1、國家開放大學(xué)電大本科國際私法2022-2023期末試題及答案（試卷號：1020）一、單項選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在答題 紙上）涉外繼承中，對死者的遺產(chǎn)不分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，也不論財產(chǎn)位于何國，其繼承都適用一個統(tǒng)一的 沖突規(guī)范，從而導(dǎo)致適用同一準(zhǔn)據(jù)法，這種確定涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的方法在國際私法上稱之為（）o單一制區(qū)別制分割制聯(lián)合財產(chǎn)制侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法律這條沖突規(guī)范的連接點(diǎn)是（）。侵權(quán)行為侵權(quán)行為地侵權(quán)行為法律適用侵權(quán)行為地法律最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第178條第2 款規(guī)定：“人民法院審理涉外民事關(guān)系的案

2、件時，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體 法?！边@條規(guī)定表明，我國（）。采用反致不采用反致采用轉(zhuǎn)致采用循環(huán)反致當(dāng)事人具有兩個或兩個以上的國籍，其中一個是內(nèi)國國籍，這種情況下國籍的確定方法是（）.以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍以當(dāng)事人住所地國家的國籍為其國籍由法院確定當(dāng)事人的國籍以內(nèi)國國籍為其國籍對商標(biāo)權(quán)的取得，我國采用（）。注冊在先原則使用在先原則混合原則審査在先原則1985年國際貨物銷售合同法律適用公約適用于（）。營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同具有不同國籍的當(dāng)事人之間訂立的合同住所位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同管理中心所在地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同美國公民

3、杰克2000年在我國上海市購置住宅一套。2001年杰克被公司派駐日本.杰克將所購住 宅轉(zhuǎn)讓給法國人皮埃爾。后因付款二人發(fā)生爭議在我國法院涉訴。這起案件應(yīng)運(yùn)用的法律是（）美國法中國法法國法可以選擇適用美國法或法國法發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，一般適用（）。加害人國籍國法受害人國籍國法法院選擇適用的法律船旗國法 死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約對反致制度的規(guī)定是（）.排除反致、排除轉(zhuǎn)致排除反致、允許轉(zhuǎn)致允許反致、允許轉(zhuǎn)致允許反致、排除轉(zhuǎn)致仲裁機(jī)構(gòu)對案件的管轄權(quán)來自仲裁協(xié)議和申請人的申請，當(dāng)事人之間無仲裁協(xié)議或仲裁協(xié)議無效, 則不得將爭議提交仲裁，仲裁機(jī)構(gòu)也無權(quán)受理案件，這是仲裁協(xié)議（）.對當(dāng)事人的法律效力對

4、仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力對法院的法律效力對執(zhí)行仲裁裁決的法律效力二、多項選擇題（每小題2分，共10分，每小題至少有兩項答案正確，多選或少選均不得分）屬人法是以當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，主要解決（）等方面的法律沖突。物權(quán)方面的行為地方面的人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的財產(chǎn)繼承方面的經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法，而該國是一個多法域國家，存在區(qū)際法律 沖突。各國一般采?。ǎ┓椒ù_定準(zhǔn)據(jù)法，解決區(qū)際法律沖突。以法院地沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)確定準(zhǔn)據(jù)法按多法域國家的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法當(dāng)事人協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應(yīng)以哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法廣

5、義的反致包括（）.循環(huán)反致間接反致反致轉(zhuǎn)致對夫妻財產(chǎn)關(guān)系法律沖突，各國釆用的沖突規(guī)則主要有（）意思自治原則屬人法最密切聯(lián)系的法律婚姻登記地法我國法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容包括（）.司法文書和司法外文書的送達(dá)調(diào)査取證承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決協(xié)助當(dāng)事人之間進(jìn)行和解三、判斷題（每小題1分，共10分）我國不承認(rèn)領(lǐng)事婚姻制度。（錯）我國對適用外國法錯誤允許上訴。（對）對同一涉外民事關(guān)系，與該涉外民事案件關(guān)系相關(guān)連的國家法律規(guī)定完全相同，這種情況下不會 產(chǎn)生法律沖突。（對）沖突規(guī)范可以直接確定當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)。（錯）我國不承認(rèn)國內(nèi)判例和國際慣例是國際私法的淵源。（錯）。凱弗斯創(chuàng)立了本地法說。（錯）對沖突規(guī)

6、范連接點(diǎn)的“軟化處理”的唯一方法是増加沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)。（錯）聯(lián)邦制國家存在多法域，因而存在區(qū)際法律沖突。我國是單一制國家，因而不存在區(qū)際法律沖突， （錯）法院在審理涉外民事糾紛案件中，可以不對案件進(jìn)行識別。（錯）反致、公共秩序保留、法律規(guī)避、外國法內(nèi)容的査明是排除外國法適用的法律制度。（對）四、名詞解釋（每小題4分，共8分）區(qū)際法律沖突是指一國之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或巳經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。五、簡答題（每小題8分，共24分）簡述反致產(chǎn)生的原因與條件。答，反致產(chǎn)生的原因有兩點(diǎn)：（1）對同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)

7、整，法院地國與同案件有關(guān)國家分別規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，這些 沖突規(guī)范的系屬不同。（3分）（2）法院把沖突規(guī)范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實體法，而且只適用該外國中的 沖突法。（3分）反致產(chǎn)生的條件是：對同一涉外民事關(guān)系，法院地國家法律與案件有關(guān)國家法律之間存在致送關(guān)系。（2分）簡述法人國籍確定的依據(jù)。答：國際上法人確定的依據(jù)主要有：（1）成立地。法人的屬人法是法人據(jù)以成立地的法律。（2分）（2）管理中心所在地。法人的屬人法是處理商業(yè)事務(wù)的地方所通行的法律。（2分）（3）主要營業(yè)所所在地。法人的屬人法是主要經(jīng)濟(jì)活動中心地法律。（2分）（4）資本實際控制。法人的屬人法是實際控制法人資

8、本的那個自然人的國籍國法。（1分）（5）復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)。法人的國籍必須同時符合兩個或兩個以上因素才能確定法人的國籍。（1分）簡述最密切聯(lián)系的原則答：最密切聯(lián)系聯(lián)系的原則是指某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情 況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最為密 切的國家的法律予以適用。（2分）最密切聯(lián)系的原則是一種法律選擇方法，它改變了傳統(tǒng)沖突規(guī)范中連接因素的單一性，使與案件有關(guān)的各種因素都得以考慮，增加了法律適用的科學(xué)性。（2分）最密切聯(lián)系的原則的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)要素進(jìn)行綜合分析來尋找與合同有最密切聯(lián) 系的法律。（2分

9、）最密切聯(lián)系的原則賦予了法官較大的自由裁量權(quán)，這一方面給法官靈活地選擇法律創(chuàng)造了條件，同時 也為法官濫用司法權(quán)力提供了機(jī)會。（2分）六、論述題（共18分）論意大利法則區(qū)別說。答：11世紀(jì)以后，被視為普通法的羅馬法在意大利北部城邦普遍適用，但各城邦也制定了各自的作 為特別法的“法則”，因而法律沖突時常發(fā)生。這種情況對各城邦之間的貿(mào)易往來十分不利，因此找出解 決法律沖突的規(guī)則顯得十分必要。意大利的法則區(qū)別說就是在這樣的背景下產(chǎn)生的。（3分）意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托書斯。在他之前，12、13世紀(jì)意大利和法國的一些法學(xué)家己提 出過一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則。但巴托魯斯是公認(rèn)的法則區(qū)別說的

10、創(chuàng)立者。（3分）巴托魯斯在前人研究的基礎(chǔ)上，抓住了法律的域內(nèi)效力和域外效力這個法律沖突的根本點(diǎn)，并且把解 決法律沖突的問題分為兩個相互聯(lián)系的方面進(jìn)行探討：城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能 否適用于城邦外的城邦居民。（3分）他主張把法則區(qū)分為兩大類，一類是關(guān)于人的身份關(guān)系和行為能力 的法則，即“人法”，可以隨人所至而適用于域外，就是說，這類法則具有域外效力。另一類是關(guān)于物的 法，即“物法”，必須且只能在指定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用。（3分）從法則人手解決法律沖突，在方法上容易陷入不科學(xué)的境地?，F(xiàn)實生活中，并無明確的物法法則和人 法法則的劃分，巴托書斯只得求助于法則詞語結(jié)構(gòu)的不同進(jìn)行區(qū)分。（2

11、分）巴托魯斯的方法雖然在現(xiàn)實中并不可行，并且也沒有完全擺脫注釋法學(xué)派的影響，但是他最早提出了 法律具有域外效力的見解，把新興資產(chǎn)階級的文藝復(fù)興運(yùn)動的人文主義帶人國際私法領(lǐng)域.他在過去封建 主義絕對的屬地主義法律適用原則基礎(chǔ)上，提出了法律適用的屬人主義原則，闡釋了法律沖突產(chǎn)生的本質(zhì) 原因，揭示了法的域內(nèi)效力和域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，為適用外國法提供了理論依據(jù)， 被人們譽(yù)為的國際私法的鼻祖。法則區(qū)別說的出現(xiàn)，標(biāo)志著國際私法學(xué)的正式建立。（4分）七、案例題（每小題10分，共20分）德國籍人尤塔-毛雷爾根據(jù)中德學(xué)術(shù)交流計劃來到中國上海某大學(xué)任教。任教期間與在該大學(xué)任 教的中國籍女教師結(jié)

12、婚。婚后，因雙方性格不和等因素，尤塔毛雷爾向上海市中級人民法院起訴，要求 離婚。起訴后。尤塔毛雷爾任教期滿，準(zhǔn)備回國。尤塔毛雷爾向法院提出，委托同在該校任教的德國 籍教師或委托德國駐上海領(lǐng)事館領(lǐng)事代理訴訟。問：外國公民、外國領(lǐng)事是否可以在中國法院擔(dān)任本國公民的訴訟代理人？答：在我國，中國公民可以接受委托擔(dān)任訴訟代理人。我國對在我國的外國人實行國民待遇，允許外 國人委托與之有同一國籍的外國人擔(dān)任訴訟代理人。（4分）外國駐華大使館、領(lǐng)事館官員，可以接受本國公民的委托，以個人名義擔(dān)任訴訟代理人。（2分）根 據(jù)我國參加的維也納領(lǐng)事關(guān)系公約的規(guī)定，當(dāng)作為當(dāng)事人的外國人不在我國境內(nèi)、或由于其他原因不 能適時到我國法院出庭時，該外國的駐華領(lǐng)事可以在沒有委托的情況下，直接以領(lǐng)事名義擔(dān)任其代表或安 排代表在我國法院出庭。（4分）33.1995年，中國籍公民趙耿虎與日本籍公民佐佐木智子在中國結(jié)婚，婚后在中國生有一子，取名趙 小虎。1998年，佐佐木智子獨(dú)自回日本居住。2000年，趙耿虎以夫妻長期兩地分居，感情淡漠為由，在 中國法院提請離婚訴訟。佐佐木智子同意離婚。在子女監(jiān)護(hù)權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)問題上，雙方產(chǎn)生爭議。佐佐木智 子要求將趙小虎帶回日本，由她撫養(yǎng)，趙耿虎要求將趙小虎留在中國，由他撫養(yǎng)。問：本案應(yīng)適用何國法作準(zhǔn)據(jù)法？答對監(jiān)護(hù)權(quán)的法律適用，我國法律未作明確規(guī)定，但各國多主張適用被監(jiān)護(hù)人的本國法