1、. FILENAME 論商標侵權(quán)的法律遏制PAGE ：.；PAGE 10論商標侵權(quán)的法律遏制摘要 隨著全球經(jīng)濟一體化步伐的加快，作為商品標志的商標的作用日益遭到注重，與之相關(guān)的法律體系也日趨完善。但當前，社會上仍有許多商標侵權(quán)行為出現(xiàn)，冒充商標、銷售冒充注冊商標產(chǎn)品等景象屢見不鮮，極大地損害了其他企業(yè)及消費者的合法權(quán)益。經(jīng)過對商標侵權(quán)幾種常見方式的列舉，并對其產(chǎn)生緣由、表現(xiàn)方式等進展了分析，重點從行政維護與司法遏制兩個方面提出了對策關(guān)鍵字 淵源 常見方式 緣由 對策商標的產(chǎn)生及其國際、國內(nèi)立法的構(gòu)成商標是什么？把現(xiàn)代商品社會的一系列商品的商標羅列到眼前，“可口可樂、“IBM等等，在人們眼中，這

2、些所謂的商標首先只是一個符號，一個文字或圖形的符號。那么，“可口可樂、“IBM等符號終究表示什么樣的信息？“可口可樂這一符號為什么只表示一種飲料而不表示其他？誰賦予了這一符號以這樣的內(nèi)容？是美國可口可樂公司？一個商品消費與運營者。可見，符號的內(nèi)容就是關(guān)于商品的信息的內(nèi)容。從中可以看出：商標=符號+關(guān)于商品的信息。商標作為商品標志的運用，國外最早可追溯到封建社會商品經(jīng)濟早期。但是，只需隨著商品經(jīng)濟的開展，商品交換日趨頻繁，商標的運用才干廣泛開展。歷史上雖然對個別商品標志也有實施維護的記載，但是，只需進入了資本主義時期，作為統(tǒng)治階級的資產(chǎn)階級，才以法律方式對商標公用權(quán)進展維護。最早將商標納入法律維

3、護的是1804年法國的，以后，英國于1862年公布了，德國第一部商標法、日本的商標條例也于隨后的1874年和1884年相繼問世。為了有利于國際貿(mào)易，第一個維護工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括商標在內(nèi)的國際條約(簡稱巴黎公約)于1883年在巴黎簽署。中國早在漢朝時期就產(chǎn)生了商標萌芽，較完好的商標形狀是北宋時期山東濟南劉家功夫針鋪所采用的“白兔商標，直到光緒三十年(1904年)，中國才制定了第一部商標法規(guī)，但從1904年到1948年，注冊商標才幾萬件，可以說舊中國的商標制度并未真正建立起來。新中國成立后，旨在保證產(chǎn)質(zhì)量量和維護消費者的權(quán)益，中國政府于1950年8月28日公布了。1963年4月，我國公布了，1966年文

4、化大革命開場后，商標注冊登記幾乎墮入停頓形狀。文化大革命終了后，中國政府于1978年9月在國家工商行政管理局內(nèi)設(shè)立商標局。1982年8月23日，第五次全國人民代表大會常務(wù)委員會經(jīng)過了中華人民共和國第一部商標法，1983年3月1日正式生效。1993年2月和2001年10月，第七屆全國人大常委會第30次會議和第九屆全國人大常委會第24次會議又分別對作了兩次修訂。二、商標侵權(quán)行為的表現(xiàn)方式商標侵權(quán)行為，是指進犯他人注冊商標公用權(quán)的行為。商標公用權(quán)是一種特殊的民事權(quán)益，商標侵權(quán)行為也是一種特殊的民事侵權(quán)行為，在構(gòu)成要件上與普通的民事侵權(quán)行為有所不同。普通民事侵權(quán)行為有四個構(gòu)成要件：一是侵權(quán)損害現(xiàn)實；二

5、是加害行為的違法性；三是違法行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系；四是行為人客觀上有過錯。而商標侵權(quán)行為構(gòu)成要件有兩個：一是損害行為；二是行為的違法性。商標侵權(quán)在實際中的表現(xiàn)多種多樣，為操作上的方便，在法律上將商標侵權(quán)之方式固定下來既有能夠，也成為必要。同大多數(shù)國家一樣，我國的對商標侵權(quán)表現(xiàn)方式也是采用列舉性規(guī)定的立法體制。根據(jù)第52條的規(guī)定，商標侵權(quán)表現(xiàn)方式主要有以下幾類：1.運用侵權(quán)。運用侵權(quán)是指未經(jīng)注冊商標一切人答應(yīng)，在同一種或類似商品或者效力上運用與其注冊商標一樣或近似的商標的行為。運用侵權(quán)是實際中常見的一類商標侵權(quán)行為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，運用他人的注冊商標，必需經(jīng)過商標注冊人的贊同，并簽署注冊商

6、標運用答應(yīng)合同。假設(shè)未經(jīng)贊同即使用他人注冊商標，無論其有無過錯，都會構(gòu)成對他人注冊商標公用權(quán)的侵權(quán)。社會上，與運用侵權(quán)密不可分的還有商標淡化，這是運用侵權(quán)的另一種表現(xiàn)方式。如一些企業(yè)或個人在未獲得商標一切人答應(yīng)的情形下，將他人具有一定知名度的商標當作某類商品或效力的通用稱號運用，或者當作廠商稱號、域名運用，使該商標無法區(qū)別于該類商品或效力的通用稱號、廠商稱號、域名，從而損害了該商標的顯著性，使得商標淡化。1其直接損害對象是商標，間接損害對象是商譽。22.銷售侵權(quán)。銷售侵權(quán)是指銷售進犯注冊商標公用權(quán)的商品的行為。經(jīng)銷商是商品消費者和消費者之間的媒介，負有向消費者提供合格商品的義務(wù)。假設(shè)經(jīng)銷商向消

7、費者提供進犯他人注冊商標公用權(quán)的商品，無疑是在協(xié)助 商標侵權(quán)人實現(xiàn)其目的，有損商標注冊人及消費者的權(quán)益，故也將其規(guī)定為商標侵權(quán)行為。對這種商標侵權(quán)行為，修訂前的規(guī)定了過錯責(zé)任原那么，即只需在經(jīng)銷商明知或應(yīng)知其所經(jīng)銷的商品為侵權(quán)商品時，才清查經(jīng)銷商的商標侵權(quán)責(zé)任；在經(jīng)銷商無過錯時，不成立商標侵權(quán)行為。但這種規(guī)定雖然思索到了無過錯經(jīng)銷商的利益，也有利于商品的流通，但是畢竟不利于維護商標權(quán)，而且在實際中給執(zhí)法帶來了一定困難。由于經(jīng)銷商普通都不會成認其是在“明知或“應(yīng)知的情形下經(jīng)銷侵權(quán)商品的，而判別經(jīng)銷商客觀上能否“明知或“應(yīng)知并非易事。新對此進展了修訂，取消了“明知或“應(yīng)知的規(guī)定。將這類行為規(guī)定為商

8、標侵權(quán)行為，是想在流通環(huán)節(jié)設(shè)置一道法律妨礙，使冒充注冊商標行為人的目的難以得逞，減少商標侵權(quán)行為對社會呵斥的危害。3.反向冒充侵權(quán)。反向冒充侵權(quán)是指未經(jīng)商標注冊人贊同，改換其注冊商標并將該改換商標的商品又投入市場的行為。這類侵權(quán)行為是修訂時新添加的。反向冒充之所以構(gòu)成商標侵權(quán)，是由于商標和它所標示的商品之間存在著一種不可分割的內(nèi)在聯(lián)絡(luò)。這種內(nèi)在聯(lián)絡(luò)隨著商標聲譽、商品聲譽的擴展而加深。而商標權(quán)的功能，在于維護該聯(lián)絡(luò)的穩(wěn)定與開展。破壞該聯(lián)絡(luò)的行為，影響了商標功能的正常發(fā)揚，也損及了他人商標權(quán)。在反向冒充中，行為人并非商品的最終用戶，該行為人為地割裂了商標與商品之間應(yīng)有的聯(lián)絡(luò)，剝奪了他人之注冊商標經(jīng)

9、過進一步流通來擴展其聲譽的時機，影響了消費者對商標注冊人的認知，導(dǎo)致商標注冊人的經(jīng)濟利益不能完全實現(xiàn)，損害了商標權(quán)人對其注冊商標的公用權(quán)，自屬商標侵權(quán)。4.其他侵權(quán)。其他侵權(quán)是指除了運用侵權(quán)、銷售侵權(quán)、反向冒充侵權(quán)之外的給他人注冊商標權(quán)呵斥損害的行為。根據(jù)的有關(guān)規(guī)定，給他人的注冊商標公用權(quán)呵斥其他損害的行為主要是指以下幾種行為：即在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標一樣或者近似的標志作為商品稱號或者商品裝潢運用，誤導(dǎo)公眾的行為；故意為進犯他人注冊商標公用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的行為。此外，根據(jù)最高人民法院，以下行為也屬于等52條第(五)項規(guī)定的給他人注冊商標公用權(quán)呵斥其

10、他損害的行為：第一，將與他人注冊商標一樣或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在一樣或者類似商品上突出運用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的。如“華侖天奴是國際上的一個知名品牌，但在國內(nèi)，一些企業(yè)紛紛混水摸魚，以各種方式來混淆大意的消費者。在某商場，就曾經(jīng)出現(xiàn)過名為“華侖天奴消費的服裝，該企業(yè)消費的產(chǎn)品商標為“化倫天奴，而且該產(chǎn)品還以專柜的方式出如今商場的顯要位置。第二，復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊商標或其主要部分在不一樣或者不相類似商品上作為商標運用，誤導(dǎo)公眾，致使該著名商標注冊人的利益能夠遭到損害的。第三，將與他人注冊商標一樣或者相近似的文字注冊為域名，并且經(jīng)過該域名進展相關(guān)商品買賣的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾

11、產(chǎn)生誤認的。商標侵權(quán)行為在違法所得數(shù)額較大或者情節(jié)嚴重的情況下，冒犯的不僅僅是和有關(guān)民商事法律，更冒犯了刑事法律，構(gòu)成冒充注冊商標犯罪，依法將清查其刑事責(zé)任。其中包括冒充注冊商標罪、銷售冒充注冊商標的商品罪、非法制造注冊商標標識罪、銷售非法制造的注冊商標標識罪四個罪名。三、商標侵權(quán)行為高發(fā)的緣由筆者以為，導(dǎo)致冒充侵權(quán)不法行為日趨突出的緣由主要有以下幾個方面：1.高額利潤的誘惑。冒充精品名牌產(chǎn)品，通常情況下可以獲取400%的利潤(如低檔酒類)。而且由于品牌效應(yīng)，銷售比較容易。由于高額利潤的驅(qū)使，致使侵權(quán)或冒充精品名牌產(chǎn)品的不法行為屢禁不止，有些不法者雖經(jīng)多次處分，但依然為之。2.地方維護的繁殖。

12、地方維護主義是呵斥某些地方出現(xiàn)產(chǎn)品侵權(quán)和冒充偽劣商品猖獗的重要要素。少數(shù)地方只講經(jīng)濟效益，不講社會效益；只顧部分，不講全局；只留意抓經(jīng)濟開展，不注重抓法制建立；有的不惜犧牲國家和公眾利益來換取地方和部分利益。有的甚至干涉行政執(zhí)法機關(guān)依法查辦，不向司法機關(guān)移送案件。極少數(shù)國家任務(wù)人員貪污受賄、貪贓枉法，支持、庇護甚至參與制假售假、進犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動，充任犯罪分子的“維護傘。地方維護的狹隘思想和“維護傘的存在，對精品名牌產(chǎn)品侵權(quán)和冒充偽劣商品的出現(xiàn)起到了繁殖和推波助瀾的作用。3.現(xiàn)行法律存在缺陷且執(zhí)法力度不夠。近幾年來，為規(guī)范市場，雖然我國立法數(shù)量逐漸增多，但至今尚未有一部完好、系統(tǒng)的法律來確認

13、市場執(zhí)法和監(jiān)視管理機構(gòu)稱號、位置、取權(quán)與體制。同時，行政執(zhí)法手段缺乏，難于震懾不法分子。作為商標侵權(quán)的一個重要執(zhí)法部門，當前工商行政管理體制與嚴厲依法行政、行政法治的建立與經(jīng)濟的開展還有不相順應(yīng)的環(huán)節(jié)。2004年，我國正式施行，但從縣級工商行政管理的法制任務(wù)來看，要進展行政法治建立，還有一些缺乏需求進一步地完善和改良。這些問題主要是行政機關(guān)內(nèi)部部門職能、權(quán)限之間尚存在交叉景象。由于職能權(quán)限劃分不很明晰，各部門立足的職能不同，對同樣的違法行為，會適用不同的法律、法規(guī)，即使適用一樣的法律、法規(guī)，也會做出不同的行政決議和處置結(jié)果，因此導(dǎo)致發(fā)現(xiàn)難、取證難、查處難、執(zhí)行難，打擊力度不大；在對侵權(quán)、冒充偽

14、劣商品等進展確認時，工商部門的認定權(quán)也不完全，在送檢涉嫌冒充偽劣商品時，不但收費高、時間長、檢測網(wǎng)點不全，而且無嚴厲的程序和規(guī)范，在一定程度上損害了商標一切權(quán)人的合法權(quán)益。4.重創(chuàng)輕保的消極觀念依然存在。企業(yè)和所在地政府，爭創(chuàng)精品名牌的認識是強的，但卻往往只注重創(chuàng)而忽視對品牌的維護。在這方面投入的精神、財力不夠，信息不通靈、研討不夠、應(yīng)對方法不多，對執(zhí)法部門的依賴性太強、期望值太高，自動搜集信息、提供情況、提出建議的認識不強。目前在有些企業(yè)和地方政府指點人中，還存在不愿過多暴露本人的品牌蒙受冒充、侵權(quán)的思想，怕暴露多了影響本人的品牌籠統(tǒng)和企業(yè)效益，因此當遇到這方面的情況時，往往私下低調(diào)協(xié)商處置

15、。雖然普通的侵權(quán)行為屬調(diào)整范圍，相互之間自行協(xié)商處理符合法律規(guī)定，但一味遮掩反而會導(dǎo)致打擊不力。查而不由，禁而難止。5.許多消費者偏品牌而不重產(chǎn)品本身，這也是產(chǎn)生商標侵權(quán)的一個溫床。4商標一開場就是用來讓顧客識別的，當這一信息被定位以后，顧客就只認牌子而不論其他了。其實，社會發(fā)生了分工，商標就開場異化。“耐克、“鱷魚等一些國際知名企業(yè)以為設(shè)廠不經(jīng)濟，便把加工的義務(wù)交給了其他消費者，公司那么全力創(chuàng)建品牌，并且也不一定做整個市場的營銷。但一些消費者只注重商標，而忽視了商標所代表的商品質(zhì)量和內(nèi)涵，從而導(dǎo)致一些打擦邊球的產(chǎn)品得以在市場上走俏。四、打擊商標侵權(quán)不法行為的對策及建議在商標權(quán)的法律維護方面，

16、我國實行的是司法維護與行政維護并行的“雙軌制維護方式。從立法及公、私法遏制的實際出發(fā)，我以為應(yīng)從以下幾個方面入手，突出行政與司法維護，打擊商標侵權(quán)不法行為：1.加緊完善立法。對現(xiàn)行法律法規(guī)中的不便操作，不完善、不明確之處，立法機關(guān)應(yīng)抓緊完善立法。當前要特別強化執(zhí)法權(quán)益、完善執(zhí)法規(guī)那么、規(guī)范和制約執(zhí)法行為。我國的法律法規(guī)在有關(guān)打擊冒充、侵權(quán)不法行為方面，有關(guān)規(guī)定并不是不夠嚴，主要問題在于執(zhí)法上的不夠完善。突出的是涉及在執(zhí)法上的立案規(guī)范問題，從司法實際看，如今還沒有一個明確的立案規(guī)范。這包括刑事處分規(guī)范和行政處分規(guī)范。最高法院的規(guī)范主要是關(guān)于定罪量刑方面的，我以為立案規(guī)范該當比定罪量刑的規(guī)范要廣泛

17、，而且數(shù)額要低。經(jīng)過偵查以后可以起訴的，移送檢察院送上法庭；不夠規(guī)范的那么給予行政處置，包括治安行政方面的處置，這個接口恰恰是出問題的緊要之處。關(guān)于可以定罪量刑的規(guī)范、情節(jié)方面也應(yīng)該更為明確，該當從實踐出發(fā)，從加大打擊力度出發(fā)，從市場經(jīng)濟的規(guī)律出發(fā)，思索到目前這類違法行為猖獗、泛濫的情況和趨勢，有些規(guī)范應(yīng)相應(yīng)降低。2.加強公法遏制。在維護商標公用權(quán)方面，規(guī)定了頗具中國特征的“雙軌制，即對于商標侵權(quán)案件，當事人可以向人民法院起訴，即商標侵權(quán)的私法遏制，屬于司法維護范疇；也可以向工商行政管理機關(guān)懇求處置，即商標侵權(quán)的公法遏制，屬于行政維護范疇。其中所謂“商標權(quán)的行政維護指的是國家商標行政管理機關(guān)按

18、照職權(quán)(從方式上看似乎也有應(yīng)懇求的，但歸根結(jié)蒂還是依賴于職權(quán)的)，根據(jù)的規(guī)定，責(zé)令商標侵權(quán)人停頓侵權(quán)、賠償損失并對其予以處分的行政執(zhí)法活動。對于商標侵權(quán)案件，縣級以上工商行政管理機關(guān)均有管轄權(quán)，不僅可以該當事人的贊揚查處商標侵權(quán)案件，而且可以按照職權(quán)自動查處商標侵權(quán)案件。在大部分國家，當事人遇到商標糾紛普通必需經(jīng)過司法程序處理，比較費時費力。而在我國，絕大部分的商標侵權(quán)案件都是由工商行政管理機關(guān)處置的，而且其中大部分案件是工商行政管理機關(guān)依職權(quán)自動查處的。據(jù)報道，2021年，我國工商機關(guān)共查處各類商標違法案件51044件。行政維護以罰款、責(zé)令停頓侵權(quán)、責(zé)令賠償損失為主要手段，以其自動維護、直接

19、高效、迅速有力等優(yōu)勢，成為我國商標侵權(quán)維護的主要手段。實際中，商標侵權(quán)的行政維護手段卻存在侵權(quán)行為難以認定、打擊手段力度不夠等缺乏。比如，現(xiàn)行及其實施細那么對商標侵權(quán)行為的界定采取了“列舉為主，概括為輔的方法，呵斥了未列舉行為難以判別其構(gòu)成侵權(quán)、對概括的行為又難以判別其詳細含義的景象。建議工商機關(guān)把執(zhí)法過程中存在的問題整理為提案，向人大提出立法建議；同時，總結(jié)執(zhí)法閱歷，加大打擊力度。3.強化私法遏制。與商標侵權(quán)的公法遏制相比，私法遏制即商標侵權(quán)的司法維護手段是一種更加注重權(quán)益人志愿的、相對更加公正合理的維護方法，它遵照“不告不理的原那么，需求商標權(quán)人自動向司法機關(guān)尋求救援才會采取措施，是一種應(yīng)

20、懇求的被動維護。基于此，我建議從以下幾個方面強化商標侵權(quán)的私法遏制：一是提高商標權(quán)法律維護認識。無論我們采用何種方式來維護商標權(quán)，我以為最重要的還是要從根本上提高我國企業(yè)對商標權(quán)司法維護的認識，充分研討開發(fā)適宜本人的商業(yè)品牌，同時尊重外國的商標權(quán)益益，不要仿冒他人產(chǎn)品。二是培育高素質(zhì)的法官，不斷壯大專門法律人才隊伍。包括商標權(quán)在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)本身就是一個動態(tài)變化的景象，它包含的內(nèi)容不僅深邃博大，而且千變?nèi)f化，任何一個從事知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)的人都必需不斷學(xué)習(xí)，甚至是終身學(xué)習(xí)才干跟上知識產(chǎn)權(quán)日新月異的開展。所以培育一支高素質(zhì)的法官隊伍非常必要。同時還應(yīng)該不斷壯大專門法律人才，以確?？梢愿玫亓私庵R產(chǎn)權(quán)法

21、律制度的開展進程，協(xié)助 法官更好地審理案件。但在這當中，法官該當是這個隊伍中領(lǐng)軍人物。 三是成立專門的知識產(chǎn)權(quán)法院，確保案件高效、公正審理。目前，我國還沒有專門的知識產(chǎn)權(quán)法院，一切的知識產(chǎn)權(quán)案件都是由地方中級以上法院和一些經(jīng)過同意的基層法院審理。這樣的弊端在于這些法院在審理案件時，由于辦案人員處于一種不穩(wěn)定形狀，所以勢必對諸如商標權(quán)侵權(quán)一類的知識產(chǎn)權(quán)案件的審理不能夠做到專人專審。在國外很多國家都建立了專門的知識產(chǎn)權(quán)法院，專門擔任審理進犯知識產(chǎn)權(quán)案件，曾經(jīng)具有非常成熟的閱歷。所以，我建議我國也可以自創(chuàng)國外的做法，將知識產(chǎn)權(quán)案件從地方法院的審理中剝離出來，成立專門的審理法院，指派有閱歷的法官審理，發(fā)揚專業(yè)法官的專長，從而最終實現(xiàn)對商標權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的司法維護的目的。 4.構(gòu)成維護合力。打擊商標侵權(quán)與維護知識產(chǎn)權(quán)該當動用刑事、民事、行政還有其他手段，進展立體維護，偏重擔何一個側(cè)面都是不完善的，這樣才干把打擊商標侵權(quán)與維護知識產(chǎn)權(quán)的問題處理好。因此，要注重綜合運用行政手段與司法手段對商標權(quán)進展維護，走綜合處置、立體維護