1、第二篇 國(guó)際商事行為NO:00265454第二篇 國(guó)際商事行為NO:00265454第四章 國(guó)際商事合同法NO:00265454第四章 國(guó)際商事合同法NO:00265454Chart本章學(xué)習(xí)目標(biāo)Sample HeadingSample Heading1.掌握國(guó)際商事合同成立的判定。2.掌握國(guó)際商事合同的效力。3.了解影響國(guó)際商事合同效力的因素。4.了解不同國(guó)家合同法的規(guī)則，具備選擇準(zhǔn)據(jù)法的能力。Chart本章學(xué)習(xí)目標(biāo)Sample HeadingSamplChart本章知識(shí)結(jié)構(gòu)圖Chart本章知識(shí)結(jié)構(gòu)圖Chart本章知識(shí)結(jié)構(gòu)圖Chart本章知識(shí)結(jié)構(gòu)圖Chart第一節(jié) 國(guó)際商事合同概述一、合同的概

2、念與特征 一般來(lái)說(shuō)，合同是指當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的法律行為。法律特征： （1）合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人之間的法律行為。 （2）合同是當(dāng)事人之間意思表示一致的法律行為。 （3）合同的內(nèi)容是當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。 （4）合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。Chart第一節(jié) 國(guó)際商事合同概述一、合同的概念與特征Chart第一節(jié) 國(guó)際商事合同概述表4.1 大陸法、英美法和中國(guó)法對(duì)合同的定義大陸法系 法國(guó)民法典第1101條規(guī)定：“合同是一人或數(shù)人對(duì)另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物，做或不做某事的義務(wù)的合意?！?德國(guó)民法典第305條規(guī)定：“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的內(nèi)容者

3、，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當(dāng)事人之間的合同?！庇⒚婪ㄏ?布萊克法學(xué)辭典：“合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人之間的協(xié)議，該協(xié)議創(chuàng)設(shè)做或不做某特定的事情的義務(wù)?！?美國(guó)第二次合同法重述第2條規(guī)定：“合同是一項(xiàng)或一組 這樣的諾言，它或它們一旦被違反，法律就會(huì)給予救濟(jì)。”中國(guó)法 中華人民共和國(guó)合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。”Chart第一節(jié) 國(guó)際商事合同概述表4.1 大陸法、英美Chart第一節(jié) 國(guó)際商事合同概述二、合同法及其制度體系表4.2 不同國(guó)家法系合同法的編制體例大陸法系 以成文法為主 法國(guó)民法典在第三卷中對(duì)有關(guān)合同事項(xiàng)加以明確規(guī)定

4、。而第三卷卷第三編的標(biāo)題即“合同或合意之債的一般規(guī)定”。 德國(guó)民法典“總則”，規(guī)定有關(guān)合同成立的一般問題，第二編規(guī)定對(duì)因合同而產(chǎn)生的債的關(guān)系、債的消滅、債的讓與、債務(wù)承擔(dān)以及各種債務(wù)關(guān)系等。英美法系 判例法和具體合同的成文法 英國(guó)1893年貨物買賣法、美國(guó)1906年統(tǒng)一買賣法和20世紀(jì)50年代制定的統(tǒng)一商法典等，但只是對(duì)貨物買賣合同及其他一些關(guān)于商事交易合同作的規(guī)定，而合同法的基本原則、合同成立的各項(xiàng)規(guī)則等，仍須按照判例法所確定的規(guī)則來(lái)處理。Chart第一節(jié) 國(guó)際商事合同概述二、合同法及其制度體系Chart第一節(jié) 國(guó)際商事合同概述二、合同法及其制度體系表4.2 不同國(guó)家法系合同法的編制體例（續(xù)

5、表）國(guó)際商事合同通則1994年5月通過(guò) 通則凡109條，包括前言和7個(gè)篇章，對(duì)合同法的各組成部分作了全面、詳細(xì)、明確的規(guī)定。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約1978年起草完成；1988年起對(duì)中國(guó)、法國(guó)、美國(guó)等國(guó)生效。 共101條，分別為公約的適用范圍及總則、合同的訂立、貨物買賣、最后條款等四部分。中國(guó)合同法1999年10月1日起施行 凡23章428條，分總則、分則和附則三部分；總則對(duì)合同法原則，合同的訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任等一般性問題作出規(guī)定；分則規(guī)定了買賣合同等15種有名合同。Chart第一節(jié) 國(guó)際商事合同概述二、合同法及其制度體系Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立

6、一、要約（一）要約的概念及其條件 要約（offer），也稱為發(fā)價(jià)、發(fā)盤、出盤、報(bào)價(jià)等，是指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，希望與對(duì)方當(dāng)事人訂立合同的一種意思表示。一項(xiàng)有效的要約應(yīng)具備以下條件： 1.以締結(jié)合同的目的。 2.向特定的人發(fā)出。 3.要約的內(nèi)容必須具體明確。Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立一、要約Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立一、要約（二）要約的生效與生效時(shí)間 要約生效，是指如果受要約人對(duì)要約作出承諾，要約人即受其要約的約束。而對(duì)于要約的生效時(shí)間，世界各國(guó)基本都把要約在送達(dá)受約人時(shí)生效作為要約生效的普遍原則。Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立一、要約Chart第二節(jié) 國(guó)際商事

7、合同的成立一、要約（三）要約的拘束力 1.要約的法律效力 要約的法律效力，又稱為要約的拘束力，是指要約對(duì)要約人、受要約人的拘束力。 2.要約的撤回與撤銷 要約在一定條件下可以撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷是兩個(gè)不同的概念。Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立一、要約Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立一、要約（三）要約的拘束力 3.要約的消滅 要約的消滅是指要約喪失其法律效力，即不再對(duì)要約人和受要約人具有法律約束力。有以下幾種情況： （1）要約的期限已過(guò)而消滅 （2）要約被要約人撤回或撤銷而消滅 （3）要約被受要約人拒絕而消滅 （4）要約人或受要約人死亡、破產(chǎn)Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立

8、一、要約Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立二、承諾（一）承諾及其要件 承諾是指受要約人對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的意思行為。一項(xiàng)有效的承諾須符合以下要件： 1.承諾必須由受要約人作出。 2.承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出。 3.承諾必須與要約的內(nèi)容一致?！敖诲e(cuò)的要約”不構(gòu)成承諾。 4.承諾的傳遞方式必須符合要約所規(guī)定的要求。Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立二、承諾Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立二、承諾（二）承諾生效及生效時(shí)間 在英美法系多采用“郵箱規(guī)則”(又稱“投郵生效規(guī)則”)，即一項(xiàng)承諾于發(fā)出時(shí)生效。 在大陸法系的德國(guó)法采取“到達(dá)生效”原則，承諾必須在到達(dá)要約人時(shí)才產(chǎn)生法律效力，合同才

9、得以宣告成立。 我國(guó)合同法采用了到達(dá)生效原則。 通則基本上采取到達(dá)生效原則。Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立二、承諾Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立二、承諾（三）承諾的撤回表4.4 對(duì)承諾的撤回的不同規(guī)定 承諾的撤回 英美法系國(guó)家 采取“投郵主義”，承諾一旦發(fā)出即生效，所以不存在承諾撤回的問題。大陸法系國(guó)家 在采“到達(dá)主義”的國(guó)家，只要撤回的通知早于或者同時(shí)與承諾通知到達(dá)要約人，受要約人發(fā)出承諾通知即可以撤回。如果晚于承諾到達(dá)要約人，鑒于承諾已發(fā)生法律效力，承諾人便不得撤回其承諾。中國(guó)合同法 我國(guó)合同法27條規(guī)定：“承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知

10、同時(shí)到達(dá)要約人。”通則 通則第2.9條規(guī)定：“承諾得予撤回，如果撤回通知于承諾原應(yīng)生效之前或同時(shí)，送達(dá)要約人。” Chart第二節(jié) 國(guó)際商事合同的成立二、承諾表4.4 Chart第三節(jié) 合同效力一、合同效力（一）合同效力及其效力形態(tài) 合同效力指的是合同的法律效力，即依法成立的合同對(duì)雙方當(dāng)事人乃至第三人所具有的法律約束力。 根據(jù)合同效力的不同，世界大多數(shù)國(guó)家將合同分為有效的合同、無(wú)效的合同和可撤銷的合同。此外，德國(guó)的民法典和中國(guó)的合同法還將合同另行分為一種效力待定的合同。Chart第三節(jié) 合同效力一、合同效力Chart第三節(jié) 合同效力一、合同效力（二）對(duì)價(jià)與約因 1.對(duì)價(jià)：對(duì)價(jià)是英美合同法獨(dú)有的

11、制度，它是指“合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤(rùn)或好處，或是他方當(dāng)事人克制自己不行使某項(xiàng)權(quán)利或遭受某項(xiàng)損失或承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)”。 2.約因：法國(guó)法把約因作為合同有效成立的要素之一。約因是指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和直接的目的。 德國(guó)法與法國(guó)法不同，德國(guó)采用“不當(dāng)?shù)美敝贫取?中國(guó)法沒有對(duì)兩者進(jìn)行規(guī)定，但是規(guī)定了“不當(dāng)?shù)美敝贫?。Chart第三節(jié) 合同效力一、合同效力Chart第三節(jié) 合同效力二、有效合同（一）有效合同及其要件 有效合同，是指依照法律的規(guī)定成立并在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力的合同。有效要件: 1.當(dāng)事人具備相應(yīng)的民事行為能力 2.當(dāng)事人意思表示真實(shí) 3.合同內(nèi)容須為合法Ch

12、art第三節(jié) 合同效力二、有效合同Chart第三節(jié) 合同效力二、有效合同（二）合同生效的時(shí)間 合同效力一般與合同成立具有同時(shí)性，但有時(shí)也可能存在異時(shí)性。 1.依法成立的合同，自成立之日起生效 2.附條件和附期限的合同，其生效要視條件是否成就或期限是否屆至而定Chart第三節(jié) 合同效力二、有效合同Chart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同（一）無(wú)效合同 1.無(wú)效合同及其判斷標(biāo)準(zhǔn) 無(wú)效合同，是指已經(jīng)成立、但不符合或者違反了法律所規(guī)定的效力要件，從而不能在當(dāng)事人之間產(chǎn)生預(yù)期的法律效力的合同。 對(duì)于無(wú)效合同的種類和范圍，各國(guó)的規(guī)定存在差異。 2.合同無(wú)效的法律后果 合同被確認(rèn)無(wú)效將導(dǎo)致合同自始無(wú)效。C

13、hart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同Chart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同（二）可撤銷合同 1.可撤銷合同及其判定 可撤銷合同，是指已經(jīng)成立但因當(dāng)事人意思表示存在瑕疵，法律賦予可能遭受損失的一方當(dāng)事人撤銷權(quán)的合同。 一般包括： （1）錯(cuò)誤 （2）欺詐 （3）脅迫 （4）顯失公平Chart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同Chart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同（二）可撤銷合同 2.可撤銷合同的法律后果 可撤銷合同在被撤銷以后，即溯及既往的自始無(wú)效。 部分內(nèi)容被撤銷而無(wú)效，不影響其他部分的效力。 合同被撤銷的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。Chart第三節(jié) 合同效力

14、三、效力瑕疵合同Chart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同（三）效力待定合同 1.效力待定合同及其判定 效力待定合同，是指已經(jīng)成立的合同因沒有達(dá)到法律規(guī)定的完全效力要件，其效力尚處于不確定狀態(tài)。通常包括： （1）限制民事行為能力人訂立的合同 （2）無(wú)權(quán)代理人以本人名義訂立的合同 （3）債務(wù)承擔(dān)合同Chart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同Chart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同（三）效力待定合同 2.效力待定合同的法律后果 效力待定合同已經(jīng)成立，其效力處于不確定狀態(tài)之中。 效力待定合同效力的確定，取決于享有追認(rèn)權(quán)的第三人在一定期限內(nèi)的追認(rèn)或同意，以及所附條件成就。 經(jīng)追認(rèn)權(quán)人追認(rèn)或同意后，其

15、效力確定地溯及于行為成立之時(shí)；追認(rèn)權(quán)人拒絕追認(rèn)或同意，則自始無(wú)效。Chart第三節(jié) 合同效力三、效力瑕疵合同Chart第四節(jié) 國(guó)際商事合同的履行一、合同履行的一般規(guī)則（一）大陸法系國(guó)家對(duì)于合同履行的規(guī)定（二）英美法系國(guó)家對(duì)于合同履行的規(guī)定（三）中國(guó)法對(duì)于合同履行的規(guī)定 1.全面履行原則 2.協(xié)作履行原則 3.經(jīng)濟(jì)合理原則 4.情勢(shì)變更原則Chart第四節(jié) 國(guó)際商事合同的履行一、合同履行的一般規(guī)Chart第四節(jié) 國(guó)際商事合同的履行二、合同履行中的抗辯權(quán) 合同履行中的抗辯權(quán)，是指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對(duì)抗另一方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。 不同國(guó)家對(duì)合同履行抗辯權(quán)的相關(guān)規(guī)定

16、不同： 大陸法系：法國(guó)民法典德國(guó)民法典 英美法系：“對(duì)流條件”和“履約次序” 我國(guó)合同法吸收并采納了兩大法系關(guān)于雙務(wù)合同履行中抗辯權(quán)制度。 國(guó)際公約通則：第7.1.3條Chart第四節(jié) 國(guó)際商事合同的履行二、合同履行中的抗辯Chart第四節(jié) 國(guó)際商事合同的履行三、合同的保全（一）合同的保全概述（二）代位權(quán) 我國(guó)代位權(quán)的成立要件，行使的主體，行使的效力（三）撤銷權(quán) 撤銷權(quán)的概念，成立的要件（客觀要件和主觀要件），行使的效力Chart第四節(jié) 國(guó)際商事合同的履行三、合同的保全Chart第五節(jié) 國(guó)際商事合同的違約與救濟(jì)一、違約責(zé)任的概念二、違約的形式 各國(guó)法律都有明確的規(guī)定，而英美法和大陸法有較大的差

17、異。 在大陸法系，分為給付不能和給付延遲兩種違約形式。 在英美法系，英國(guó)法律把違約分為違約條件和違反擔(dān)保。美國(guó)法律把違約分為輕微違約和重大違約。 國(guó)際公約的通則在“違約”的概念上并未提及 我國(guó)合同法把違約分為預(yù)期違約和實(shí)際違約。Chart第五節(jié) 國(guó)際商事合同的違約與救濟(jì)一、違約責(zé)任的Chart第五節(jié) 國(guó)際商事合同的違約與救濟(jì)三、違約的歸責(zé)原則表4.6 不同國(guó)家法系對(duì)違約責(zé)任的歸責(zé)原則的規(guī)定 違約責(zé)任的歸責(zé)原則大陸法系 過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。德國(guó)民法典第276條規(guī)定：“債務(wù)人除另有規(guī)定外，對(duì)故意或過(guò)失應(yīng)負(fù)責(zé)任。即有過(guò)錯(cuò)才承擔(dān)責(zé)任。”英美法系 無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，又稱嚴(yán)格責(zé)任原則，是指違約發(fā)生以后，確定違約當(dāng)

18、事人的責(zé)任，主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意和過(guò)失。美國(guó)合同法重述第314條對(duì)“違約”的定義是：“凡沒有正當(dāng)理由的不履行合同中的全部或部分允諾者，構(gòu)成違約?！敝袊?guó)法 采無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，例外采過(guò)錯(cuò)責(zé)任。通則 采取無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。第7.4.1條“損害賠償?shù)臋?quán)利”規(guī)定：“任何不履行均使受損害方取得損害賠償請(qǐng)求權(quán)，該權(quán)利既可以單獨(dú)行使，也可以和任何其他救濟(jì)手段一并行使，但該不履行根據(jù)本通則屬可以免責(zé)的除外?！辈⑶以谠摋l的注釋中明確指出：“本條重申像其他救濟(jì)手段一樣，損害賠償?shù)臋?quán)利產(chǎn)生于不履行這個(gè)唯一事實(shí)。受損害方當(dāng)事人僅僅證明不履行，即他沒有得到被（對(duì)方）承諾的履行就足夠

19、了。尤其沒有必要另外去證明，不履行是由不履行方當(dāng)事人的過(guò)程引起的?！痹趪?guó)際商事合同領(lǐng)域采取無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，有利于維護(hù)合同的嚴(yán)肅性和商業(yè)秩序，可避免舉證對(duì)方當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)過(guò)分困難等弊端，在實(shí)踐中得到了廣泛運(yùn)用。Chart第五節(jié) 國(guó)際商事合同的違約與救濟(jì)三、違約的歸責(zé)Chart四、違約的救濟(jì)方式（一）實(shí)際履行 對(duì)實(shí)際履行的規(guī)定，各國(guó)法律有所不同。（二）損害賠償 1.損害賠償?shù)囊罁?jù) 2.損害賠償?shù)姆椒?3.損害賠償?shù)姆秶跋拗频谖骞?jié) 國(guó)際商事合同的違約與救濟(jì)Chart四、違約的救濟(jì)方式第五節(jié) 國(guó)際商事合同的違約與Chart四、違約的救濟(jì)方式（三）解除合同 1.解除權(quán)的發(fā)生：不同國(guó)家法系對(duì)解除權(quán)適用前提

20、的規(guī)定不同（表4.8） 2.解除權(quán)的行使：兩種形式（四）違約金 1.違約金的性質(zhì)和作用：不同國(guó)家法系的規(guī)定不同（表4.9） 2.違約金的調(diào)整：大陸法系各國(guó)的規(guī)定有所不同。（五）禁令 禁令是英美衡平法中特有的一種重要救濟(jì)形式第五節(jié) 國(guó)際商事合同的違約與救濟(jì)Chart四、違約的救濟(jì)方式第五節(jié) 國(guó)際商事合同的違約與Chart本章小結(jié)關(guān)鍵術(shù)語(yǔ) 要約（Offer） 要約邀請(qǐng)（Offer invitation） 承諾（Commitment） 對(duì)價(jià)（Consideration） 約因（Consideration） 締約能力（Contracting capacity） 效力待定（Pending effectiveness） 可撤銷（Revocable） 無(wú)效（Invalid） 抗辯權(quán)（Right of defense） 代位權(quán)（Subrogation） 損害賠償（Damages） 違約金（Penalty）Chart本章小結(jié)關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)Chart復(fù)習(xí)思考題1.合同有效成立的要件有哪些？2.什么是要約？要約應(yīng)具備哪些條件？3.在要約約束力問題上，英美法與大陸法的規(guī)定有什么不同？4.英美法和大陸法在承諾生效問題上有何不同？5.什么是違約？英美法與大陸法關(guān)于違約的歸責(zé)原則有哪些不同？6.違約的救濟(jì)方式有哪些？Chart復(fù)習(xí)思考題1.合同有效成立的要件有哪些？Chart案例分析 1.案例材料：