1、股權(quán)回購協(xié)議PE/VC*投資過程中，由于缺乏對被投資企業(yè)的了解與認識， 導(dǎo)致其在投資決策時面臨許多不確定因素與風(fēng)險。另外，企業(yè)管理層可能對企業(yè)進行比較樂觀的分析與判斷，投資公司亦不確定該樂觀分析的可實現(xiàn)性，但在投資估值時已反映或包括被投資企業(yè)未來超成長性價值因素。不可否認，PE/VC投資項目的風(fēng)險一般都比較大，而風(fēng)險投資公司非常重視風(fēng)險預(yù)防與化解，并有一整套規(guī)避風(fēng)險的方式與投資策略，股權(quán)回購就是其中的重要選擇方案。一、本文股權(quán)回購是指風(fēng)險投資公司在一定條件下，可以要求被投資企業(yè)或股東等第三方回購其所持目標公司股權(quán) /股份的行為。二、在股權(quán)投資私募領(lǐng)域，股權(quán)回購的作用：首先，股權(quán)回購所設(shè)定的條件

2、，比如企業(yè)經(jīng)營年復(fù)合增長率不低于25%企業(yè)在未來三年內(nèi)完成上市等，這些條款客觀上督促或激勵企業(yè)的現(xiàn)有股東采取各種措施實現(xiàn)其向投資者投資時所作出的承諾 ；其次，投資者可能承諾在一定條件下額外獎勵管理層一定比例股份，因此，對于激發(fā)被投資企業(yè)團隊的管理能力與積極性具有重要激勵作用，也通過企業(yè)經(jīng)營業(yè)績的考核向管理團隊傳遞壓力；最后，股權(quán)回購能夠保障投資者在被投資公司或管理團隊等未實現(xiàn)經(jīng)營承諾或其他設(shè)定條件的情況下，可以選擇出售股權(quán)退出被投資企業(yè)。三、我國公司法關(guān)于“股權(quán)回購”的相關(guān)規(guī)定與分析公司法第七十五條關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)回購的規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照

3、合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的?；谏鲜鲆?guī)定，除非發(fā)生滿足上述情況之事實，方可發(fā)生有限公司股權(quán)回購，且該回購基本是通過司法裁決的方式實現(xiàn)。除此之外，股東及被投資 公司之間不能通過協(xié)議約定“股權(quán)回購”，即使做出類似約定，也難于得到司 法認可與執(zhí)行。公司法第一百四十三條關(guān)于股份公司股份回購的規(guī)定：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）

4、與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。上述規(guī)定嚴格限定了 “股份回購”的條件與情形，除非滿足特定條件,否則，股東及被投資公司之間亦不能通過協(xié)議約定“股權(quán)回購”。即使做出類 似約定，也難于得到司法認可與執(zhí)行綜上所述，可以初步得出結(jié)論：私募股權(quán)融資領(lǐng)域，股權(quán)回購的主體不能是投資方與被投資企業(yè)。四、“股權(quán)回購”協(xié)議主體的選擇依據(jù)本文第三點之分析，風(fēng)險投資者不能與所投資企業(yè)簽訂股權(quán)回購協(xié)議或做相關(guān)安排，但可以考慮選擇如下替代方案：（一）如果公司存在MBO勺情況，可通過與管理層簽訂回購協(xié)議；（二）投資者與

5、所投資公司的股東簽訂回購協(xié)議；（三）投資者與管理層及股東同時簽訂回購協(xié)議。五、股權(quán)回購協(xié)議應(yīng)注意的幾個問題（一）注意回購條款設(shè)定的合法性，避免被認定為名為“股權(quán)投資”，實為“企業(yè)借貸”；（二）充分關(guān)注“回購條款”未來的可執(zhí)行性，防止“股權(quán)回購”只是一紙空文，無法有效執(zhí)行，比如合理設(shè)定回購時間、回購股份價格等。（三）投資公司需要對承擔(dān)回購義務(wù)的主體， 公司股東及/或管理層的回購能 力進行評估，并通過合理的交易文件設(shè)計保證目標的實現(xiàn)。贈送：一份國際商業(yè)合同國際商業(yè)合同買方：址加方址 地法實地話 - .: 幫國法定代表人： 職務(wù)： 國籍： 買賣雙方在平等、互利的原則上，經(jīng)協(xié)商達成本協(xié)議條款，以共同遵

6、守，全面履行：第一條品名、規(guī)格、價格、數(shù)量：單位：數(shù)量：單價：總價：總金額：第二條 原產(chǎn)國別和生產(chǎn)廠：第三條包裝：.須用堅固的木箱或紙箱包裝。以宜于長途海運 /郵寄/空運及適應(yīng)氣候的 變化。并具備良好的防潮抗震能力。.由于包裝不良而引起的貨物損傷或由于防護措施不善而引起貨物銹蝕， 賣方應(yīng)賠償由此而造成的全部損失費用。.包裝箱內(nèi)應(yīng)附有完整的維修保養(yǎng)、操作使用說明書。第四條裝運標記：賣方應(yīng)在每個貨箱上用不褪色油漆標明箱號、毛重、凈重、長、寬 、高并 書以 防潮”、小心輕放”、此面向上”等字樣和裝運： .第五條裝運日期：第六條裝運港口： 第七條卸貨港口： 第八條保險：裝運后由買方投保。第九條支付條件

7、：按下列 項條件支付：15-20天,由.采用信用證：買方收到賣方交貨通知，應(yīng)在交貨日前 銀行開出以賣方為受益人的與裝運全金額相同的不可撤銷信用證。賣方須向開 證行出具100%發(fā)票金額即期匯票并附裝運單據(jù)。開證行收到上述匯票和裝運單 據(jù)即予支付。信用證于裝運日期后15天內(nèi)有效。.托收：貨物裝運后，賣方出具即期匯票，連同裝運單據(jù)，通過賣方所在地銀行和 買方 銀行交給買方進行托收。.直接付款：買方收到賣方裝運單據(jù)后7天內(nèi)，以電匯或航郵向賣方支付貨款。第十條單據(jù)：.海運：全套潔凈海運提單，標明 運費付訖”/運費預(yù)付”，作成空白背書并加注目 的港 公司。.空運：空運提單副本一份，標明 運費付訖”/運費預(yù)

8、付”，寄交買方。.航郵：航郵收據(jù)副本一份，寄交買方。.發(fā)票一式五份，標明合同號和貨運陵頭，發(fā)票根據(jù)有關(guān)合同詳細填寫。.由廠商出具的裝箱清單一式兩份。.由廠商出具的質(zhì)量和數(shù)量保證書。.貨物裝運后立即用電報/信件通知買方。止匕外，貨發(fā)10天內(nèi)，賣方將上述單據(jù)航空郵寄兩份，一份直接寄買方，另 一份直接寄目的港 公司。第十一條裝運：.FO除款：a.立方于合同規(guī)定的裝運日期前30天，用電報/信件將合同號、品名、數(shù) 量、價值、箱號、毛重、裝箱尺碼和貨抵裝運港日期通知買方，以便買方租船 訂艙。b.賣方船運代理 公司 ,（電報： ）,負責(zé)辦理租船訂艙事宜。c.租船公司或其港口代理（或班輪代理），預(yù)計船達裝運港

9、 10天之前，即將船名、預(yù)計裝貨日期、合同號等通知賣方以便賣方安排裝運， 要求賣方與船方代理保持密切聯(lián)系。當(dāng)需要更換運載船舶及船舶提前、推遲抵 達時，買方或船方代理應(yīng)及時通知賣方。若船在買方通知日后30天內(nèi)尚未抵達，則第30天后倉儲費和保險費由買方 承擔(dān)。d.若載運船舶如期抵達裝運港，賣方因備貨未妥而影響裝船，則空艙費和 滯期費均由賣方承擔(dān)。e.貨物越過船舷并從吊鉤卸下之前，一切費用和風(fēng)險由賣方承擔(dān)；貨物越 過船舷并從吊鉤卸下，一切費用和風(fēng)險屬買方。2.CF舔款：a.在裝運期內(nèi)，賣方負責(zé)將貨物從裝運港運至目的港。不允許轉(zhuǎn)船。b.貨物經(jīng)航郵/空運時，賣方于本合同第5條規(guī)定的交貨日前30天，以電報

10、/ 信件把交貨預(yù)定期、合同號、品名、發(fā)票金額等通知買方。貨物交辦發(fā)運，賣 方即刻以電報/信件將合同號、品名、發(fā)票金額、交辦日期通知買方，以便買方 及時投保。第十二條裝運通知：貨物業(yè)經(jīng)全部裝船，賣方應(yīng)將合同號、品名、數(shù)量、發(fā)票金額、毛重、船 名和啟航日期等立即以電報/信件通知買方。若因賣方通知不及時使買方不能及 時投保，賣方則擔(dān)全部損失。第十三條質(zhì)量保證：賣方保證：所供貨物，系由最好的材料兼以高超工藝制成，商標為新的和未經(jīng)使用的，具質(zhì)量和規(guī)格符合本合同所作的說明。自貨到目的港起12個月為質(zhì)量保證期。第十四條索賠：自貨到目的港起90天內(nèi)，經(jīng)發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量與合同規(guī)定不符者， 除應(yīng)由保險公司

11、或船方承擔(dān)的部分外，買方可憑 出具的商檢證 書，有權(quán)要求更換或索賠。貨到目的港起12個月內(nèi)，使用過程中由于材料質(zhì)量低劣和工藝不佳而出現(xiàn) 的損傷，買方立即以書面形式通知賣方并出具 商檢局開列的檢驗 證書，提出索賠。商檢驗書乃索賠之依據(jù)。按買方索賠要求，賣方有責(zé)任立即 排除貨物之缺陷，全部或部分更換貨物或根據(jù)缺陷情況將貨物作降價處理。第十五條不可抗力：在貨物制造和裝運過程中，由于發(fā)生不可抗力事故致使延期交貨或不能交貨，賣方概不負責(zé)。賣方于不可抗力事件發(fā)生后，即刻通知買方并在事發(fā)14天內(nèi)，以航空郵件將事故發(fā)生所在地當(dāng)局簽發(fā)的證書寄交賣方以作證據(jù)，即使在 此情況下，賣方仍有責(zé)任采取必要措施促使盡快交貨。不可抗力事故發(fā)生后超過10個星期而合同尚未履行完畢，買方有權(quán)撤銷合 同。第十六條違約責(zé)任：除本合同15條所述不可抗力原因，賣方若不能按合同規(guī)定如期交貨，按照 賣方確認的罰金支付，買方可同意延期交貨，付款銀行相應(yīng)減少議定的支付金 額，但罰款不得超過遲交貨物總額的5%賣方若逾期10個星期仍不能交貨，買 方有權(quán)撤銷合同，盡管合同已撤銷，但賣方仍應(yīng)如期支付上述罰金。