退還利息是固定的公司解散或破產(chǎn)時，優(yōu)于股東得到債務(wù)清償管理學(xué)院5 股份的發(fā)行原那么：三公二同：公開、公平、公正；同股同權(quán)、同股同利股票發(fā)行價格不得低于票面金額，超過票面金額發(fā)行的應(yīng)經(jīng)過批準，所得溢價款列入公司資本公積金。股票應(yīng)載明：公司名

16、稱、成立日期、股票種類、票面金額、及代表的股份數(shù)、股票的編號，董事長簽名、公司蓋章，發(fā)起人的應(yīng)標明發(fā)起人股票字樣。種類：記名股票、無記名股票和其它股票新股發(fā)行：前一次發(fā)行的股票已募足并間隔一年以上；連續(xù)3年贏利并支付股利；連續(xù)3年財務(wù)記載真實；預(yù)期利潤率可達同期銀行存款利率。公司以當(dāng)年利潤分派新股，不受“連續(xù)3年贏利并支付股利限制第137條。問題：先有股票還是先有公司？管理學(xué)院6 上市公司上市公司 指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院授 權(quán)證券管理部門批準在證券交易所上 市交易的股份。管理學(xué)院5.1.7 違反公司法的法律責(zé)任1公司違反公司法的法律責(zé)任違反關(guān)于發(fā)行股票和債券的規(guī)定的法律責(zé)任：停止發(fā)行，

17、退還募集資金、利息，處以非法募集資金金額15的罰款，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任。違反關(guān)于財務(wù)、會計的規(guī)定違反關(guān)于合并、分立、減少注冊資本或者清算的規(guī)定違反關(guān)于依法開業(yè)和變更登記的規(guī)定外國公司擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)2發(fā)起人、股東違反公司法的法律責(zé)任違反向社會公開募集股票虛假出資抽逃其出資3董事、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司法的法律責(zé)任4清算組和清算組成員違反公司法的法律責(zé)任5資產(chǎn)評估、驗資、或驗證機構(gòu)違反公司法的法律責(zé)任6有關(guān)國家機關(guān)和直接責(zé)任人員違反公司法的法律責(zé)任7有關(guān)單位或個人違反公司法的法律責(zé)任管理學(xué)院有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司股份有限公司1股東以認繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任 股東以認購的股

18、份對公司承擔(dān)有限責(zé)任2實行資本金制度，公司股份不分成均等股份資本劃分為等額股份3股東數(shù)1人以上，50人以下；例外：國有獨資公司股東人數(shù)不限，但至少5人為發(fā)起人4不能公開募股，不能發(fā)行股票通過發(fā)行股票募集資本5股東出資不能隨便轉(zhuǎn)讓股票可以隨便轉(zhuǎn)讓6財務(wù)不必公開財務(wù)公開三會的比較項 目 股東會董事會監(jiān)事會有限責(zé)任公司股份有限公司有限責(zé)任公司股份有限公司有限責(zé)任公司股份有限公司人 數(shù)2505313（或1執(zhí)行董事）5193以上（或12執(zhí)行監(jiān)事）3人以上臨時會議召開11/4以上的表決權(quán)的股東21/3以上的董事提議時31/3以上的監(jiān)事提議時1持有10%股權(quán)的股東請求時2董事會認為必要時3監(jiān)事會提議時4董事人數(shù)不足法定人數(shù)的1/3