PAGE頁碼41全國《法考》試卷二第六次水平抽樣檢測卷（附答案）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、甲深夜?jié)撊胍壹倚懈`，發(fā)現(xiàn)留長發(fā)穿花布睡衣的乙正在睡覺，意圖奸淫，便撲在乙身上強脫其衣。乙驚醒后大聲喝問，甲發(fā)現(xiàn)乙是男人，慌忙逃跑被抓獲。甲的行為：A、屬于強奸預備B、屬于強奸未遂C、屬于強奸中止D、不構成強奸罪【參考答案】：B2、王、潘兩家同住李村。王家有子王達，潘家有女潘美，兩人正在戀愛。兩家為子女結婚住房問題議定由潘家出錢，王家出工，在王家已有的3間平房上面加蓋上房3間作新人成親之用。雙方對上房3間的權屬未做約定。上房3間蓋成后，王達和潘美因性情不合解除戀愛關系。為此，王、潘兩家反目成仇，并對房屋權屬發(fā)生爭議。根據(jù)民法原理，上房3間的所有權應屬誰?()A、王家因附合而取得所有權，但應返還潘家所出之錢B、王家因加工而取得所有權，但應返還潘家所出之錢C、潘家因出錢而取得所有權，但應給王家適當補償D、王家和潘家因合作建房而成為房屋的共有人【參考答案】：D【解析】：本題涉及對添附的理解問題。添附是因行為人的錯誤造成，如因行為人的故意造成，則不為添附問題，而為侵權問題。添附是所有權取得的原始方式。本題中，所建房屋是基于當事人之間的約定，只是對房屋的歸屬規(guī)定不明，因此，它不屬于添附取得所有權問題，而屬于因約定不明時的權屬關系問題。故本題選項為D項。3、《海商法》關于承運人賠償責任限制有明確的規(guī)定，下面幾中說法中哪一個是正確的？A、承運人對貨物的滅失或損壞的賠償責任。在任何情況下每件或每單位不得超過100英鎊B、每件或每單位的賠償責任為1萬金法郎或按滅失或受損貨物毛重計，每公斤為30金法郎，以二者中較高者為準C、按照貨物件數(shù)或者其他貨運單位數(shù)計算，每件或每個貨運單位為666.67計算單位，或者按照貨物毛重計算，每公斤為2計算單位，以二者中賠償數(shù)額較高的為準D、以上說法均不正確【參考答案】：C【解析】：見《海商法》第56條第1款。該條款規(guī)定：承運人對貨物的滅失或者損壞的賠償限額，按照貨物件數(shù)或者其他貨運單位數(shù)計算，每件或者每個其他華運單位為666.67計算單位，以二者中賠償限額較高的為誰，但是，托運人在貨物裝運前已經(jīng)申報其性質(zhì)和價值，并在提單中載明的，或者承運人與托運人已經(jīng)另行約定高于本條規(guī)定的賠償限額的除外?4、按照我國刑事訴訟法和有關司法解釋的規(guī)定，對公訴案件是否適用簡易程序的問題，下述說法中不正確的是?（）A、人民檢察院建議適用簡易程序的，人民法院可以不同意B、人民法院擬適用簡易程序的，必須征得人民檢察院的同意C、人民檢察院和人民法院有一方認為不宜適用簡易程序的，即不能適用D、人民法院應當根據(jù)人民檢察院的決定，來適用簡易程序【參考答案】：D【解析】參見《刑事訴訟法》第l74條、《刑訴解釋》第217、218條。人民法院經(jīng)審查認為符合《刑事訴訟法》第l74條第(1)項規(guī)定的，可以適用簡易程序；認為依法不應當適用簡易程序的，應當書面通知人民檢察院，并將全案卷宗和證據(jù)材料退回人民檢察院。5、甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，乙于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件奇至甲商場，時逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時生效?A、5月1日B、5月8日C、5月9日D、5月10日【參考答案】：B【解析】：本題考承諾的生效時間。非對話意思表示發(fā)生拘束力的時間大體有表達主義、投郵主義、到達主義、了解主義各種主張，我國采納的是到達主義。《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效?！?、張某竊得同事一張銀行借記卡及身份證，向丈夫何某謊稱路上所拾。張某與何某根據(jù)身份證號碼試出了借記卡密碼，持卡消費5，000元。關于本案，下列哪一說法是正確的?A、張某與何某均構成盜竊罪B、張某與何某均構成信用卡詐騙罪C、張某構成盜竊罪，何某構成信用卡詐騙罪D、張某構成信用卡詐騙罪，何某不構成犯罪【參考答案】：C【考點】盜竊罪、信用卡詐騙罪、共同犯罪【解析】本題考查了盜竊罪與信用卡詐騙罪的區(qū)別，同時考查了共同犯罪的成立。張某盜竊信用卡并使用，構成盜竊罪。這是法律明文規(guī)定的。何某以為該卡是撿來的，他的行為屬于冒用他人信用卡，因此構成信用卡詐騙罪。他主觀上沒有盜竊的故意，因此不構成盜竊罪。由于二人沒有盜竊的共同故意，因此也不構成共同犯罪?！局攸c點撥】本題本來不難，但很多考生在本題上存在一些錯誤認識，所以答錯了。對于信用卡犯罪的問題。要掌握現(xiàn)在不區(qū)分在機器上使用還是對人使用。如果是偷來的卡，無論在哪里使用都構成盜竊罪；如果沒有盜竊故意，但明知是他人的卡而非法使用的，無論在哪里使用，都構成信用卡詐騙罪。另外，本題這兩種情況不構成共犯，因為二者沒有重合的罪名。7、下列關于行政處理效力問題的表述中正確的有（）A、行政處理行為一旦作出，就不能加以改變B、所有行政處理行為都具有執(zhí)行力C、行政處理行為不僅對行政相對人有拘束力，對行政機關也有拘束力D、行政機關作出行政處理行為之日就是行政處理行為生效之日【參考答案】：C【考點】行政處理的效力【解析】行政處理的效力，是指行政處理行為一經(jīng)作出所產(chǎn)生的法律上的確定力、拘束力和執(zhí)行力。拘束力，是指行政處理生效后，相對人對于生效的行政處理行為必須嚴格遵守、服從，完成應履行的義務，不得違反或拒絕，否則要承擔相應的法律后果。行政機關也同樣要受其拘束，必須依照行政處理行為的內(nèi)容履行自己的職責。8、下列關于聯(lián)合國的說法正確的有：A、聯(lián)合國大會對于選舉托管理事會中須經(jīng)選舉的理事國的決議采取簡單多數(shù)通過B、聯(lián)合國安理會在向大會推薦接納新會員國的問題上適用程序性事項表決程序C、聯(lián)合國安理會為制止侵略行為作出的決定，僅對當事國具有約束力D、聯(lián)合國秘書長由安理會推薦，并經(jīng)大會簡單多數(shù)票通過后委任【參考答案】：D【解析】：聯(lián)合國大會對于一般問題的決議采取簡單多數(shù)通過；對于重要問題決議采取2/3多數(shù)通過。上述重要問題就包括托管理事會中須經(jīng)選舉的理事國的選舉，故A選項錯誤。安理會決議事項分為程序事項和非程序事項，安理會在向聯(lián)合國大會推薦接納新會員國或秘書長人選﹑建議中止會員國權利和開除會員國等問題上，適用非程序性事項表決程序。故B選項錯誤。安理會為制止和平的破壞、和平的威脅和侵略行為而作出的決定，以及依憲章規(guī)定在其他職能上作出的決定，對于當事國和所有的成員國都具有拘束力。故C選項錯誤。秘書長是聯(lián)合國的行政首長，他由安理會推薦，并經(jīng)大會簡單多數(shù)票通過后委任。故D選項正確。本題的應選項為D。9、2002年10月，湘潭市人民法院對甲公司訴乙公司購銷合同糾紛案作出終審判決，判定乙公司賠償甲公司損失26萬元，后委托株洲市人民法院執(zhí)行。株洲市人民法院經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)該合同無效，判決錯誤，株洲市人民法院應如何處理?()A、株洲市人民法院應作出中止執(zhí)行裁定B、株洲市人民法院可以啟動審判監(jiān)督程序，予以再審C、可以暫緩執(zhí)行，同時函告湘潭市人民法院，由其作出裁定D、應當提請株洲市人民代表大會常務委員會作出決定【參考答案】：C【考點】委托執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)判決錯誤的處理詳解：《民事訴訟法意見》第261條規(guī)定，受委托人民法院在接到委托函后，無權對委托執(zhí)行的生效的法律文書進行實體審查；執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的法律文書有錯誤的，受委托人民法院應當及時向委托人民法院反映。據(jù)此，受托法院發(fā)現(xiàn)據(jù)此執(zhí)行的法律文書確有錯誤的可以暫緩執(zhí)行，同時函告委托法院，由其作出裁定。10、甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對乙叫道：“讓我先過，我的牛性子暴，牽你的牛躲一躲”。乙說“不怕”，繼續(xù)牽牛過橋，甲也牽牛上橋。結果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應由誰承擔？A、甲應負全部賠償責任B、應由乙自負責任C、雙方按各自的過錯程度承擔責任D、雙方均無過錯，按公平責任處理【參考答案】：C【解析】：混合過錯?！睹穹ㄍ▌t》第127條、第131條規(guī)。甲告知乙他牛的脾氣，乙說“不怕”。這說明乙己知道甲牛的脾氣，對甲?？赡軐е碌膿p害有一個概括的認識，所以乙對損害結果的發(fā)生，可以講是有過失的。另外甲也不能因為對乙講明牛的脾氣，而簡單地認為已盡到對動物的管理職責。又從后來“牽牛上橋，二牛打架”的情節(jié)來看，甲有疏于管理之責。因此，甲也有過錯。受害人乙有過失，致害人甲有過錯，所以屬于混合過錯。根據(jù)《民法通則》第131條規(guī)定，應用混合過錯來處理。故C應當選，可以排除A、B、D三項。段波老師提醒：由于《侵權責任法》的頒布，此題的法規(guī)基礎已經(jīng)不復存在，繼續(xù)糾纏這些題目徒增考生負擔，而且容易產(chǎn)生錯誤認識，所以建議徹底放棄此題。段波老師的學法家園11、王某、張某和李某于2006年3月設立一合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定2006年8月31日前繳付出資，王某超出約定期限遲遲不繳付出資，張某和李某決定將王某除名，下列說法正確的是：()A、張某和李某作出書面除名決定之日起，王某退伙B、2006年9月1日，王某退伙C、張某和李某發(fā)出書面除名通知之日起，王某退伙D、王某接到書面除名通知之日起，王某退伙【參考答案】：D【解析】：《合伙企業(yè)法》第49條第1、2款規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：(1)未履行出資義務；(2)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；(3)執(zhí)行合伙事務時有不正當行為；(4)發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。所以D選項正確。12、在審理一起民事案件中，某縣法院對申請人申請的甲財產(chǎn)保全違反法律解除，導致甲勝訴后判決無法執(zhí)行，造成財產(chǎn)損失。甲申請縣法院賠償，縣法院作出不予賠償決定。下列哪一說法是正確的?（）A、在向縣法院申請賠償前，甲應首先向有關機關確認縣法院的行為違法B、縣法院在作出不予賠償決定前，應當充分聽取甲的意見C、對不予賠償決定，甲可以向上一級法院提出上訴※※※D、縣法院的決定是正確的【參考答案】：B【解析】《國家賠償法》第23條，《關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第3條。13、盧某有坐落于某市某街的房屋一幢。盧某于1967年下放回原籍，該房屋暫由劉某等人居住。1969年因房屋過舊，劉某等人遷走，該房屋交由居委會代管。1969年11月，王某夫婦無房居住，經(jīng)居委會安排搬進該房暫住，當時講明：“以后房主回來要房，除非他們另有房屋居住，否則你們就要搬走?！蓖跄撤驄D表示同意，將該房屋稍加修理，便搬進居住至1976年5月。因該房屋確實破爛不堪，王某夫婦未經(jīng)居委會和市房管部門同意，也未告知房主盧某，便將房屋翻蓋一新。后來，盧某發(fā)現(xiàn)自己的房屋被侵占改建，于1985年向人民法院提起訴訟，要求保護房屋所有權。對此房屋所有權的歸屬，下列說法中正確的是：()A、房子應歸盧某所有，但應該適當補償王某夫婦B、房子應歸盧某所有，王某夫婦侵害房屋所有權，應該承擔賠償責任C、c．房子歸王某夫婦所有，但應該適當補償盧某D、房子歸王某夫婦和盧某共同所有【參考答案】：A【解析】：本題涉及房屋所有權的歸屬問題。本題中，房屋所有權本為盧某所有，王某對該房屋只是借住人。王某在借住期間對該房屋有權行使保存行為和改良行為，因此，在發(fā)現(xiàn)房屋破爛不堪的情況下，有權將房屋翻新。但這種翻新行為并不改變房屋所有權的歸屬。王某的行為可視為無因管理行為，故盧某對王某所支出的必要費用應給予補償。14、為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告，資產(chǎn)評估或者法律意見書等文件的專業(yè)機構和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后之內(nèi)，不得買賣該種股票。A、3個月、15日B、3個月、10日C、6個月、5日D、6個月、10日【參考答案】：C【解析】：參見《證券法》第39條。15、張某是某一公安機關的法醫(yī)，在一起刑事案件的法庭審判過程中，張某被法院聘請擔任了該案件的鑒定人。但本案的被告人卻對張某提出了回避的申請。依照有關規(guī)定，有權對張某是否回避作出決定的是?（）A、公安機關負責人B、該人民法院院長C、本案的合議庭D、本案合議庭的審判長【參考答案】：B【解析】參見《刑事訴訟法》第30條、第31條、《六機關規(guī)定》第8條。鑒定人的回避適用誰聘請誰決定的原則。16、某飯店樓上所掛的廣告招牌，一天被風吹倒壓傷一行人。依據(jù)法律的規(guī)定，應賠償該行人的損失的是：A、飯店B、飯店大樓的承建人C、該飯店所在城市的城建局D、該行人自己負責【參考答案】：A【解析】：解題要點：掌握《民法通則》第126條的規(guī)定。17、下列登記中，僅具有對抗效力的是下列哪項？A、甲宅基地的抵押登記B、乙轎車的抵押登記C、關于丙的婚姻登記D、丁企業(yè)的注銷【參考答案】：D【解析】：詳見民法原理。18、A國在華留學生甲與B國在華留學生乙頗有積怨。乙在暑假期間回國度假，通過國際互聯(lián)網(wǎng)致函甲在華就讀的學校，稱甲在暑假期間因車禍在A國喪生。暑假過后，甲返回學校，發(fā)現(xiàn)他已被注銷學籍，并查明是因乙上述行為所致，甲遂向中國法院對乙提起訴訟。中國法院對案件的處理應適用何國法律？（）A、中國法B、A國法或B國法C、中國法或A國法D、中國法或B國法【參考答案】：D【考點】侵權的法律適用《民法通則》第一百四十六條：侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。民通意見１８７條：侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。19、居民甲在某商場購得1臺“多功能食品加工機”，回家試用后發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品只有一種功能，遂向商場提出退貨，商場答復：“該產(chǎn)品說明書未就其使用性能作明確說明，且產(chǎn)品本身無質(zhì)量問題，所以顧客應向廠家索賠，商場概不負責?！睂Υ?，顧客應該怎么辦？A、應當要求銷售者給予退換B、只能向生產(chǎn)者要求退換C、可選擇向銷售者或生產(chǎn)者要求退換并給予賠償D、因未當場認真檢驗商品，所以不能要求退換【參考答案】：A【解析】：本題考銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務。據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第16條規(guī)定，只有A是正確答案。注意，只有在因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害時，受害人才既可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要來賠償20、根據(jù)《證券法》，以下對證券交易所的描述，哪項是準確的？A、證券交易所是為證券集中交易提供場所和設施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人B、證券交易所是提供證券集中競價交易場所的不以營利為目的的法人C、證券交易所的設立和解散，由國務院證券監(jiān)督管理機構決定D、證券交易所章程的制定和修改，必須經(jīng)國務院批準【參考答案】：A【解析】：第一百零二條第二款證券交易所的設立和解散，由國務院決定。21、責任期間內(nèi)，因下列哪種原因造成貨物發(fā)生滅失或損壞的，承運人不負賠償責任，也不負舉證責任?A、戰(zhàn)爭或武裝沖突B、火災，但是由于承運人本人的過失所造成的除外C、罷工、停工或勞動受到限制的D、船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失【參考答案】：B【解析】：《海商法》第51條：在責任期間貨物發(fā)生的滅失或者損壞是由于下列原因之一造成的承運人不負賠償責任：(一)船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失；(二)火災，但是由于承運人本人的過失所造成的除外；(三)天災，海上或者其他可航水域的危險或者意外事故；(四)戰(zhàn)爭或者武裝沖突；(五)政府或者主管部門的行為、檢疫限制或者司法扣押；(六)罷工、停工或者勞動受到限制；(七)在海上救助或者企圖救助人命或者財產(chǎn)；(八)托運人、貨物所有人或者他們的代理人的行為；(九)貨物的自然特性或者固有缺陷；(十)貨物包裝不良或者標志欠缺、不清；(十一)經(jīng)謹慎處理仍未發(fā)現(xiàn)的船舶潛在缺陷；(十二)非由于承運人或者承運人的受雇人、代理人的過失造成的其他原因。承運人依照前款規(guī)定免除賠償責任的，除第(二)項規(guī)定的原因外，應當負舉證責任。依此，B項是正確答案。22、田某死后留下五間房屋、一批字畫以及數(shù)十萬存款的遺產(chǎn)。田某生三子一女，長子早已病故，留下一子一女。就在兩個兒子和一個女兒辦理完喪事協(xié)商如何處理遺產(chǎn)時，小兒子因交通事故身亡，其女兒剛滿周歲。田某的上述親屬中哪些人誰不能作為第一順序繼承人繼承他的遺產(chǎn)？（）A、二兒子和女兒B、小兒子C、小兒子之女D、大兒子之子女【參考答案】：C【解析】：【解析】本案中，田某死后，其三子一女原則上都是遺產(chǎn)的第一順序繼承人。因此，選項A、B符合條件；長子先于田某病故，其子女可代位繼承田某的遺產(chǎn)，D正確；小兒子雖是第一順序繼承人，但在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承的財產(chǎn)發(fā)生轉繼承，其女兒和其他第一順序繼承人都可以繼承其遺產(chǎn)，但他們都不再是田某的第一順序繼承人，故C選項錯誤。這是轉繼承和代位繼承的質(zhì)的區(qū)別。23、依據(jù)民事訴訟法的相關規(guī)定，下列對于起訴的處理不正確的是：A、甲法院判決李偉和蕭紅不準離婚，判決生效后，被告蕭紅無任何新理由在5個月后又起訴請求離婚，甲法院不予受理B、張某在訴訟進行中，未經(jīng)法庭準許中途退庭，人民法院按撤訴處理。張某在法定期限內(nèi)又以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應依法受理C、無極公司與無量公司簽訂仲裁協(xié)議，約定合同買賣中如果出現(xiàn)爭議，提交A仲裁委員會仲裁。合同履行中出現(xiàn)爭議，無極公司向人民法院起訴，人民法院知曉仲裁協(xié)議的存在，裁定不予受理D、王某訴李某的案件經(jīng)過一審，當事人未上訴，判決發(fā)生法律效力，之后，王某又再次起訴，人民法院應告知其按照申訴處理【參考答案】：A【解析】：《民訴意見》第150條規(guī)定：“判決不準離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關系的案件的被告向人民法院起訴的，不受民事訴訟法第一百一十一條第(七)規(guī)定的條件的限制?！薄睹袷略V訟法》第111條第（七）項規(guī)定：“判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。”A選項中，法院判決不準離婚，但是被告再次起訴離婚的，不受一定期限不準起訴的限制，人民法院可以受理。所以，A選項錯誤，應當選。《民訴意見》第144條第1款規(guī)定：“當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理?！盉選項中，人民法院對于張某按撤訴處理，張某在法定期限內(nèi)再次起訴，人民法院應依法受理。B選項正確，不應當選。《仲裁法》第5條規(guī)定：“當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！盋選項中，兩公司存在有效的仲裁協(xié)議，人民法院對其起訴應當不予受理。C選項正確，不應當選?！睹袷略V訟法》第111條第（五）項規(guī)定：“對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外?！盌選項中，王某對判決已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件又再次起訴，人民法院應告知其按照申訴處理。D選項正確，不應當選。24、甲將自己的汽車藏匿，以汽車被盜為由向保險公司索賠。保險公司認為該案存有疑點，隨即報警。在掌握充分證據(jù)后，偵查機關安排保險公司向甲“理賠”。甲到保險公司二樓財務室領取20萬元賠償金后，剛走到一樓即被守候的多名偵查人員抓獲。關于甲的行為，下列哪一選項是正確的？（）。A、保險詐騙罪未遂B、保險詐騙罪既遂C、保險詐騙罪預備D、合同詐騙罪【參考答案】：A25、甲為單位購買節(jié)日用品，正值商場進行購物抽獎活動。甲用購物發(fā)票領取了獎券一張，并將其送給朋友乙，乙憑該券抽得摩托車一輛。后甲、甲的單位和乙就該摩托車的所有權發(fā)生爭議。該摩托車應歸誰所有？A、甲B、甲的單位C、乙D、甲、甲的單位與乙共有【參考答案】：B【解析】：【解析】根據(jù)民法一般原理，除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外，孳息歸所有權人所有。本題中電視機屬于獎券的孳息，因此關鍵在于判斷該獎券的所有權人是誰。顯然，甲屬于無權處分單位財產(chǎn)，因此除非單位追認或者乙符合善意取得，否則該處分不發(fā)生效力，該獎券應當歸單位所有。本題中甲的單位顯然沒有追認，同時乙屬于無償受贈與行為，不符合善意取得的構成要件，因此乙不能取得該獎券的所有權，從而也不能取得獎券的孳息――摩托車。B正確。26、公安機關經(jīng)過偵查，對有證據(jù)證明有犯罪事實的案件，應當如何處理？（）。A、偵查終結B、進行審判C、進行預審D、直接移送人民檢察院提起訴訟【參考答案】：C【解析】《刑事訴訟法》第90條規(guī)定：“公安機關經(jīng)過偵查，對有證據(jù)證明有犯罪事實的案件，應當進行預審，對收集、調(diào)取的證據(jù)材料予以核實?！惫时绢}正確答案為C。27、甲于1990年與乙結婚，1991年以個人名義向其弟借款10萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2003年，甲乙離婚。甲向其弟所借的錢，離婚時應如何處理?A、由甲償還B、由乙償還C、以夫妻共同財產(chǎn)償還D、主要由甲償還【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《婚姻法》第41條規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。所謂夫妻共同債務是指夫妻婚后為家庭共同生活、生產(chǎn)、經(jīng)營、承擔社會責任所欠的債務。本題中甲乙夫妻借款購買商品房用于共同居住，則借款成為夫妻共同債務，應當以夫妻共同財產(chǎn)償還，所以C選項說法正確，AB選項不正確。如果夫妻共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，應當按照協(xié)議清償，或者由人民法院判決，而不是由甲承擔主要償還責任，所以D選項說法不正確。同時，《婚姻法解釋(二)》第24條的規(guī)定，債權人就婚姻關系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第19條第3款(夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。)規(guī)定情形的除外。司法解釋之所以將婚姻關系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務推定為夫妻共同債務，是因為實際生活中其收益的主要部分往往是供家庭成員享用的，故其債務應以家庭共有財產(chǎn)清償。在本題中，盡管甲在婚姻關系存續(xù)期間是以個人名義向其弟借款10萬元購買商品房一套，但該商品房是供夫妻共同居住的，故買商品房的借款應當按夫妻共同債務處理，以夫妻共同財產(chǎn)償還。所以本題答案為C28、關于洗錢罪的認定，下列哪一選項是錯誤的？A、《刑法》第一百九十一條雖未明文規(guī)定侵犯財產(chǎn)罪是洗錢罪的上游犯罪，但是，黑社會性質(zhì)組織實施的侵犯財產(chǎn)罪，依然是洗錢罪的上游犯罪B、將上游的毒品犯罪所得誤認為是貪污犯罪所得而實施洗錢行為的，不影響洗錢罪的成立C、上游犯罪事實上可以確認，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事責任的，不影響洗錢罪的認定D、單位貸款詐騙應以合同詐騙罪論處，合同詐騙罪不是洗錢罪的上游犯罪。為單位貸款詐騙所得實施洗錢行為的，不成立洗錢罪【參考答案】：D29、關于故意殺人罪，下列哪一選項是正確的？A、甲意欲使乙在跑步時被車撞死，便勸乙清晨在馬路上跑步，乙果真在馬路上跑步時被車撞死，甲的行為構成故意殺人罪B、甲意欲使乙遭雷擊死亡，便勸乙雨天到樹林散步，因為下雨時在樹林中行走容易遭雷擊。乙果真雨天在樹林中散步時遭雷擊身亡。甲的行為構成故意殺人罪C、甲對乙有仇，意圖致乙死亡。甲仿照乙的模樣捏小面人，寫上乙的姓名，在小面人身上扎針并詛咒49天。到第50天，乙因車禍身亡。甲的行為不可能致人死亡，所以不構成故意殺人罪D、甲以為殺害妻子乙后，乙可以升天，在此念頭支配下將乙殺死。后經(jīng)法醫(yī)鑒定，甲具有辨認與控制能力。但由于甲的行為出于愚昧無知，所以不構成故意殺人罪【參考答案】：C30、德國寶馬公司擬向中國某公司出口BMW7系轎車100輛，2005年1月2日寶馬公司通過傳真向中國公司發(fā)出要約，傳真中表明要約有效期至1月12日。中國某公司于1月10日電復：“如能把價格降低2000歐元，可以接受。”寶馬公司沒有答復。后因BMW7系轎車在國內(nèi)供不應求，價格上漲，中國某公司隨即于1月20日又去電表示同意對方1月2日要約所提的各項條件。下列選項正確的是：（）A、寶馬公司沒有回復，表示默示同意B、合同已經(jīng)成立，但以中國公司第二個發(fā)盤為準C、合同沒有成立D、中國公司的第二個去電是承諾【參考答案】：C【解析】：承諾是受要約人對要約表示無條件接受的意思表示，實質(zhì)上變更要約要件構成反要約。中國公司的第一次答復由于對合同作了實質(zhì)性變更，因此是反要約。對方未答復，因此，合同不成立。中國公司的第二次答復是在要約人規(guī)定的承諾期限以外做出，因而也不是有效承諾。對方?jīng)]有反應，并不表示默示同意。我國某公司的第一次答復是反要約，對方可以不接受。所謂實質(zhì)性變更是指要約條件中有關貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、賠償責任范圍或爭議解決等的變更。31、甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因?qū)⑻O果賣與丙而無法向乙交付蘋果，乙提出的如下訴訟請求中，既能最大限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什么？A、請求甲雙倍返還定金8萬元B、請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元C、請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元D、請求甲支付違約金6萬元【參考答案】：C【解析】：本題考定金與違約金約定并存時的適用?！逗贤ā返?16條規(guī)定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”可見，違約金條款與定金條款并存時當事人只能擇一適用。B錯誤。此時若乙選擇適用定金條款，他可以獲得的支持是雙倍返還定金計8萬元；若乙選擇適用違約金條款，他能夠獲得6萬元違約金的賠償，同時，由于甲未履行合同，乙此前支付的定金4萬元對于甲來說構成了不當?shù)美?，有權依不當?shù)美畟鲝埛颠€。故本題答案為C。32、王某和劉某準備設立一家生產(chǎn)經(jīng)營性的有限責任公司，王某出資40萬元，劉某出資價值60萬元的機器設備。公司設立登記后在經(jīng)營過程中發(fā)現(xiàn)劉某的機器設備價值只有30萬元。則以下關于王某和劉某設立的有限責任公司成立日期的說法中，哪一項是正確的？A、股東達成設立公司合意時B、經(jīng)有關部門批準同意時C、公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)時D、劉某補繳出資并獲得公司登記機關確認時【參考答案】：C【解析】：《公司法》第7條第1款規(guī)定，依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。故C選項符合法律規(guī)定，當選。A選項錯誤。有限責任公司的設立一般采登記主義或準則主義而非特許主義，故其成立無需批準，所以B選項錯誤。公司法人的成立日期以登記機關頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照的時間為準，出資不足可以補繳，但不影響公司成立，所以D選項錯誤。33、工商局鄭某與個體戶王某久有積怨，借執(zhí)行公務之機，以王某銷售偽劣商品為由扣押王某營業(yè)執(zhí)照，將其貨物查封，查封期間遇暴雨貨物淋濕。王某不服，向工商局提出賠償請求。工商局應作何處理？（）A、鄭某行為是濫用職權，王某的損失應由鄭某賠償B、工商局應對王某的損失負賠償責任C、工商局應歸還王某的營業(yè)執(zhí)照，解除對貨物的查封，但對自然原因造成的貨物損失不負賠償責任D、鄭某行為純屬個人行為，與工商局無關，王某的損失應由鄭某賠償【參考答案】：B【解析】本題中工商局鄭某“借執(zhí)行職務之機”表明鄭某的行為是職務行為，王某因積怨而濫用職權的．無任何證據(jù)即扣押執(zhí)照，查封貨物，該行為違法。而王某的損失是由該行為直接造成的，損失也屬于國家賠償法規(guī)定的賠償范圍。這就意味著滿足了承擔賠償責任的4個要件。根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，賠償義務機關賠償損失后可以對有故意和重大過失的工作人員進行追償。故排除AD。C項錯在沒弄清損害與致害行為的因果關系。34、有關匯票付款人的付款行為，下列說法中錯誤的是哪項？A、持票人在提示付款期限內(nèi)向付款人提示付款的，付款人應當當日足額付款B、匯票金額為外幣的，按照付款日的市場匯價，以人民幣支付。匯票當事人不得約定以人民幣以外的其他貨幣償付匯票金額C、付款人依法足額付款后，全體匯票債務人的責任解除D、付款人及其代理人付款時，應當審查匯票背書的連續(xù)，并審查提示付款人的合法身份證明或有效證件。因惡意或重大過失付款的，應當自行承擔責任【參考答案】：B【解析】：見《票據(jù)法》第53條、第54條、第57條、第59條、第60條。35、下列哪種情形后者的行為可以視為承諾？A、甲向乙發(fā)出要約，要求1個月內(nèi)給予答復，過期不回復視為承諾，乙未能如期作出答復B、甲向乙發(fā)出要約，丙得知此情況后，表示接受甲的條件C、甲給乙去函，提出以單價580元出售自行車200輛，乙提出“如單價510元，購買200輛”的答復D、劉某依廣告上刊登的價格，給某廠匯款購買其產(chǎn)品，該廠向劉某匯出指定的產(chǎn)品【參考答案】：D【解析】：《合同法》第22條規(guī)定：承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。所以D選項是事實締約的過程，應當視為承諾。根據(jù)《合同法》第20條的規(guī)定，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾的，要約失效，A選項中乙的沉默行為不能視為承諾。B選項中丙不是受要約人，因此丙的通知是一個新要約而非承諾。C選項中，乙實質(zhì)變更了產(chǎn)品價格這一要約內(nèi)容，應視為新要約而非承諾，本題應選D選項。36、下列企業(yè)中一定具有中國的法人資格的是A、外商獨資企業(yè)B、中外合資經(jīng)營企業(yè)C、中外合作經(jīng)營企業(yè)D、以上三種外資企業(yè)都有【參考答案】：B【解析】：參見《外資企業(yè)法》第8條，《中外合資經(jīng)營企業(yè)》第2、4條；《中外合作經(jīng)營企業(yè)》第2、3條；《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第2條，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第4條。37、關于人民檢察院直接受理案件的偵查，下列說法正確的是：（）。A、上級人民檢察院不能偵查由下級人民檢察院管轄的案件B、下級人民檢察院可以請求將案件移送上級人民檢察院偵查C、下級人民檢察院不能請求將案件移送上級人民檢察院偵查D、上級人民檢察院不能將本院管轄的案件交由下級人民檢察院偵查【參考答案】：B【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第14條規(guī)定：“上級人民檢察院在必要的時候，可以直接偵查或者組織、指揮、參與偵查下級人民檢察院管轄的案件，也可以將本院管轄的案件交由下級人民檢察院偵查；下級人民檢察院認為案情重大、復雜，需要由上級人民檢察院偵查的案件，可以請求移送上級人民檢察院偵查。”據(jù)此，本題A、C、D項說法都是錯誤的。本題正確答案為B。38、下列關于合伙人的說法正確的是：()A、只有自然人可以成為合伙人B、不具有法人資格的單位不能成為合伙人C、上市公司不能成為普通合伙人D、國有獨資公司不能成為合伙人【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第2條的規(guī)定，自然人、法人和其他組織都可以作為合伙人設立合伙企業(yè)，因此AB項不正確。第3條規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，法律并未禁止它們成為有限合伙人，所以D選項不正確，c選項正確(注意：《合伙企業(yè)法》修訂前規(guī)定僅有自然人可以作為合伙人，而且不區(qū)分普通合伙和有限合伙，修訂后將合伙人的范圍擴大到自然人、法人和其他組織。39、李某在一起意外事故中墜下山崖，就此下落不明?，F(xiàn)已3年過去，李某的合伙人王某申請宣告其死亡，但李某之妻及其父母、子女堅決不同意。人民法院應如何處理？。A、李某下落不明未滿法定期限，裁定駁回王某的申請B、應以李某之妻的意見為準，不得宣告死亡C、應以多數(shù)人的意見為準，不得宣告死LD、應以利害關系人王某的意見為準，宣告其死亡【參考答案】：B40、關于股份有限公司創(chuàng)立大會的說法，哪些是錯誤的？A、A）發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告B、B）創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行C、C）創(chuàng)立大會審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告后，對報告所列事項作出決議，必須經(jīng)全體認股人所持表決權過半數(shù)通過。D、D）發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。【參考答案】：C【解析】：分析：根據(jù)91條1款，A、B正確；根據(jù)92條，D正確。C錯誤，根據(jù)91條2款：“創(chuàng)立大會對發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權過半數(shù)通過”。而不是“全體認股人所持表決權過半數(shù)”。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、甲大學與乙公司簽訂建設工程施工合同，由乙為甲承建新教學樓。經(jīng)甲同意，乙將主體結構的施工分包給丙公司。后整個教學樓工程驗收合格，甲向乙支付了部分工程款，乙未向丙支付工程款。下列哪些表述是錯誤的？A、乙、丙之間分包合同有效B、甲可以撤銷與乙之間的建設工程施工合同C、丙可以乙為被告訴請支付工程款D、丙可以甲為被告訴請支付工程款，但法院應當追加乙為第三人【參考答案】A,B,D3、甲公司與乙機械廠簽訂一建筑工程合同，由建筑公司承建機械廠一新辦公樓，包工包料，合同總造價為5000萬元。工程按約定工期完工后，機械廠因虧損無力支付工程款，則該建筑公司可采取哪些措施A、催告機械廠在3個月內(nèi)支付工程款B、3個月后，與機械廠協(xié)議，以該辦公樓折價從中優(yōu)先受償C、3個月后，委托拍賣公司將該辦公樓拍賣，從中優(yōu)先受償D、3個月后，申請法院將該辦公樓拍賣，從中優(yōu)先受償【參考答案】：A,B,D【解析】：合同法第286條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。4、下列屬于合法使用的有：（）A、為搶救被突然到來的洪水所困的財物，未經(jīng)許可而使用他人的卡車，卡車未受損B、為翻蓋房屋而使用鄰居的宅基地搭腳手架C、為避免繞遠，而直接從鄰地穿行至自己田里除草D、租期已滿而繼續(xù)交房租，房東也未提異議【參考答案】A,B,D【考點】緊急避險；相鄰關系；租賃合同【解析】合法使用，是指非所有人根據(jù)法律規(guī)定或者約定使用他人財產(chǎn)；非法使用，是指非所有人無法律依據(jù)而使用他人財產(chǎn)。A對，《民通意見》第156條規(guī)定，因緊急避險造成他人損失的。如果險情是由自然原因引起，行為人采取的措施又無不當，則行為人不承擔民事責任。受害人要求補償?shù)?，可以責令受益人適當補償。據(jù)此，A項表述是緊急避險，是非所有人根據(jù)法律規(guī)定使用他人財產(chǎn)，是合法使用。B對，《民法通則》第83條規(guī)定，不動產(chǎn)的相鄰各方，應當按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風、采光等方面的相鄰關系。給相鄰方造成妨礙或者損失的，應當停止侵害，排除妨礙，賠償損失。據(jù)此，B項表述是基于相鄰關系而進行的使用，是合法使用。C錯，《氓通意見》第100條規(guī)定，一方必須在相鄰一方使用的土地上通行的，應當予以準許；因此造成損失的，應當給予適當補償。C項表述中的情形并非必須從鄰地穿行，因此不屬于合法使用。D對，《合同法》第236條規(guī)定，租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。據(jù)此，D項表述是合法使用。5、王某與劉某結婚四年后，已生子王甲。1994年7月5日，王某出海打漁遇臺風未歸，生死不明。若干年后，其妻劉某向法院申請宣告王某死亡，法院依法作出宣告死亡判決。王某實際上并未死亡，因不想再見劉某，獨自到南方某市打工。1997年王某與李某相戀，并在該市教堂舉行了婚禮，生有一女王乙。1998年5月5日王某因摸彩票中獎，獲獎金30萬元，由于興奮過度，王某因腦充血死亡。請問，王某的30萬元應由什么人繼承：A、劉某B、王甲C、李某D、王乙【參考答案】：B,D【解析】：根據(jù)《繼承法》第10條規(guī)定，王甲、王乙為繼承人。選項B、D為正確答案。根據(jù)《民法通則意見》第37條規(guī)定，劉某與王某的婚姻關系自宣告死亡之時起消滅，劉某不是合法繼承人。根據(jù)《婚姻法》第8條規(guī)定，本題中，王某與李某沒有進行結婚登記，不存在合法的婚姻關系，李某不是合法繼承人。6、關于共有份額的表述，正確的有哪些（）A、張三和李四合買一匹馬，二人對份額享有多少沒有約定，但張三出資20%，李四出資80%，二人的份額為8：2B、王二與趙五合買一頭牛，王二出資20%，趙五出資80%，二人約定的份額為5：5約定有效C、劉三和周四合買一只騾，二人對份額享有多少沒有約定，出資額也不能確定，在變價分割的時候，法官應當認定二人為等額享有D、喬三和費四結婚后合買一套房，二人屬于各自財產(chǎn)所有制，離婚時法官應當確認對該房二人為等額享有【參考答案】A,B,C【解析】第103條規(guī)定：“共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關系等外，視為按份共有”。《物權法》第104條規(guī)定：“按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；不能確定出資額的，視為等額享有”A、B、C正確。D項之所以不正確，是因為喬三和費四二人的份額應當按照約定或者出資額確定。7、劉某打算加入某合伙企業(yè)，成為普通合伙人。那么，依照我國《合伙企業(yè)法》，劉某要成為該合伙企業(yè)的合伙人必須符合以下哪些條件?()A、取得原合伙企業(yè)合伙人的一致同意B、原合伙人如實告知劉某關于該企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況C、劉某應當如實向合伙人說明自己的個人負債情況D、劉某應當停止其已經(jīng)從事的與該企業(yè)相競爭的業(yè)務【參考答案】：A,B,D【解析】：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第32條、第43條的規(guī)定，新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。ABD三項與法律規(guī)定一致。如實說明入伙人的個人負債情況是一種道德義務，原合伙人也可以要求其說明，但它不是法定義務，不是入伙條件，因此c項不能入選。8、根據(jù)國際私法理論，下列哪些選項不被認為是行為地法？A、婚姻締結地法B、合同履行地法C、法院地法D、當事人自主選擇的法律【參考答案】：C,D【解析】：行為地是指當事人實施法律行為的發(fā)生地和結果地。9、關于有限責任公司的組織機構說法正確的是：（）A、董事長和副董事長因故不能召開集和主持董事會，由董事長指定一名董事召集和主持B、監(jiān)事會中職工代表的比例不低于三分之一C、董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事D、董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟【參考答案】B,C,D【解析】參見《公司法》第48、52、153條。10、依據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定，有下列情形，調(diào)解無效，應判決準予離婚的是（）。A、因感情不和分居滿一年的B、重婚或有配偶者與他人同居的C、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的D、有賭博、吸毒等惡習屢教不改的【參考答案】：B,C,D【解析】：根據(jù)婚姻法第32條，有下列情形之一，調(diào)解無效的，應準予離婚：①重婚或有配偶者與他人同居的；②實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；③有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；④因感情不和分居滿二年的；⑤其他導致夫妻感情破裂的情形。據(jù)此，選項BCD應選。至于選項A，錯在“一年”，應為兩年。11、河北省A地人民法院于2005年3月17日立案受理了李永與王強的合同糾紛案件，人民法院受理案件后，認為本案案件事實清楚，權利義務關系明確，于2005年3月20日適用簡易程序開庭審理此案。案件在審理過程中，由于王強提出新的證據(jù)，案情發(fā)生變化，2005年6月18日此案仍舊沒有審結，6月20日，人民法院將此案轉為普通程序?qū)徖?，并通知了雙方當事人。關于此案下列說法正確的是：A、普通程序的審限應當從2005年3月18日起開始計算B、人民法院決定將簡易程序轉為普通程序是不符合法律規(guī)定的C、若仍以簡易程序?qū)徖碓摪福?jīng)本院院長批準，可以延長審限D、由于王強提出新的證據(jù)，人民法院應當通知李永在合理期限內(nèi)提出意見或者舉證【參考答案】A,D12、甲委托乙采購茶葉，并給了乙一份無期限限制的授權委托書。10月份，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授權委托書，乙因故未交。11月，乙以甲的代理人的名義與丙訂立了一份價值10萬元的茶葉訂購合同，在這一實例中，下列表述哪些是正確的？A、如果丙能提供甲的授權委托書，乙的代理行為有效，甲應履行與丙的合同B、如果丙不能提供甲的授權委托書，乙的代理行為屬于無權代理行為，若經(jīng)甲追認可發(fā)生效力C、如果丙不能提供甲的授權委托書，丙可以催告甲在一個月內(nèi)予以追認，若甲在此期限內(nèi)未作表示，視為拒絕追認D、若丙明知乙的代理權己終止而仍與之訂立該合同，由此給甲造成損失，則只能由丙對甲承擔責任【參考答案】：A,B,C【解析】：《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?！币虼嗽贏的條件下，乙構成表見代理，代理行為有效。A正確；《合同法》第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出?！币虼薆C正確；《民法通則》第66條第四款規(guī)定：“第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任?！盌錯誤。13、以下選項中，當事人可以上訴的裁定有：（）A、駁回起訴的裁定B、管轄權異議的裁定C、不予受理破產(chǎn)申請的裁定D、不予執(zhí)行公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書的裁定【參考答案】A,B,C【解析】ABC?！睹袷略V訟法》第140條的規(guī)定以及《企業(yè)破產(chǎn)法》第12條。14、下列哪些情形中，給對方當事人造成損失的應當承擔締約過失責任？（）A、趙某向王某借錢翻蓋房屋，王某答應10天后提供l0萬元，并讓趙某先把舊房拆除。趙某于是拆了舊房，等王某的錢買磚，王某到期卻以生意虧損為由拒絕借款B、甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失C、公共汽車司機無正當理由拒載D、張某與李某簽訂了一份買賣合同，合同約定由張某向李某提供一級大米10噸。因一級大米短缺，張某只向李某提供了二級大米10噸【參考答案】A,B,C【解析】締約過失責任是指在訂立合同過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應盡的義務而導致另一方信賴利益的損失，依法應當承擔的民事責任。A項中趙某與王某之間的借款合同成立但未生效，王某因違反初步協(xié)議或許諾而應承擔締約過失責任。B項屬于假借訂立合同，惡意進行磋商的情形，應當承擔締約過失責任。C項屬于違反強制締約義務的情形，應當承擔締約過失落感責任。D項張某與李某之間的買賣合同已經(jīng)成立并生效，張某履行合同義務不符合合同約定，構成違約，應當承擔違約責任。15、上海某公司從澳大利亞某公司購進羊皮10000張，價格條件為CIF上海，信用證付款，澳大利亞公司應上海公司要求為貨物投保一切險。澳方憑船方出具的清潔提單到銀行議付了貨款。貨到目的港，發(fā)現(xiàn)貨物已經(jīng)嚴重發(fā)霉，檢查貨艙無不正常情況，檢驗結論為羊皮裝船前未進行必要的干燥和消毒處理。上海公司要求付款銀行賠償自己損失。下列關于本案的主張有哪些是正確的？()A、上海公司向銀行提出的要求不能成立B、損失應由承運人承擔C、貨物投保了一切險，因此，上海公司作為收貨人應向保險公司索賠D、該貨損應由澳大利亞方承擔，上海公司應向澳方主張賠償【參考答案】：A,D【解析】：澳方交付的貨物存在固有缺陷，對由此造成的損失承運人和保險公司均免責，銀行對此不負責任的依據(jù)是信用證獨立性原則，銀行不對信用證交易以外的基礎交易關系負責。澳方存在違約行為，因此風險不在裝運港轉移，因此，本案應由賣方承擔責任。16、下列哪些說法是正確的（）A、以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)B、一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任C、特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。D、律師事務所可以適用本法關于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔責任的規(guī)定【參考答案】A,B,C,D【解析】《合伙企業(yè)法》第55條第1款規(guī)定：“以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)”，所以A正確。《合伙企業(yè)法》第57條第1款規(guī)定：“一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任”，所以B正確。《合伙企業(yè)法》第59條第1款規(guī)定：“特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險”，所以C正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第107條規(guī)定：“非企業(yè)專業(yè)服務機構依據(jù)有關法律采了以合伙制的，其合伙人承擔責任的形式可以適用本法關于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔責任的規(guī)定”。目前我國的律師事務所不允許采取合伙企業(yè)形式，若依據(jù)有關法律采取合伙制的，其合伙人承擔責任的形式可以適用特殊的普通企業(yè)合伙規(guī)定，所以D正確。本題的正確答案為ABCD。17、甲以其自有房屋作抵押向乙借款并進行了抵押登記。在抵押期間，甲未通知乙，便將該房屋轉讓給丙，并辦理了過戶登記手續(xù)。對此，下列說法中，正確的有哪些?()A、乙仍可以就該房屋行使抵押權B、乙不得就該房屋行使抵押權C、丙不能取得該房屋所有權D、丙可以取得該房屋所有權，但需代甲清償其對乙的債務【參考答案】：A,D【解析】：本題涉及已設定抵押的財產(chǎn)在抵押期間轉讓的效力問題。根據(jù)《物權法》第191條的規(guī)定，抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。同時，依《擔保法解釋》第67條規(guī)定，抵押權存續(xù)期間，抵押人轉讓抵押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經(jīng)登記的，抵押權人仍可以行使抵押權；取得抵押物所有權的受讓人，可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆斩沟盅簷嘞麥?。本題中，房屋抵押合同必須辦理登記方可生效，抵押人甲未通知抵押權人就轉讓抵押物的，抵押權人仍可就抵押物行使抵押權。受讓人辦理過戶登記的，應取得抵押房屋的所有權，但應自擔抵押權人行使抵押權給其帶來的損害。故本題答案為AD項。18、我國對于外國法人的認同采取下列哪些認可方式？A、國際立法認可B、國內(nèi)立法認可C、一般認可D、特別認可【參考答案】：B,D【解析】：我國對外國法人的認可采取國內(nèi)立法特別認可。19、王某被取保候?qū)?，則他不應：（）A、威脅證人丁某，要求其為他說好話，不然就對其不利B、申請解除取保候?qū)廋、未經(jīng)批準到外省出差D、接到傳訊通知，向其所在單位請假【參考答案】A,C【解析】《刑事訴訟法》第56條第l款規(guī)定：“被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨斪袷匾韵乱?guī)定：(一)未經(jīng)執(zhí)行機關批準不得離開所居住的市、縣；(二)在傳訊的時候及時到案；(三)不得以任何形式干擾證人作證；(四)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供?！盇項屬于干擾證人作證，C項屬于未經(jīng)批準離開所居住的市、縣，B、D則不為法律禁止。20、下列關于擔保人責任的說法哪些是正確的？A、主合同有效而擔保合同無效的，擔保人不承擔責任。B、主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效的，擔保人不承擔責任。C、主合同有效而擔保合同無效的，債權人無過錯的，擔保人仍需與債務人向債權人承擔連帶責任。D、主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效的，擔保人無過錯的才不承擔責任?！緟⒖即鸢浮浚篊,D【解析】：見最高人民法院關于執(zhí)行《擔保法》若干問題的解釋第7條、第8條。21、下列有關上市公司收購說法正確的是：（）A、甲持有常春上市公司已發(fā)行股份的10%后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加5%，應當依法進行報告和公告。在報告期限內(nèi)不得再行買賣該上市公司的股票B、乙通過證券交易所的證券交易持有金玉上市公司已發(fā)行的股份30%時，如乙欲繼續(xù)進行收購，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約C、丙在收購要約中約定的收購期限為50日D、丁公司收購飛天公司的行為完成后，丁公司與飛天公司合并，飛天公司解散【參考答案】A,B,C,D【解析】A選項符合《證券法》第86條第2款的規(guī)定，正確。B選項符合《證券法》第88條第1款的規(guī)定，故正確。C選項符合《證券法》第90條第2款的規(guī)定，故正確。D選項符合《證券法》第99條的規(guī)定，故正確。22、在法定代表人和法人關系的問題上，下列哪些表述是正確的A、法定代表人既是法人的代表人，也是法人機關的一種B、法定代表人履行職務的行為是法人的行為C、法定代表人只能是法人單位的行政正職負責人D、法定代表人的代表權源于法律和章程，而不是源于法人的授權【參考答案】：A,B,D【解析】：法定代表人實際上是法人的執(zhí)行機關，因此屬于法人機關的一種．既然屬于法人機關的一種，因此法定代表人履行職務的行為，是法人的行為，而非代理法人的行為，故AB選項正確．法定代表人原則上是由法人單位的行政正職負責人承擔，但也可以由其他人擔任，因此C選項錯誤．《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人．”因此，法定代表人的代表權源于法律和章程，而不是源于法人的授權，因此D選項正確．23、關于民事訴訟財產(chǎn)保全制度，下列哪些說法是正確的A、訴前保全必須由當事人提出申請并提供擔保，人民法院方可作出保全裁定B、財產(chǎn)保全申請確有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失C、財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物D、當事人對財產(chǎn)保全裁定不服的，可以申請復議一次【參考答案】：A,B,C,D【解析】：2003司考真題71。A正確，訴前保全的程序條件是必須由利害關系人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請，并提供擔保。B正確，人民法院根據(jù)申請人的申請而采取保全措施的，如果由于申請人的錯誤而導致被申請人因財產(chǎn)保全而受損失的，申請人應承擔賠償責任。C正確，財產(chǎn)保全限于請求的范圍或與本案有關的財物。所謂請求的范圍，是指保全的財產(chǎn)其價值與訴訟請求相當或與利害關系人的請求相當；與本案有關的財物，是指本案的標的物，可供將來執(zhí)行法院判決的財物或利害關系人請求予以保全的財物。D正確，當事人不服人民法院財產(chǎn)保全裁定的，可以申請復議一次，復議期間不停止裁定的執(zhí)行。24、小貝購得一只世界杯指定用球后興奮不已，一腳踢出，恰好落入鄰居老馬家門前的水井中，正在井邊清洗花瓶的老馬受到驚嚇，手中花瓶落地摔碎。老馬從井中撈出足球后，小貝央求老馬歸還，老馬則要求小貝賠償花瓶損失。對此，下列哪些選項是正確的？（）。A、小貝對老馬享有物權請求權B、老馬對小貝享有物權請求權C、老馬對小貝享有債權請求權D、如小貝拒絕賠償，老馬可對足球行使留置權【參考答案】A,C25、下列哪些行為屬于我國法律規(guī)定的不正當競爭行為？A、商場銷售家具，為了吸引消費者，在銷售時以明示的方式給購買者打折并且及時入賬B、某市質(zhì)量監(jiān)督管理部門檢測到最近市場上的奶粉質(zhì)量不合格的居多，所以通令本市各商店只能銷售本市乙廠生產(chǎn)的經(jīng)過檢測達標的奶粉C、某商店為清償債務，決定將庫存的所有商品都以低于成本價10％的價格處理掉D、某電器商廈規(guī)定，凡在本商廈購買手機的，必須同時在本商廈購買手機卡【參考答案】：B,D【解析】：《反不正當競爭法》第8條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入帳?！庇纱丝芍珹選項中，商場以明示的方式給購買者打折并且及時入賬，不屬于不正當競爭行為，不當選。第7條規(guī)定：“政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動。政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場?！庇纱丝芍?，B選項中市質(zhì)量監(jiān)督管理部門的行為構成濫用行政權力的限制競爭行為，當選。第11條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。有下列情形之一的，不屬于不正當競爭行為：（一）銷售鮮活商品；（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；（三）季節(jié)性降價；（四）因清償債務、轉產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。”由此可知，C選項中，商店為償債而低于成本價銷售，屬于第11條規(guī)定的不屬于不正當競爭行為的情況，不當選。第12條規(guī)定：“經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。”由此可知，D選項中，電器商廈的行為構成該條規(guī)定的附加不合理條件的不正當競爭行為，當選。26、對于涉外票據(jù)，下列命題正確的有哪些A、票據(jù)債務人的民事行為能力，適用其本國法B、票據(jù)債務人的民事行為能力，適用行為所在國法律C、票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律D、票據(jù)追索權的行使期限，適用出票地法律【參考答案】：A,C,D【解析】：《票據(jù)法》第97條、第99條、第100條27、下列哪些民事案件適用簡易程序進行訴訟，人民法院在開庭審理時應當先行調(diào)解？（）。A、勞務合同糾紛B、宅基地糾紛C、著作權糾紛D、繼承糾紛【參考答案】A,B,D【解析】《簡審民事案件規(guī)定》第14條規(guī)定：“下列民事案件，人民法院在開庭審理時應當先行調(diào)解：(一)婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；(二)勞務合同糾紛；(三)交通事故和工傷事故引起的權利義務關系較為明確的損害賠償糾紛；(四)宅基地和相鄰關系糾紛；(五)合伙協(xié)議糾紛；(六)訴訟標的額較小的糾紛。但是根據(jù)案件的性質(zhì)和當事人的實際情況不能調(diào)解或者顯然沒有調(diào)解必要的除外?！惫蔄BD正確。28、電影、電視、錄像作品的導演、編劇、作詞、作曲、攝影等作者對電影、電視錄像作品不享有下列哪些權利A、發(fā)表權B、修改權和保護作品完整權C、署名權D、使用權和獲得報酬權【參考答案】：A,B,D【解析】：根據(jù)著作權法第15條的規(guī)定，電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。29、涉及不動產(chǎn)的哪些交易等民事關系均應適用不動產(chǎn)所在地法律？A、所有權B、買賣C、租賃D、抵押【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題涉及國際私法的準據(jù)法原則。根據(jù)國際統(tǒng)一實體規(guī)范的規(guī)定，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地的法律。30、甲欠乙100萬元貨款，丙提供保證。后來乙將其債權轉讓給丁，并通知了丙，但丙表示反對。甲對債權轉讓毫不知情。請問以下說法中錯誤的是（）A、乙丁之間的債權轉讓協(xié)議無效B、甲應向丁清償債務C、丙不再承擔擔保責任D、丙應向丁承擔擔保責任【參考答案】A,B,C【考點】債權的轉讓【解析】《合同法》第80條規(guī)定，“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知。該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷。但經(jīng)受讓人同意的除外”。第81條規(guī)定，“債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利。但該從權利專屬于債權人自身的除外”?！稉７ń忉尅返?8條規(guī)定，“保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任”。根據(jù)上述法規(guī)，結合題中的債權轉讓情況，可得知A、B、C選項說法錯誤。三、不定向選擇題1、新的證據(jù)規(guī)則頒行后，各界反響熱烈。法制月刊的記者小趙就《證據(jù)規(guī)則》的相關問題采訪了不同層面的讀者。以下是讀者對相關問題的見解或觀點。以下是關于“鑒定”的若干表述，請指出哪種說法是錯誤的A、鑒定結論即人民法院依職權委托具有專業(yè)知識的人，對案件的事實材料進行科學分析后所提出的結論性意見B、當事人申請鑒定，只能在舉證期限內(nèi)提出C、對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，因其原因而導致無法認定案件事實的，由其承擔敗訴的后果D、鑒定結論有缺陷的，應當重新鑒定【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《證據(jù)規(guī)則》第二十六條當事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員協(xié)商不成的由人民法院指定。第二十七條當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許（一）鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;（二）鑒定程序嚴重違法的；（三）鑒定結論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。第二十八條一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論?另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應予準許。2、關于乙與甲一起取走丁的財物的行為，下列選項正確的是：A、乙與甲成立搶劫罪的共同犯罪B、甲的行為構成搶劫罪，乙的行為屬于搶奪罪，兩者在搶奪罪這一重合犯罪之內(nèi)成立共同犯罪，即成立搶奪罪的共同犯罪C、乙既不對丁的重傷承擔刑事責任，也不對丁的死亡承擔刑事責任D、乙不對丁的死亡承擔刑事責任，但應對丁的重傷承擔刑事責任【參考答案】：A,C3、大衛(wèi)，男，30歲，英國某公司駐中國辦事處職員。某日，大衛(wèi)酒后駕車將中國公民甲、乙兩人撞死后逃逸，后被抓獲，下列說法正確的是（）。A、由公安機關負責偵查B、如需逮捕大衛(wèi)，由公安機關執(zhí)行C、由于大衛(wèi)是外國人，所以本案由國家安全機關負責偵查D、大衛(wèi)可以委托英國律師喬作為他的辯護律師【參考答案】：A,B【解析】《刑事訴訟法》第3條第1款規(guī)定：“對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預審，由公安機關負