1、公司治理學(xué)第一頁，共八十三頁。主要課程內(nèi)容第一章 企業(yè)制度的演進(jìn)與公司治理學(xué)的誕生第二章 公司治理學(xué)的理論基礎(chǔ)內(nèi)部治理第三章 股東權(quán)益及保護(hù)第四章 董事會制度第五章 經(jīng)理人激勵性報酬機(jī)制外部治理第六章 資本結(jié)構(gòu)與公司融資決策第七章 證券市場與控制權(quán)配置第八章 機(jī)構(gòu)投資者與公司治理第九章 私募股權(quán)基金與公司治理公司治理模式第十二章 公司治理的演進(jìn)及其模式新興治理第十章 企業(yè)集團(tuán)治理：剝奪型公司治理問題第十一章 網(wǎng)絡(luò)治理：公司治理的延伸公司治理實(shí)質(zhì)及其基本問題第二頁，共八十三頁。學(xué)習(xí)提示股東大會董事會股東股東股東經(jīng)理公司治理是維護(hù)股東利益的制度安排股東權(quán)益是分析公司治理的邏輯起點(diǎn)股東權(quán)益是通過股東

2、大會制度和股東訴訟權(quán)制度來實(shí)現(xiàn)的。-股東可通過股東大會的議事、表決制度維護(hù)自己權(quán)益；-當(dāng)股東尤其是中小股東權(quán)益受到侵害時，股東可提起訴訟，實(shí)施事后救濟(jì)措施 這一章是研究公司治理具體制度安排的開始第三頁，共八十三頁。第3章 股東權(quán)益及其保護(hù)3.1 股東和股東權(quán)益3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.3 股東訴訟與事后救濟(jì) 教學(xué)目的1、了解股東權(quán)益的性質(zhì)、具體內(nèi)容；2、區(qū)分股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益的差異；3、掌握股東大會的職能及其表決機(jī)制；4、理解股東訴訟權(quán)和中小股東維護(hù)機(jī)制。第四頁，共八十三頁。學(xué)習(xí)提示基本概念 股東權(quán)益的具體內(nèi)容 股東大會的性質(zhì) 股東大會的表決機(jī)制 股東訴訟權(quán)第五頁，共八十三頁。學(xué)習(xí)提示

3、本章重點(diǎn) 股東權(quán)益的具體內(nèi)容 股東大會的性質(zhì) 股東大會的表決機(jī)制 股東訴訟權(quán)本章難點(diǎn) 累積投票制 股東訴訟制度第六頁，共八十三頁。導(dǎo)入案例：萬科股東狀況 截止2011年底，萬科企業(yè)股份有限公司股東人數(shù)90.17萬人，股本總額109.95億股（流通股），人均持股12,193股。 前10大股東中，有大股東華潤股份有限公司，持股16.19億股，占總股本14.73%；有機(jī)構(gòu)投資者；有流通B股；還有個人股東劉元生。前10大股東合計持有25.44億股,占總股本23.14%萬科集團(tuán)總部：深圳鹽田區(qū)大梅沙 作為公司所有者，各類股東都擁有各自的股東權(quán)益：知情權(quán)、表決權(quán)、收益權(quán)和訴訟權(quán)。 股東權(quán)益需要通過普通股東

4、大會或臨時股東大會，以“用手投票”的方式得以行使。第七頁，共八十三頁。導(dǎo)入案例：萬科股東狀況點(diǎn) 評 股東權(quán)益的保護(hù)是公司治理的核心目標(biāo) 為抑制管理腐敗，保障股東利益最大化，要通過股東大會制度進(jìn)行事前預(yù)防；通過股東知情權(quán)進(jìn)行事中監(jiān)督；通過訴訟權(quán)進(jìn)行事后救濟(jì)第八頁，共八十三頁。第3章 股東權(quán)益及其保護(hù)3.1 股東和股東權(quán)益3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.3 股東訴訟與事后救濟(jì)第九頁，共八十三頁。3.1 股東和股東權(quán)益3.1.1 股東及其類型自然人股東和法人股東發(fā)起人股東和非發(fā)起人股東1、2、積極股東和消極股東3、第十頁，共八十三頁。 3.1.1 股東及其股東類型自然人股東和法人股東前者指符合國家法

5、律的本國公民和具有外國國籍的個人。后者在我國包括企業(yè)法人（包括外資企業(yè)）、社團(tuán)法人及各類投資基金組織和代表國家的投資機(jī)構(gòu)。發(fā)起人股東和非發(fā)起人股東前者為組織設(shè)立公司，在公司章程上簽字蓋章、繳納出資，并對公司承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的股東。后者指在公司設(shè)立階段和公司成立后認(rèn)購或者受讓公司股份的股東。積極股東和消極股東前者指以獲得投資的長期收益為目的的投資者，因此這些投資者會關(guān)心公司的長期發(fā)展；后者指僅關(guān)注股票市場收益的交易者，他們只在乎短期投資收益，僅關(guān)注公司股價變動。第十一頁，共八十三頁。知識鏈接：股東形態(tài)的變遷 自然人與機(jī)構(gòu) 投資者并存 自然人 為主體 股 東 形 態(tài) 的 變 遷20世紀(jì)30年代20世紀(jì)

6、70年代 機(jī)構(gòu)投資者 為主體 在20世紀(jì)30年代以后很長一段時間里，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離 程度很大，機(jī)構(gòu)投資者公司治理參與的積極性不足。 20世紀(jì)后期，隨著機(jī)構(gòu)投資者的迅速發(fā)展和更多股東對公司 控制過程進(jìn)行積極參與，公司治理壓力在很大程度上得到恢復(fù)。第十二頁，共八十三頁。3.1 股東和股東權(quán)益3.1.2 股東權(quán)益股東權(quán)益的分類股東權(quán)益的具體內(nèi)容1、2、我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其權(quán)利特征3、第十三頁，共八十三頁。股東權(quán)益權(quán)益：權(quán)益是當(dāng)事人依法享有的權(quán)利和利益。權(quán)益的存在要以向公司提供資產(chǎn)為基礎(chǔ)。企業(yè)獲取權(quán)益投入資產(chǎn)股東第十四頁，共八十三頁。股東權(quán)益我的車我的權(quán)益別人的權(quán)益公司法人資產(chǎn)個人資產(chǎn)投資入

7、股前投資入股后 投入公司的資產(chǎn)后與公司原有的資本融為一體，形成公司的法人資本，由公司占有和使用。 投資者將資產(chǎn)投入公司之后，就成為公司的股東，隨之也就不再擁有原來意義上的財產(chǎn)所有 權(quán)，而代之以不能將資本撤回的投資者所有權(quán)股東權(quán)益。 第十五頁，共八十三頁。1、股東權(quán)益的分類 法定股東權(quán)益 章定股東權(quán)益 普通股股東權(quán)益 優(yōu)先股股東權(quán)益 普通股股東權(quán)益：一般股東行使的權(quán)益：一是剩余收益請求權(quán)和剩余財產(chǎn)清償權(quán)；二是監(jiān)督?jīng)Q策權(quán)；三是優(yōu)先認(rèn)股權(quán)；四是股票轉(zhuǎn)讓權(quán)。 優(yōu)先股股東權(quán)益：根本特征在于優(yōu)先股股東在公司收益分配和財產(chǎn)清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)。與這種優(yōu)先權(quán)相伴隨的是，優(yōu)先股股東一般不享有股東大會投

8、票權(quán)。 法定股東權(quán)益：公司法等法律、法規(guī)明確授予股東的、公司章程不得剝奪的權(quán)益，體現(xiàn)來自國家的保護(hù)；章定股東權(quán)益；由公司章程和股東會議規(guī)定的股東權(quán)益，是公司的自我保護(hù)機(jī)制。公司股東可以通過公司章程來規(guī)定股東所享有的權(quán)益。 自益權(quán)：不需要借助他人就可以實(shí)現(xiàn)的，比如分紅權(quán)、盈余分配權(quán)等，屬于法定權(quán)力共益權(quán)：權(quán)力的行使需要借助于其它人的意志來實(shí)現(xiàn)，比如選舉董事的權(quán)利，參與公司決策的權(quán)利、知悉權(quán)等等。屬于章定權(quán)益 自益權(quán) 公益權(quán)從法律理論的劃分 從行使主體為標(biāo)準(zhǔn)的劃分 按照股東權(quán)益來源的劃分 第十六頁，共八十三頁。2、股東權(quán)益的具體內(nèi)容股東權(quán)益的主要內(nèi)容第十七頁，共八十三頁。2、股東權(quán)益的具體內(nèi)容知情

9、權(quán) 表決權(quán) 收益權(quán)股東有權(quán)查閱公司章程、股東會議記錄和會計報告，股份公司應(yīng)將上述文件置備于公司以供查閱 提案權(quán)股東有權(quán)就公司的經(jīng)營管理問題提出自己的建議。但要按照公司法或公司章程所決定的程序進(jìn)行股東有權(quán)出席股東大會并就有關(guān)議案投票表決：一是對涉及公司事務(wù)根本性變化的事項表決；二是對公司董事、監(jiān)事的選舉 股東有權(quán)要求公司依據(jù)公司的經(jīng)營情況，分派股息和其他收益：一是股利分配權(quán)；二是新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)；三是清算剩余分配權(quán) 訴訟權(quán)股東有權(quán)對侵害其應(yīng)得利益的董事或者經(jīng)營者進(jìn)行法律訴訟，要求停止侵害行為。一是股東集體訴訟，二是股東代表訴訟制度等。第十八頁，共八十三頁。3、我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其權(quán)利特征國有

10、股“一股獨(dú)大”特征的形成 1992年5月股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法 “根據(jù)投資主體的不同，股權(quán)設(shè)置有 四種形式：國家股、法人股、個人股、 外資股”。 1994年3月股份制試點(diǎn)企業(yè)國有股權(quán) 管理的實(shí)施意見 “關(guān)于特定行業(yè)和特定企業(yè)以及在本地區(qū) 經(jīng)濟(jì)中占有舉足輕重地位的企業(yè)，要保 證國家股(或國有法人股，該國有法人單 位應(yīng)為純國有企業(yè)或國家獨(dú)資公司)的控 股地位”。 限制國有股流通形成“一股獨(dú)大”截至2005年6月底，滬、深兩市共有A、B股上市公司1391家，總股本之和為7485.83億股。其中國有股占總股本的49.45%。大股東操縱大股東“掠奪” “內(nèi)部股東控制”第十九頁，共八十三頁。3、我國上市公司的

11、股權(quán)結(jié)構(gòu)及其權(quán)利特征“股權(quán)分置”： 在中國股市的發(fā)展過程中，上市公司內(nèi)部普遍存在著兩種不同性質(zhì)的股票非流通股（國家股、法人股）和社會流通股（個人股、外資股），這兩類股票形成了“不同股不同價不同權(quán)”的市場制度與結(jié)構(gòu)，這就是所謂“股權(quán)分置”流通股非流通股上市公司國家股法人股個人股外資股第二十頁，共八十三頁。股權(quán)分置改革前我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu) 第二十一頁，共八十三頁。股權(quán)分置改革前我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)“股權(quán)分置”改革 為了規(guī)范上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)兩類股票并軌，2005年4月29日，中國證監(jiān)會發(fā)布了關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革試點(diǎn)有關(guān)問題的通知，股權(quán)分置改革進(jìn)入試點(diǎn)階段。2005年9月，股權(quán)分置改革全面

12、鋪開。 到2007年12月31日，已完成或進(jìn)入股權(quán)分置改革程序的上市公司市值占上市公司總市值的比重達(dá)到98%，未完成的企業(yè)只有33家，至此，股權(quán)分置改革基本完成。實(shí)現(xiàn)同股同權(quán)流通股非流通股第二十二頁，共八十三頁。股權(quán)分置改革前我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)“股權(quán)分置”改革后我國上市公司股權(quán) “股權(quán)分置”改革后，我國上市公司的股權(quán)，按投資主體的不同可分為國有股、法人股和公眾股。上市公司國有股法人股公眾股有權(quán)代表國家投資的部門或機(jī)構(gòu)以國有資產(chǎn)向公司投資形成的股份。 企業(yè)法人或具有法人資格的事業(yè)單位和社會團(tuán)體以其依法經(jīng)營的資產(chǎn)向公司投資所形成的股份 。 是指社會個人或股份公司內(nèi)部職工以個人合法財產(chǎn)投入公司形成

13、的股份。 第二十三頁，共八十三頁。知識鏈接：股權(quán)分置改革的操作關(guān)鍵“股權(quán)分置”改革面臨兩類問題第一類問題：兩類股權(quán)市值數(shù)量差額巨大可流通股市值：8,300億元不可流通股市值：1.62萬億元 股市暴跌第二類問題：兩類股權(quán)持股成本差額巨大可流通股成本：1元/股不可流通股成本：多倍溢價 流通股東蒙受損失關(guān)鍵：穩(wěn)定市場預(yù)期，保持市場穩(wěn)定，解決大股東和中小股東的利益沖突“大非”：禁售1年后，12個月內(nèi)不超過5%，24個月內(nèi)不超過10%。“小非” ：禁售1年后流通解決辦法非流通股向流通股支付“對價”使流通股股東獲得補(bǔ)償解決辦法第二十四頁，共八十三頁。3.1 股東和股東權(quán)益3.1.3 股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益的

14、比較在公司經(jīng)營中所處地位不同各自承擔(dān)的風(fēng)險不同1、2、兩種權(quán)益償還期限不同3、第二十五頁，共八十三頁。公司資產(chǎn)來源公司資產(chǎn)來源自有資金借入資金所有者權(quán)益受益人受益人公司股東公司債權(quán)人債權(quán)人權(quán)益契約法上的一種請求權(quán)人，除了依據(jù)與公司的契約上所規(guī)定的權(quán)利之外，對于公司的事務(wù)不得享有更多的權(quán)利。 是公司的所有人，具有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利第二十六頁，共八十三頁。3.1.3 股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益的比較債權(quán)人權(quán)益 在經(jīng)營中的地位 “不參與權(quán)益” 承擔(dān)風(fēng)險程度 優(yōu)先權(quán)益，收入穩(wěn)定，風(fēng)險低 償還期限 除依法轉(zhuǎn)讓外不得抽回資金，清算后獲取尚存剩余財產(chǎn)股東權(quán)益 在經(jīng)營中的地位 “參與權(quán)益”

15、 承擔(dān)風(fēng)險程度 剩余權(quán)益，收入不穩(wěn)，風(fēng)險大 償還期限 償付日期固定，到期不償付本利，則破產(chǎn)清算。第二十七頁，共八十三頁。知識鏈接: 債權(quán)人的保護(hù)規(guī)則公司股東責(zé)任有限性原則的確立使得債權(quán)人不能對股東的個人財產(chǎn)提出請求，因此現(xiàn)代公司法一直十分注重對公司債權(quán)人的利益保護(hù)。我國公司法關(guān)于公司債權(quán)人利益保護(hù)的基本方式有三種；公司重大事項公開性原則、公司資本保全原則以及公司清算規(guī)則。第二十八頁，共八十三頁。第3章 股東權(quán)益及其保護(hù)3.1 股東和股東權(quán)益3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.3 股東訴訟與事后救濟(jì)第二十九頁，共八十三頁。3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.2.1 股東大會的性質(zhì)與權(quán)利3.2.2 股東大

16、會的類型3.2.3 股東大會的召集制度3.2.4 股東大會的議事制度3.2.5 股東大會的表決制度性質(zhì)、類型運(yùn)行機(jī)制第三十頁，共八十三頁。3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.2.1 股東大會的性質(zhì)與權(quán)利股東大會的性質(zhì)股東大會的權(quán)利1、2、第三十一頁，共八十三頁。1、股東大會的性質(zhì)股東大會：是指由全體股東組成的、行使股東權(quán) 利的組織，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。第三十二頁，共八十三頁。股東大會特征股東大會由全體股東組成 公司的股東是公司股東大會的當(dāng)然成員，任何一名股東都有權(quán)出席股東大會會議 。 股東大會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 股東大會是股東發(fā)表意見、爭取自己權(quán)利實(shí)施的一個主要渠道。但股東大會不對外代表公司進(jìn)行活

17、動。 股東大會是公司必設(shè)機(jī)構(gòu) 只有在特殊情況下，才可以不設(shè)股東大會，如我國國有獨(dú)資公司不設(shè)立股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。 股東大會是非常設(shè)機(jī)構(gòu) 只是年度定期或在公司有重大問題時才召集，無常設(shè)必要。 第三十三頁，共八十三頁。2、股東大會的權(quán)利 決定審議和批準(zhǔn)報告的事項股東大會要對董事和監(jiān)事提交的報告進(jìn)行審議和批準(zhǔn)，包括：董事在公司虧損額達(dá)資本總額的1/3時所做的報告、對于公司債券的募集原因和募集結(jié)果所做的報告；監(jiān)事對財務(wù)表冊的核對報告、對公司清算的檢查報告等。 法定作出決議的事項第一，關(guān)于一般事項：對于董事、監(jiān)事、清算人的選任、解聘及報酬的決議；對于董事所編制的會計表冊、清算人

18、所提交的各項表冊是否通過的決議；對于分配盈余及股利、補(bǔ)選改選董事、監(jiān)事的決議第二，關(guān)于特別事項：關(guān)于締結(jié)、終止、變更有關(guān)出租、委托經(jīng)營和聯(lián)營的合同；公司財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、受讓；發(fā)行新股；變更公司章程或增減公司資本；公司的解散合并和分立等對公司有重大影響的事項。第三十四頁，共八十三頁。我國公司法對股東大會的職權(quán)（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2）審議、批準(zhǔn)董事會、監(jiān)事會的報告；（3）審議、批準(zhǔn)公司年度預(yù)算、決算報告；（4）審議、批準(zhǔn)利潤分配或虧損彌補(bǔ)；（5）對公司增加或者減少資本做出決議；（6）對發(fā)行公司債券做出決議；（7）選舉或者罷免董事會和監(jiān)事會成員，決議其報酬 和支付方法；修改公司章程；（

19、8）修改公司章程。第三十五頁，共八十三頁。3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.2.2 股東大會的類型普通股東大會非常股東大會1、2、第三十六頁，共八十三頁。3.2.2 股東大會的類型第三十七頁，共八十三頁。案例：某房地產(chǎn)公司非常股東大會 某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補(bǔ)的經(jīng)營虧損，虧損總額為人民幣7,000萬元（已超過注冊資本1/3）。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于3月20日在報紙上刊登了向所有股東發(fā)出的會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項： (1)選舉更換部分董事，選舉更換董事長; (2)

20、選舉更換全部監(jiān)事; (3)就發(fā)行公司債券作出決議; (4)就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。股東大會上，上述各事項均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。第三十八頁，共八十三頁。3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.2.3 股東大會的召集制度股東大會召集條件股東大會召集權(quán)人1、2、股東大會召集通知、公告3、第三十九頁，共八十三頁。1、股東大會的召集條件普通股東會議，一般不對其召集條件做具體規(guī)定。非常股東會議，其召集條件世界各國各有不同。第四十頁，共八十三頁。2、股東大會召集權(quán)人召集權(quán)人：是指法律規(guī)定有權(quán)召集股東大會之人 我國公司法第102條規(guī)定股東大會會議召集人依次為：（1）董事會。順序為：董事長

21、 副董事長 - 董事（2）監(jiān)事會（3）連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計持有公司10%以上股份的股東 中國證監(jiān)會2006年3月上市公司股東大會規(guī)則第7條規(guī)定：“獨(dú)立董事有權(quán)向董事會提議召開臨時股東大會。董事會應(yīng)在收到提議后10內(nèi)提出 統(tǒng)一或者不同意召開臨時股東大會的書面反饋意見。” 股東大會董事會監(jiān)事會股東股東股東經(jīng)理法院其他第四十一頁，共八十三頁。3、股東大會召集通知、公告召集通知:是將有關(guān)股東大會召集的信息傳達(dá)給股東，以使其能按時參加會議、參與相關(guān)決議第四十二頁，共八十三頁。案例：惠松工程機(jī)械公司的股東糾紛 四川惠松工程機(jī)械有限公司是一家民營企業(yè)。公司成立時，兩名股東劉學(xué)光和蘇進(jìn)每人出資100萬，

22、各占50%的股份。由劉學(xué)光任法人代表、執(zhí)行董事，蘇進(jìn)擔(dān)任副總經(jīng)理、監(jiān)事。 到了2011年，在公司生意最紅火的時候，蘇進(jìn)發(fā)現(xiàn)自己已經(jīng)大權(quán)旁落，到了年底，他甚至被免掉了副總經(jīng)理職務(wù)。 蘇進(jìn)2001年12月以公函的方式向劉學(xué)光提議召開公司股東會，希望通過股東會重新選舉公司的組織機(jī)構(gòu)，重新分配公司執(zhí)行董事和總經(jīng)理的權(quán)力關(guān)系。蘇進(jìn)認(rèn)為，自己擁有50%的公司股權(quán)，執(zhí)行董事和總經(jīng)理者兩個職務(wù)至少有一個由他擔(dān)任。 然而，股東會最終也沒開成。因為按照公司法和公司章程的規(guī)定，召集公司股東會的權(quán)力掌握在執(zhí)行董事劉學(xué)光手里。 蘇進(jìn)無奈之下打算賣掉自己的股份，但沒有人愿意接受他的轉(zhuǎn)讓。 蘇進(jìn)的律師建議他解散公司。但是不

23、符合公司法的規(guī)定；而公司合并或者分立的可能性也不存在；而通過股東會議來解散公司，首先，蘇進(jìn)本人根本無法解散股東會，即使股東會真的召開了，形成決議還是需要公司股份三分之二以上通過，而蘇進(jìn)只有50%。顯然，面對同樣擁有50%股權(quán)的劉學(xué)光，根本不可能形成三分之二的多數(shù)意見，蘇進(jìn)根本無法達(dá)到目的。第四十三頁，共八十三頁。3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.2.4 股東大會的議事制度股東大會的主持股東大會的提案1、2、股東大會的出席率3、股東大會的表決要求4、第四十四頁，共八十三頁。我國公司法規(guī)定股東大會的主持原則-“誰召集，誰主持” 。1、股東大會的主持 會議主持人違反議事規(guī)則，現(xiàn)場出席股東大會有表決權(quán)過

24、半數(shù)的股東同意，股東大會可推舉一人擔(dān)任會議主持人，繼續(xù)開會。第四十五頁，共八十三頁。2、股東大會的提案為了防止大股東控制股東大會，英美德日等國均承認(rèn)股東提案權(quán)，以保障中小股東的發(fā)言權(quán)。主要法律規(guī)定：（1）提案股東的資格要求（2）對提案內(nèi)容和數(shù)量的限制（3）提案權(quán)行使程序（4）侵害股東提案權(quán)的法律救濟(jì)我國新公司法增設(shè)了少數(shù)股東臨時股東大會的提案權(quán)。證監(jiān)會2006年上市公司股東大會規(guī)則第14條規(guī)定單獨(dú)或者合計持有公司3%以上股份的股東，可提出臨時提案并書面提交召集人。第四十六頁，共八十三頁。股東的出席率是指出席股東大會的股東占全體股東的百分比法律規(guī)定股東會會議必須有一定比例的股東出席才能召開，這樣

25、通過的決議才合法有效。我國現(xiàn)行公司法第91條規(guī)定：創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的認(rèn)股人出席方可舉行。 2、股東大會的出席率第四十七頁，共八十三頁。股東大會表決要求- “多數(shù)決規(guī)則”2、股東大會的表決要求 我國公司法對表決程序的要求： 有限責(zé)任公司由公司章程規(guī)定；股份有限 公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過 半數(shù)通過 ； 股東會會議作出修改公司章程、增加或者 減少注冊資本的決議，以及公司合并、分 離、解散或者變更公司形式的決議，必須 經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過第四十八頁，共八十三頁。知識鏈接：“資本多數(shù)決原則” 濫用”資本多數(shù)決原則產(chǎn)生于1843年英國樞密院著名的福斯訴哈伯特案資本多數(shù)決濫

26、用指的是在公司法人體現(xiàn)公司意志時，代表表決權(quán)多數(shù)的股東違反誠實(shí)信用原則或多數(shù)股東信任原則，利用表決權(quán)數(shù)量優(yōu)勢做出對公司、其他股東、第三人等不利的決議?？梢?，資本多數(shù)決制度是一把雙刃劍，它在帶來公司決策迅速并鼓勵投資積極性的同時，又導(dǎo)致控制股東可能濫用自己在公司中的優(yōu)勢地位壓迫、欺詐、排擠中小股東，產(chǎn)生實(shí)質(zhì)不公平。據(jù)此，控制股東既然可以通過資本多數(shù)決這一合理、合法原則的運(yùn)用，實(shí)現(xiàn)自己的個別私利，那么，就必須賦予其必要的義務(wù)，要求其在行使控制權(quán)、追求自身利益時不得損害中小股東利益和公司利益?；蛘哒f，應(yīng)該對控制股東濫用資本多數(shù)決而享受特別利益的行為賦予相應(yīng)的義務(wù)，使之權(quán)利義務(wù)相當(dāng)。第四十九頁，共八十

27、三頁。3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.2.5 股東大會的表決制度股東投票的基本原則股東大會的投票表決方式1、2、股東大會的投票權(quán)行使方式3、第五十頁，共八十三頁。1、股東投票的基本原則股東投票的基本原則：一股一票例外情況：（1）在公司設(shè)置優(yōu)先股、公司持有自己股份的情況下，這些股份沒有表決權(quán)（2）股東大會就關(guān)聯(lián)交易表決時，關(guān)聯(lián)股東所持股份沒有表決權(quán)（3）有的國家規(guī)定有限責(zé)任公司制度下的股東表決權(quán)如何計算授予，以公司章程來加以規(guī)定，有可能出現(xiàn)不按出資比例進(jìn)行表決的情形第五十一頁，共八十三頁。2、股東大會的投票表決方式第五十二頁，共八十三頁。（1）直接投票制度也稱為“法定表決制度”，是股東將與持股數(shù)

28、目相對應(yīng)的表決票數(shù)等額地投向他所同意或否決的議案譬如某股東的持股量為100股，表決的議題是選舉5個董事。這樣，該股東的有效表決票數(shù)就等于500（1005），該股東必須將有效表決總票數(shù)分成5份，等額地投向他所選定的每一董事，即他所選定的每一董事都從他那里獲得100張選票這種表決制度對控股的大股東絕對有利第五十三頁，共八十三頁。（2）累加投票制度又稱“累積投票制”，股東可以將有效表決總票數(shù)以任何組合方式投向他所同意或否決的議案。上例某股東的持股量為100股，表決的議題是選舉5個董事。股東的有效表決總票數(shù)也是500，但他可以將500票一并投在1個董事的名下，以400票和100票的組合方式投在2個董事

29、的名下，以300、50、50、50、50票的組合方式投在5個董事的名下，等等。 這種表決制度對中小股東有利第五十四頁，共八十三頁。累積投票制：舉例公司注冊資金1000股甲股東600股乙股東400股董事會董事6人選舉董事A、B、C、D、E、F、G、H、I、J、K、L甲看中乙看中簡單多數(shù)：乙只有400個投票權(quán)/人，不會有任何機(jī)會選出后6位的任何一位累計投票：乙的投票權(quán)數(shù)為400股乘以6個選舉數(shù)，為2400個投票權(quán)，可以 集中在某幾個人身上，如G、H可得1200票。第五十五頁，共八十三頁。累積投票制：舉例甲股東的投票權(quán)分布乙股東的投票權(quán)分布投票方法ABCDEFGHIJKL12349009009009

30、0080080080000000ABCDKL選出的董事600600600600400400400600600400400400ABCDEF120012001200080080080000000ABCJKL600600600600000600600600900900CDEFGH第五十六頁，共八十三頁。我國公司法對“累加投票制”的規(guī)定我國公司法第106條規(guī)定：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依據(jù)公司章程規(guī)定或者股東大會的決議，實(shí)行累積投票制”。2002年我國證監(jiān)會頒布的上市公司治理準(zhǔn)則規(guī)定：“控股股東控股比例在30以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度

31、的實(shí)施細(xì)則。”中國證監(jiān)會以規(guī)章的形式肯定了累積投票制，是對這方面法律空白的填補(bǔ)。目前我國已有許多上市公司在公司章程中添加了該細(xì)則。 第五十七頁，共八十三頁。知識鏈接：“累加投票制”的起源“累積投票制”產(chǎn)生于美國的伊利諾伊州1870年規(guī)定此制度，之后各州紛紛效此立法標(biāo)準(zhǔn)公司法第33條：將其所擁有的，并由代表權(quán)的股份數(shù)目分別投給予以當(dāng)選董事人數(shù)相同的人數(shù)，或者將其擁有的股份數(shù)目和擬當(dāng)選的董事數(shù)目相乘之積，累積起來投給一個候選人，或按相同的原則將上述選票分別投給任何數(shù)目的候選人第五十八頁，共八十三頁。 （3）類別股東表決制度 類別股：指在公司的股權(quán)設(shè)置中，存在兩個以上的不同種類、不同權(quán)利的股份 包括

32、發(fā)起人股、非發(fā)起人股；普通股、優(yōu)先股；普通表決權(quán)股份、無表決權(quán)股份、特殊表決權(quán)股份（如雙倍表決權(quán)）；不同交易場所的股份；關(guān)聯(lián)股東股份、非關(guān)聯(lián)股東股份等進(jìn)行股東類別區(qū)分的實(shí)質(zhì)是限制優(yōu)勢股東的優(yōu)勢，保護(hù)弱勢股東的利益類別股東大會在我國尚未有明確的規(guī)定，但實(shí)際上已存在國有股、法人股、個人股或從主體角度劃分的發(fā)起人股和社會公眾股第五十九頁，共八十三頁。（3）類別股東表決制度類別股東表決制度：是指一項涉及不同類別股東權(quán)益的議案，需要各類別股東及其他類別股東分別審議，并獲得各自的絕對多數(shù)同意才能通過。 類別股東大會的召開形式有三種；傳統(tǒng)的現(xiàn)場形式、通信形式及網(wǎng)上投票。目前應(yīng)該大力推出網(wǎng)上投票，讓更多的流通

33、股股東參與投票。歐盟、我國香港、臺灣地區(qū)都有規(guī)定。我國證監(jiān)會于2004年12月7日頒布了關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若于規(guī)定，規(guī)定要求我國上市公司建立和完善社會公眾股股東對重大事項的表決制度。第六十頁，共八十三頁。（4）投票權(quán)排除制度投票權(quán)排除制度：也稱為表決權(quán)回避制度，是指當(dāng)某一股東與股東大會討論的決議事項有特別的利害關(guān)系時，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。這一制度在德國、意大利等大陸法系國家得到了廣泛的應(yīng)用，韓國及我國臺灣和香港地區(qū)也采用了此制度。但英美法系國家中一般沒有“投票權(quán)排除”制度。這些國家的立法精神強(qiáng)調(diào)，投票權(quán)是以股東個人財產(chǎn)為基礎(chǔ)的，投票權(quán)可自由行使。

34、我國曾經(jīng)實(shí)行的按股東類別組織表決，也就是股權(quán)分置的制度，就相當(dāng)于“投票權(quán)排除”。 第六十一頁，共八十三頁。我國有關(guān)“投票權(quán)派出制度”法規(guī)我國公司法第16條把公司為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的事項納入被排除事項范圍。證監(jiān)會將上市公司關(guān)聯(lián)交易事項納入被排除事項范圍。上市公司章程指引（2006年修訂）第79條規(guī)定：“股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)該參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會表決的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況?！鄙鲜泄竟蓶|大會規(guī)則第31條規(guī)定：“股東及股東大會擬審議事項有關(guān)聯(lián)關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)排除表決第六十二頁，共八十三頁。3、股東大會投票

35、權(quán)行使方式（1）股東自己投票（2）代理投票制度即不能出席股東大會進(jìn)行投票的股東，可以委托代理人出席股東大會，由代理人向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。 早期的代理投票大多是股東間相互委托，后來董事會卻 逐漸成為不愿蒞會的股東們行使投票表決權(quán)的委托代理人第六十三頁，共八十三頁。3、股東大會投票權(quán)行使方式在德國，銀行常常代理股東進(jìn)行投票。在美國“代理投票”和“征求委托書競爭”，已經(jīng)成為用來約束和威脅無效率或不盡職的經(jīng)理活動或董事會成員的重要機(jī)制。 具體來說，當(dāng)不滿意公司現(xiàn)實(shí)運(yùn)作的投資者要爭取公司控制權(quán)時，他就會向公司的股東來征集“代理投票”的委托書，當(dāng)他征集到足夠多的委托書之后，

36、他就可以在股東大會上運(yùn)用自己的代理投票權(quán)表達(dá)自己的意見。而對于那些親自參加股東大會進(jìn)行投票并不劃算的股東，代理投票制度就是他們有了通過合適代理人替自己表達(dá)意見的機(jī)會。 第六十四頁，共八十三頁。第3章 股東權(quán)益及其保護(hù)3.1 股東和股東權(quán)益3.2 股東大會及其運(yùn)行機(jī)制3.3 股東訴訟與事后救濟(jì)第六十五頁，共八十三頁。3.3 股東訴訟與事后救濟(jì)3.3.1 股東大會決議瑕疵的訴訟提起制度3.3.2 異議股東股權(quán)收購請求權(quán)制度3.3.3 請求強(qiáng)制解散權(quán)制度3.3.4 直接訴訟制度3.3.5 派生訴訟制度第六十六頁，共八十三頁。3.3 股東訴訟和事后救濟(jì)3.3.1 股東大會決議瑕疵的訴訟提起制度 內(nèi)容的

37、違法 形式的違法賦予中小股東對股東會議的撤銷權(quán)、權(quán)利受損害的賠償請求權(quán)。國外公司法規(guī)定瑕疵訴訟提起制度 請求宣告決議無效 請求撤銷該決議我國股東大會解決途徑股東大會瑕疵第六十七頁，共八十三頁。3.3 股東訴訟和事后救濟(jì)股東大會決議瑕疵請求公司評估其股票，并由公司以此價格回購股票，從而實(shí)現(xiàn)退出公司的目的。股東股東股東 中小股東直接退出制，成為保護(hù)股東的最后一道救濟(jì)程序由于受法定資本制等制度的局限，我國異議股東股權(quán)收購請求權(quán)制度的引入尚處于萌芽階段。3.3.2 異議股東股權(quán)收購請求權(quán)制度第六十八頁，共八十三頁。3.3 股東訴訟和事后救濟(jì)股東大會請求解散公司股東股東股東3.3.3 請求強(qiáng)制解散權(quán)制度

38、股東期待落空排斥股東擔(dān)任公司的管理人員或剝奪股東參與公司事務(wù)管理； 信賴關(guān)系確有理由的喪失。 公司陷入僵局。 兩大法系國家普遍采用的保護(hù)小股東權(quán)利的手段。該制度始于美國立法，后在世界各國被普遍采用。 我國公司法規(guī)定持有全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請求法院解散公司，降低了該制度的門檻，有利于中小股東權(quán)利得到切實(shí)的保護(hù)。 第六十九頁，共八十三頁。知識鏈接：法定資本制和授權(quán)資本制法定資本制授權(quán)資本制出資范式按承諾出資，一次性繳足按實(shí)際出資，無須一次繳足采用地域大陸法國家英美法國家責(zé)任承擔(dān)認(rèn)購股份認(rèn)購責(zé)任出資審查國家行使董事會行使制度特征呆板靈活第七十頁，共八十三頁。3.3 股東訴訟和事后救濟(jì)股

39、東訴訟制度 作為公司法保護(hù)股東權(quán)利的一項重要制度，迄今已為各國公司法普遍接受。英美最早在衡平法上創(chuàng)設(shè)股東訴訟制度，第一個股東訴訟案例1928年在英國出現(xiàn)后，美國、法國、德國、日本等國家紛紛借鑒 現(xiàn)已成為中小股東監(jiān)督大股東、董事的最重要、最有效的方法，也是股東權(quán)利保護(hù)最后一道防線中的關(guān)鍵所在。第七十一頁，共八十三頁。3.3 股東訴訟和事后救濟(jì)3.3.4 直接訴訟制度單個訴訟：每一名股東分別對公司的董事會或經(jīng)營者 進(jìn)行訴訟 共同訴訟：股東聯(lián)合起來，共同提起訴訟 集體訴訟：有12位原告作為“首席原告”代表眾多股東 提起訴訟， 集體訴訟制度起源于英國，1966年納入美國聯(lián)邦民事訴訟程序法。 我國新公司

40、法第123條規(guī)定了股東直接訴訟制度：“董事、高級管理人員違反法律、 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”但 目前我國僅允許少數(shù)股東以單獨(dú)或者共同訴訟的方式提起民事侵權(quán)賠償之訴，尚不允許 集體訴訟，而且也沒有引入舉證倒置制度。不得不說這是中小股東權(quán)利保護(hù)體系的重大 缺陷，也是下一步需立法重點(diǎn)解決的問題。 含義：股東在自己的權(quán)益遭到侵害時，而對公司股東大會、董事會以及經(jīng)理的不適行為提起的一種訴訟 股東大會董事會經(jīng)理層訴訟訴訟訴訟股 東第七十二頁，共八十三頁。案例：銀廣夏訴訟案件2002年5月，中國證監(jiān)會對銀廣夏公司下達(dá)行政處罰決定書。決定書認(rèn)定銀廣夏自1998

41、年至2001年期間累計虛構(gòu)利潤7.7億余元。被稱為中國的“安然事件”。 2001年8月開始，全國投資者起訴銀廣夏的訴訟拉開了序幕。銀廣廈有約萬股東，股價下跌造成幾十億的損失，但是截止投資者起訴銀廣夏虛假陳述案的最后時效，只有847個投資者提起訴訟，涉案總標(biāo)的不到1.8億元。起訴的人數(shù)、金額比例非常低，保護(hù)力度極其有限。2006年5月，在法院的主持下，北京、上海等多位律師代理的投資者與銀廣夏公司達(dá)成了和解，此后其他的投資者也和銀廣夏公司解決了爭端。根據(jù)法律文書的安排，銀廣夏公司對和解的投資者做出每10元支付2.2股的賠償。銀廣夏虛假陳述的訴訟是中國證券市場影響最大、過程最艱難的訴訟。這次歷經(jīng)6年

42、的訴訟的圓滿成功，促進(jìn)了證券監(jiān)管法律制度的完善，也有利于提升投資者對我國資本市場的信心。第七十三頁，共八十三頁。3.3 股東訴訟和事后救濟(jì)3.3.5 派生訴訟制度派生訴訟制度中權(quán)利受侵害的直接對象是公司，股東只是間接受害者。在派生訴訟中，原告股東只擁有程序意義上的訴權(quán)，實(shí)體意義上的訴權(quán)屬于公司。 股東派生訴訟制度源于英國1864年東潘多鉛礦公司訴麥瑞偉則案的判例。目前，美國、 法國、日本、德國、西班牙、韓國和中國臺灣等國家地區(qū)都規(guī)定了股東派生訴訟制度。 我國新公司法中第152條建立了股東派生訴訟制度，規(guī)定有限責(zé)任公司的股東、股 份有限公司連續(xù)180天以上單獨(dú)或者合計持有公司1%以上股份的股東，

43、可以提起股東派 生訴訟。 含義：指當(dāng)董事、監(jiān)事、經(jīng)理損害公司利益時，如果公司不對此采取行動或提起某種訴訟，則公司法允許符合條件的股東對致害人提起訴訟，要求他們對公司的損害承擔(dān)法律責(zé)任。 兩個前置條件：一是公司董事等要有違反法律、行政法規(guī)或公司章程的行為；二是要先執(zhí)行“竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)程序”， XX公司董事經(jīng)理股 東訴訟訴訟第七十四頁，共八十三頁。3.3.5 派生訴訟制度如果原告股東勝訴，勝訴的利益歸公司，原告股東只能與其他股東一起間接分享公司由此而獲得的利益。如果原告股東敗訴，則由敗訴股東承擔(dān)訴訟費(fèi)用。 第七十五頁，共八十三頁。本章小結(jié)股東及其類型概念：因出資獲得公司股份從而獲取權(quán)利義務(wù)的利益

44、主體類型：自然人股東和法人股東、發(fā)起人股東和非發(fā)起人股 東、積極股東和消極股東股東權(quán)益分類：自益與公益、普通股與優(yōu)先股、法定與章定內(nèi)容：知情權(quán)、提案權(quán)、表決權(quán)、收益權(quán)。我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)特征股權(quán)分置時代：流通股與非流通股。國有股“一股獨(dú)大”股權(quán)分置改革后：國有股、法人股和公眾股。逐漸全流通股權(quán)分置改革實(shí)質(zhì)：全流通改革，真正實(shí)現(xiàn)同股同權(quán)。方法：“大小非禁售”應(yīng)對市場擴(kuò)容；“對價”應(yīng)對流通股補(bǔ)償股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益區(qū)別：經(jīng)營中所處地位不同；各自承擔(dān)的風(fēng)險不同；償還期限不同性質(zhì)：全體組成；最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；必設(shè)機(jī)構(gòu)；非常設(shè)機(jī)構(gòu)權(quán)利：決定審議和批準(zhǔn)報告的事項；法定作出決議的事項股東大會的性質(zhì)與權(quán)利第七十六頁，共八十三頁。本章小結(jié)股東大會類型普通股東大會：每一日歷年度舉行一次非常股東大會：非定期或臨時急需時召開股東大會召集制度召集條件：普通大會法律強(qiáng)制；臨時大會具體規(guī)定；召集權(quán)人：董事會、個別股東、監(jiān)事會、其他。召集通知、公告：召開20日前通知股東股東大會議事制度基本原則：一股一票直接投票制度：股東可將與持股數(shù)目相對應(yīng)的表決票數(shù)等 額投票，有益于大股東。累加投票制度：股東可以將有效表決總票數(shù)以任何組合方 式投票，有益于小股東。類別股東表決制度：公司股權(quán)存在兩個以上的不同種類、 不同權(quán)利的股份。投票權(quán)派出制度：表決權(quán)回避制度股東大會