1、第二章 項目的投資結(jié)構(gòu)概念 項目的投資結(jié)構(gòu)是項目的發(fā)起人對項目資產(chǎn)權(quán)益的法律擁有形式和發(fā)起人之間的法律合作關(guān)系。 項目的投資結(jié)構(gòu)是指在項目所在國的法律、法規(guī)、會計、稅務(wù)等外在客觀因素的制約下，尋求一種能夠最大限度地實現(xiàn)各投資者投資目標的項目資產(chǎn)所有權(quán)結(jié)構(gòu)。第一節(jié) 項目投資結(jié)構(gòu)第二章 項目的投資結(jié)構(gòu)概念第一節(jié) 項目投資結(jié)構(gòu)近年來，在采用項目融資方式的項目結(jié)構(gòu)中越來越多的項目由具有互利的目標、能力和資源的多個投資者組成的合資集團共同開發(fā)、擁有和控制。原因：共同投資，共擔風險充分利用不同背景投資者之間具有的互補效益利用不同投資者的信譽等級吸引優(yōu)惠的貸款條件充分利用各合資方國內(nèi)的有關(guān)優(yōu)惠政策近年來，在

2、采用項目融資方式的項目結(jié)構(gòu)中越來越多的項目由具有互第二節(jié) 公司型合資結(jié)構(gòu)公司型合資結(jié)構(gòu)是按照“公司法”建立的，具有一個與投資者完全分離的獨立法人實體，股東以其所持有股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的一種投資結(jié)構(gòu)。第二節(jié) 公司型合資結(jié)構(gòu)公司型合資結(jié)構(gòu)是按照“公司法”建立簡單的公司型合資結(jié)構(gòu)簡單的公司型合資結(jié)構(gòu)公司型合資結(jié)構(gòu)的優(yōu)缺點優(yōu)點：有限責任融資安排比較容易投資轉(zhuǎn)讓比較容易項目資產(chǎn)所有權(quán)集中可以安排非公司負債型融資結(jié)構(gòu)缺點：對現(xiàn)金流量難以直接控制稅務(wù)靈活性差公司型合資結(jié)構(gòu)的優(yōu)缺點優(yōu)點：缺點：收購新西蘭鋼鐵聯(lián)合企業(yè)的合資公司結(jié)構(gòu)收購新西蘭鋼鐵聯(lián)合企業(yè)的合資公司結(jié)構(gòu)收購

3、新西蘭鋼鐵聯(lián)合企業(yè)的合資公司出資比例 單位：百萬元收購新西蘭鋼鐵聯(lián)合企業(yè)的合資公司出資比例 單位：百萬第三節(jié) 合伙制投資結(jié)構(gòu) 一.合伙制投資結(jié)構(gòu) 兩個或兩個以上合伙人之間以獲取利潤為目的，共同從事某項投資活動而建立起來的一種法律關(guān)系。 合伙制投資結(jié)構(gòu)包括： 1.普通合伙制 2.有限合伙制第三節(jié) 合伙制投資結(jié)構(gòu) 一.合伙制投資結(jié)構(gòu)普通合伙制結(jié)構(gòu)普通合伙制結(jié)構(gòu)中的合伙人稱為普通合伙人(General Partners)。普通合伙制中所有的合伙人對于合伙制結(jié)構(gòu)的經(jīng)營、債務(wù)、以及其它經(jīng)濟責任和民事責任負有連帶的無限責任。普通合伙制結(jié)構(gòu)一般被用來組成一些專業(yè)化的工作組合，例如，會計師事務(wù)所，律師事務(wù)所，

4、以及作為一些小型項目開發(fā)的投資結(jié)構(gòu)。普通合伙制結(jié)構(gòu)中投資者(合伙人)以合伙的形式共同擁有資產(chǎn)，進行生產(chǎn)經(jīng)營，并以合伙制結(jié)構(gòu)的名義共同安排融資。普通合伙制結(jié)構(gòu)普通合伙制結(jié)構(gòu)中的合伙人稱為普通合伙人(Gen合伙制結(jié)構(gòu)的特點合伙制的資產(chǎn)是由合伙人所擁有合伙人對普通合伙制項目的債務(wù)承擔個人責任；每個合伙人均可以要求以所有合伙人的名義去執(zhí)行合伙制項目的權(quán)利；在合伙制解散時，合伙人給予合伙制的貸款要在所有外部債權(quán)人收回債務(wù)之后才能收回；合伙制結(jié)構(gòu)的法律權(quán)益轉(zhuǎn)讓必須要得到其它合伙人的同意；普通合伙制結(jié)構(gòu)中，每個合伙人都有權(quán)參與合伙制的經(jīng)營管理；公司型結(jié)構(gòu)可以為融資安排提供浮動擔保，而合伙制不能稅務(wù)安排靈活合

5、伙制結(jié)構(gòu)的特點合伙制的資產(chǎn)是由合伙人所擁有采用普通合伙制的項目投資結(jié)構(gòu)采用普通合伙制的項目投資結(jié)構(gòu)缺點：無限責任每個合伙人都具有約束合伙制的能力融資安排相對比較復雜缺點：通過項目子公司建立的普通合伙制通過項目子公司建立的普通合伙制有限合伙制結(jié)構(gòu)有限合伙制結(jié)構(gòu)需要包括至少一個普通合伙人和一個有限合伙人（Limited Partner）。普通合伙人負責合伙制項目的組織和經(jīng)營管理，并承擔對合伙項目債務(wù)的無限責任；而有限合伙人不參與項目日常管理，對合伙項目的債務(wù)責任限于已投入和承諾投入的資本，其主要職責是提供一定的資金。有限合伙制結(jié)構(gòu)是通過有限合伙制協(xié)議組織起來的，在協(xié)議中對合伙各方的資本投入、項目管

6、理、風險分擔、利潤及虧損分配的比例和原則等均需要有具體的規(guī)定。有限合伙制結(jié)構(gòu)有限合伙制結(jié)構(gòu)需要包括至少一個普通合伙人和一個有限合伙制項目投資結(jié)構(gòu)有限合伙制項目投資結(jié)構(gòu)有限合伙制結(jié)構(gòu)的吸引力所在有限合伙制具備普通合伙制在稅務(wù)安排上的優(yōu)點，又在一定程度上避免了責任連帶問題。在有限合伙制項目中，普通合伙人一般是在該項目領(lǐng)域具有技術(shù)管理特長的公司。出于資金、風險、投資成本等多方面的考慮，吸收有限合伙人參與投資，分擔風險并分享利潤。有限合伙人可以利用項目前期虧損和投資優(yōu)惠獲得稅務(wù)上的好處。并可借參與有限合伙制項目進入某贏利前景較好而自身不具備技術(shù)和管理能力的投資領(lǐng)域。成立手續(xù)簡便。許多國家都沒有形成關(guān)于

7、對合伙制成立的法律法規(guī)，因此，其所受的限制較少。有限合伙制結(jié)構(gòu)的吸引力所在有限合伙制具備普通合伙制在稅務(wù)安排有限合伙制的缺陷1.普通合伙人仍然要承擔無限的債務(wù)連帶責任。2.每個普通合伙人對合伙制投資結(jié)構(gòu)具有約束力，不受投資份額大小的影響。3.融資安排比較復雜。4.在法律處理上的復雜性。有限合伙制的缺陷1.普通合伙人仍然要承擔無限的債務(wù)連帶責任。有限合伙制作為投資結(jié)構(gòu)的項目有兩大類型：1. 資本密集、回收期長但是風險較低的公用設(shè)施和基礎(chǔ)設(shè)施項目，這類項目有限合伙人可以充分利用前期的稅務(wù)虧損和投資優(yōu)惠沖抵其他的收入，提前回收一部分投資資金。 適用公用設(shè)施和基礎(chǔ)設(shè)施項目（公路、電站）2. 投資風險大

8、、稅務(wù)優(yōu)惠大，同時又具有良好勘探前景的資源類地質(zhì)勘探項目。許多國家對資源類項目的前期勘探費用支出給予優(yōu)惠的稅收政策。 適用資源類地質(zhì)勘探（石油、天然氣和一些礦產(chǎn)資源）有限合伙制作為投資結(jié)構(gòu)的項目有兩大類型：（a）項目勘探階段普通合伙人 普通合伙協(xié)議有限合伙制項目 有限合伙協(xié)議有限合伙人稅務(wù)扣減勘探支出管理協(xié)議 勘探資金（a）項目勘探階段普通合伙人 普通合伙協(xié)議有限合伙制項目 有（b）項目建設(shè)生產(chǎn)階段普通合伙人 普通合伙協(xié)議有限合伙制項目 有限合伙協(xié)議有限合伙人項目經(jīng)營收益管理協(xié)議項目建設(shè)資金（b）項目建設(shè)生產(chǎn)階段普通合伙人 普通合伙協(xié)議有限合伙制項目契約型合資結(jié)構(gòu) 1. 契約型合資結(jié)構(gòu)根據(jù)投資

9、者間的合資協(xié)議建立。 2. 在契約型合資項目中，每個投資者直接擁有全部 項目資產(chǎn)的一部分； 3. 根據(jù)項目投資計劃，每個投資者投入一定比例的 資金，并有權(quán)獨立處置相應(yīng)比例的最終產(chǎn)品； 4. 投資者之間的關(guān)系是合作關(guān)系而非合伙關(guān)系，每 個投資者都不能代表其它投資者，對其它投資者 的債務(wù)或民事責任也不負共同和連帶責任。契約型合資結(jié)構(gòu) 1. 契約型合資結(jié)構(gòu)根據(jù)投資者間的合資協(xié) 5. 由項目管理委員會負責重大決策，項目管理委員會指定項目經(jīng)理負責項目日常管理。項目管理委員會的組成、其決策方式與程序，項目經(jīng)理的責任、權(quán)利和義務(wù)，由合資協(xié)議或者單獨的管理協(xié)議規(guī)定。 6. 項目經(jīng)營所需的資金由一種被稱為 “資

10、金支付系統(tǒng)”的機制來提供，這種資金支付系統(tǒng)是由各個投資者分別出資開立的一個共同賬戶。在項目運營期間，由項目管理公司估算每個月各個投資者應(yīng)出資的數(shù)額并按計劃事先通知投資者及時支付。如果某個投資者違約，則其他投資者將不得不代其履行支付義務(wù)，然后再要求違約者償還。 5. 由項目管理委員會負責重大決策，項目管理委員會指定項契約型合資結(jié)構(gòu)的優(yōu)缺點（適用于產(chǎn)品“可分割”的項目）優(yōu)點：投資者不承擔連帶責任和共同責任稅務(wù)安排靈活融資安排靈活投資結(jié)構(gòu)設(shè)計靈活：可在合同法的規(guī)范下，按照投資者的目標通過合資協(xié)議安排投資結(jié)構(gòu)。缺點：結(jié)構(gòu)設(shè)計存在一定的不確定性因素投資轉(zhuǎn)讓程序比較復雜管理程序比較復雜缺乏現(xiàn)成的法律規(guī)范管

11、理行為，投資者權(quán)益要依賴合資協(xié)議來保護契約型合資結(jié)構(gòu)的優(yōu)缺點（適用于產(chǎn)品“可分割”的項目）優(yōu)點：簡單的契約型合資結(jié)構(gòu)簡單的契約型合資結(jié)構(gòu)信托基金結(jié)構(gòu)信托基金結(jié)構(gòu)是一種投資基金管理結(jié)構(gòu)，在投資方式上屬于間接投資形式。信托基金是指通過專門的經(jīng)營機構(gòu)將眾多投資者的資金匯集起來，由專業(yè)投資人士集中進行投資管理 ，投資者按其投資比例享受收益的一種信用工具。 互惠基金美國 單位信托基金英國及香港 證券投資信托基金日本及臺灣 信托基金結(jié)構(gòu)信托基金結(jié)構(gòu)是一種投資基金管理結(jié)構(gòu)，在投資方式上信托基金的參與者包括：信托單位持有人信托基金受托管理人代表信托單位持有人持有信托基金結(jié)構(gòu)的一切資產(chǎn)和權(quán)益，代表信托基金簽署法

12、律文件。受托管理人一般由銀行或受托管理公司擔任。信托基金經(jīng)理由受托管理人任命，負責信托基金及其投資項目的日常經(jīng)營管理。信托基金的參與者包括：信托基金結(jié)構(gòu)的特征信托基金通過信托契約（Trust Deed）建立，信托契約是規(guī)范信托單位持有人、信托基金受托管理人和基金經(jīng)理之間的法律關(guān)系的基本協(xié)議。信托基金在法律上不是一個獨立法人，受托管理人承擔信托基金的起訴和被起訴的責任。受托管理人受信托單位持有人的委托持有資產(chǎn)，信托單位持有人對信托基金資產(chǎn)按比例擁有直接的法律權(quán)益。受托管理人作為信托基金的法定代表，其所代表的責任與個人責任不能分割。但一般情況下債權(quán)人同意受托管理人的債務(wù)責任限于信托基金資產(chǎn)。信托基

13、金結(jié)構(gòu)的特征信托基金通過信托契約（Trust Deed典型的信托基金投資結(jié)構(gòu)典型的信托基金投資結(jié)構(gòu)信托基金結(jié)構(gòu)的優(yōu)缺點優(yōu)點：有限責任融資安排比較容易項目現(xiàn)金流量的控制相對比較容易缺點：稅務(wù)安排靈活性差投資結(jié)構(gòu)比較復雜信托基金結(jié)構(gòu)的優(yōu)缺點優(yōu)點：缺點：四種投資結(jié)構(gòu)的比較 公司型合資結(jié)構(gòu)合伙制結(jié)構(gòu)契約型合資結(jié)構(gòu)信托基金結(jié)構(gòu)資產(chǎn)擁有形式間接直接直接直接產(chǎn)品分配靈活性不靈活不一定靈活不靈活債務(wù)責任有限不一定有限不一定現(xiàn)金流量的控制不靈活有限制靈活有限制稅務(wù)結(jié)構(gòu)限制在結(jié)構(gòu)內(nèi)部可與投資者其他收入合并可與投資者其他收入合并限制在結(jié)構(gòu)內(nèi)部會計處理靈活靈活不靈活靈活投資轉(zhuǎn)讓復雜性相對簡單比較復雜比較復雜相對簡單投

14、資結(jié)構(gòu)復雜性相對簡單相對復雜相對復雜相對復雜四種基本投資結(jié)構(gòu)的比較四種投資結(jié)構(gòu)的比較 公司型合伙制結(jié)構(gòu)契約型投資結(jié)構(gòu)設(shè)計考慮的主要因素項目風險的分擔和項目債務(wù)隔離程度的要求債務(wù)追索性質(zhì)和強度要符合項目投資者的要求項目發(fā)起人愿意承擔間接的風險和責任，則多偏好于有限責任公司的投資結(jié)構(gòu)；而如果投資者有能力且愿意承擔更多的風險和責任，以期待獲得更大的投資回報的話，則可能選擇契約型的投資結(jié)構(gòu)補充資本注入的靈活性要求融資項目的債務(wù)股本比例一般較高，當項目遇到經(jīng)營困難時，往往難以通過其他方式籌集資金，只能通過補充資本的形式來滿足資金要求。當項目要求注入補充資本的可能性較大時，一般傾向于選擇公司型投資結(jié)構(gòu)，而

15、如果項目出現(xiàn)財務(wù)困難的概率較小時，則可能會偏向選擇契約型投資結(jié)構(gòu)。投資結(jié)構(gòu)設(shè)計考慮的主要因素項目風險的分擔和項目債務(wù)隔離程度的對稅務(wù)優(yōu)惠利用程度的要求有限責任公司投資結(jié)構(gòu)中，項目公司是納稅主體，其應(yīng)納稅收入或虧損以公司為單位計算，較難實現(xiàn)稅務(wù)沖抵；而契約型的投資結(jié)構(gòu)中，項目資產(chǎn)由投資者分別直接擁有，項目的產(chǎn)品也由投資者直接擁有，投資者自行決定其納稅收入問題，這就為沖抵稅務(wù)虧損提供了可能。財務(wù)處理方法的要求財務(wù)資料的公開披露程度；財務(wù)報表的賬務(wù)處理方法采用不同的投資比例，往往會影響項目的資產(chǎn)負債情況是否反映在投資者自身的財務(wù)報表上以及其反映方式對稅務(wù)優(yōu)惠利用程度的要求產(chǎn)品分配形式和利潤提取的難易

16、程度有限責任公司投資結(jié)構(gòu)中，由項目公司統(tǒng)一對外銷售、統(tǒng)一結(jié)算、統(tǒng)一納稅，剩余利潤可以在投資者之間進行分配；而在契約型投資結(jié)構(gòu)中，項目產(chǎn)品是直接分配給各投資者自己支配的。融資的便利與否要求項目公司完全控制項目的現(xiàn)金流量，較易于銀行對全部項目現(xiàn)金流量的監(jiān)管和控制，因此項目公司為主體安排融資較容易。契約型投資結(jié)構(gòu)中，項目資產(chǎn)是由一些投資者分別直接擁有的，項目資產(chǎn)很難作為一個整體來向銀行抵押并申請項目貸款，而只能由各個投資者分別或者聯(lián)合抵押給銀行貸款，并且分別地享有項目的稅務(wù)好處和其他投資優(yōu)惠條件。產(chǎn)品分配形式和利潤提取的難易程度資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的靈活性要求公司型投資結(jié)構(gòu)中，項目資產(chǎn)或股份抵押給銀行，一旦項目

17、公司違約，貸款銀行可以很方便地在公開市場上拋售項目資產(chǎn)或股份以彌補貸款本息；而在契約型投資結(jié)構(gòu)中或合伙制結(jié)構(gòu)中，項目資產(chǎn)或權(quán)益的出售要經(jīng)過所有投資者的一致同意等限制。不僅轉(zhuǎn)讓程序復雜，而且轉(zhuǎn)讓成本很高。項目管理的決策方式與程序在生產(chǎn)管理方面，無論哪一種合資結(jié)構(gòu)多數(shù)都會任命其中一個主要投資者或者一個獨立的項目管理公司作為項目經(jīng)理，負責項目日常生產(chǎn)管理經(jīng)營工作，其他的投資者則只參與不同層次的管理委員會，對項目的重大問題擁有決策權(quán)。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的靈活性要求項目融資中信用保證包含的新內(nèi)容銀行對項目現(xiàn)金流量的控制項目經(jīng)營收入必須進入指定的專門銀行帳戶融資協(xié)議中要規(guī)定該帳戶資金的用途、使用范圍、使用手續(xù)、以及

18、使用的優(yōu)先序列。典型的優(yōu)先序列是：生產(chǎn)成本；項目再投資；債務(wù)還本；項目擴建及發(fā)展；投資者的利潤分配。銀行對項目決策程序的控制保證涉及資金的決策不損害貸款銀行的利益。銀行對項目資產(chǎn)處置權(quán)的控制超過一定金額的資產(chǎn)處置須經(jīng)貸款銀行批準。項目融資中信用保證包含的新內(nèi)容銀行對項目現(xiàn)金流量的控制投資結(jié)構(gòu)對項目融資安排的影響貸款的分割公司型合資結(jié)構(gòu)作為一個整體有利于銀行對項目現(xiàn)金流量、決策權(quán)和資產(chǎn)處置權(quán)的監(jiān)控；非公司型合資結(jié)構(gòu)由于貸款分割增加增加了銀行對項目監(jiān)控的難度。交叉擔保及其優(yōu)先序列非公司型合資結(jié)構(gòu)中若某一投資者同時交叉違約和融資違約，會涉及違約處理的優(yōu)先序問題對債務(wù)追索權(quán)的限制對項目資產(chǎn)的控制投資結(jié)

19、構(gòu)對項目融資安排的影響貸款的分割 合資協(xié)議是項目投資結(jié)構(gòu)的根本性文件。公司型合資結(jié)構(gòu)：股東協(xié)議信托基金結(jié)構(gòu)：信托契約、管理協(xié)議和信托基金單位持有人協(xié)議合伙制結(jié)構(gòu)：合伙人協(xié)議非公司型合資結(jié)構(gòu)：合資協(xié)議合資協(xié)議中的關(guān)鍵條款 合資協(xié)議是項目投資結(jié)構(gòu)的根本性文件。公司型合資結(jié)構(gòu)：1、合資項目的經(jīng)營范圍項目說明投資者之間的法律經(jīng)濟關(guān)系應(yīng)明確規(guī)定合資項目經(jīng)營范圍的任何延伸或者收購任何新的項目都必須得到投資者百分之百的一致同意，并且任何投資者在項目以外均不得從事與合資項目相競爭的商業(yè)活動。1、合資項目的經(jīng)營范圍2.初始資本注入形式條款初始資本注入可以有多種多樣的形式。除現(xiàn)金形式注入股本外，其他形式注入的股本其評估價值必須得到其他股東認可。 股本價值的估價有必要在合資協(xié)議中確定下來 ，以防止產(chǎn)生投資者之間糾紛。2.初始資本注入形式條款初始資本注入可以有多種多樣的形式。3優(yōu)先購買權(quán) 項目的優(yōu)先購買權(quán)是指合資項