長風破浪會有時，直掛云帆濟滄海。住在富人區(qū)的她2022年青海省人民法院、人民檢察院招聘模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調(diào)整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請謹慎購買！卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.下列關于民事訴訟和仲裁異同的哪一表述是正確的?(2006年)

A.法院調(diào)解達成協(xié)議一般不能制作判決書，而仲裁機構(gòu)調(diào)解達成協(xié)議可以制作裁決書

B.從理論上說，訴訟當事人無權(quán)確定法院審理和判決的范圍，仲裁當事人有權(quán)確定仲裁機構(gòu)審理和裁決的范圍

C.對法院判決不服的，當事人有權(quán)上訴或申請再審，對于仲裁機構(gòu)裁決不服的可以申請重新仲裁

D.當事人對于法院判決和仲裁裁決都有權(quán)申請法院裁定不予執(zhí)行

答案：A

解析：本題A選項表述正確，在訴訟中達成調(diào)解協(xié)議，原則上不能依據(jù)調(diào)解協(xié)議制作判決書，但無民事行為能力人的離婚案件以及涉外民事案件可以根據(jù)調(diào)解、和解協(xié)議制作判決書。而仲裁中達成調(diào)解協(xié)議，可以制作裁決書。B選項錯在根據(jù)處分原則，法院的判決不能超出當事人的訴訟請求，所以當事人能夠通過訴訟請求確定法院審理和判決的范圍。即平常所說的“不告不理”；當然，在仲裁中，當事人可以通過仲裁協(xié)議以及仲裁請求確定仲裁委審理和裁決的范圍。C選項中對仲裁裁決不服的，不能申請重新仲裁，只有符合法定情形，申請法院撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決。D選項中只能對仲裁裁決申請不予執(zhí)行，不能對法院判決申請不予執(zhí)行。綜上所述，本題答案為A。2.共用題干

2010年5月1日，王某在公園游玩時，把佩戴的一條項鏈丟失。該項鏈被公園的管理人員拾得后交給了有關的行政管理部門。自公告發(fā)布之日起6個月王某都未去認領，該行政管理部門即依照有關規(guī)定將項鏈交給代售店拍賣。這條項鏈后來被馮某某以拍賣價買下。2011年秋，馮某某因參加運動會，把項鏈放在更衣室中，因人多混雜，管理不善，項鏈被小偷偷走。2012年1月，這個小偷被抓獲。在審訊過程中，小偷供認自己曾偷得一條項鏈，并已將該項鏈以400元現(xiàn)款賣給了同事申某，申某并不知內(nèi)情。經(jīng)查，項鏈的失主為馮某某。馮某某即根據(jù)公安局的通知前去認領。而王某也因偶然，認得此項鏈是自己在公園丟失的那條，要求馮某某返還，馮某某不允；申某也認為項鏈是自己買的，要求擁有該項鏈，三方爭執(zhí)不下，于是，王某和申某均起訴至人民法院，要求確認各自對項鏈的所有權(quán)。

行政管理部門將項鏈交給代售店拍賣的行為：()

A:非法，因為侵犯了王某對項鏈的所有權(quán)

B:非法，因為行政部門的義務只是找到失主并歸還項鏈

C:合法，因為王某超過認領期限而未認領，已經(jīng)喪失了對項鏈的所有權(quán)

D:合法，因為項鏈在此時已屬無主財產(chǎn)，由國家取得所有權(quán)

答案：C,D

解析：《物權(quán)法》第109條規(guī)定：拾得遺失物，應當返還權(quán)利人。拾得人應當及時通知權(quán)利人領取，或者送交公安等有關部門。該法第110條規(guī)定了有關部門應及時發(fā)布招領公告通知權(quán)利人領取。該法第113條規(guī)定：遺失物自發(fā)布招領公告之日起6個月內(nèi)無人認領的，歸國家所有。本題中項鏈的所有權(quán)原屬于王某，但其丟失后超過規(guī)定期限未能前去認領，已喪失對該項鏈的所有權(quán)，該項鏈轉(zhuǎn)歸國家所有。有關機關依法將該項鏈拍賣，由馮某某依法買得，故馮某某取得該項鏈的所有權(quán)。馮某某將該項鏈丟失，被小偷偷走，賣給了申某，因該項鏈為贓物，不適用善意取得制度，故申某不能依善意取得制度取得該項鏈的所有權(quán)，其所有權(quán)仍歸馮某某。馮某某按公安局的通知前去認領，應可依法取回該項鏈，故本題選項為B。

依《民法通則》第58條第1款第(5)項的規(guī)定，違反法律或社會公共利益的民事行為為無效民事行為。申某從小偷處購買偷來的贓物，違反了法律規(guī)定，故為無效的民事行為。所以，本題選項為D。

因王某超過公告期間未領取丟失的項鏈，已喪失了對該項鏈的所有權(quán)，項鏈依法收歸國家所有?，F(xiàn)行政機關將其拍賣，所得價款上繳國庫，乃所有人行使權(quán)利的表現(xiàn)，故本題選項為C、D。

代售店接受行政機關的委托，拍賣已歸國家所有的項鏈，其為合法行為，馮某某依法競買，取得項鏈，是為雙方訂立的買賣合同履行的后果。故本題選項為B、C。3.某市政府要修建一條鐵路，征用了宋家村10畝土地，并由該市鐵路建設指揮部給予該村20萬元土地補償費。該村委會主任宋某從指揮部領取該款交給村委會，協(xié)助指揮部管理該款的分配。后宋某利用管理該款之便，虛開發(fā)票在村賬務上充抵，將其中5萬元據(jù)為己有。宋某構(gòu)成

A.職務侵占罪

B.貪污罪

C.侵占罪

D.詐騙罪

答案：B

解析：村委會主任雖然不是國家工作人員，但是依據(jù)《刑法》第382條第2款的規(guī)定，受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，可以成為貪污罪的主體。另外，注意由于挪用公款罪中沒有類似法律擬制，因此此類人挪用受委托管理、經(jīng)營的財產(chǎn)的，只能定挪用資金罪，不能定挪用公款罪。而且，根據(jù)立法解釋，村民委員會等村基層組織人員協(xié)助政府從事土地征收、征用補償費用的行政管理工作時，屬于國家工作人員。所以宋某在本題中屬于國家工作人員。本題中的行為對象是土地補償費，是公共財產(chǎn)，所以宋某利用職務之便，侵吞公共財產(chǎn)，構(gòu)成貪污罪，故B項正確。4.甲訴乙合同違約，丙作為無獨立請求權(quán)第三人參加訴訟。在訴訟過程中，甲、乙雙方同意進行調(diào)解。調(diào)解過程中，法院需要確定由丙承擔義務。這種情況下，下列表述正確的是：(）

A.甲、乙達成調(diào)解協(xié)議即可，無須經(jīng)過丙的同意

B.法院在調(diào)解過程中，可以征詢丙的意見，也可以不征詢丙的意見

C.法院進行調(diào)解需要經(jīng)丙同意

D.丙在法院送達調(diào)解書之前反悔的，法院應當繼續(xù)調(diào)解

答案：C

解析：考查無獨立請求權(quán)第三人的調(diào)解制度。根據(jù)《民訴解釋》第150條的規(guī)定，人民法院調(diào)解民事案件，需由無獨立請求權(quán)的第三人承擔責任的，應當經(jīng)其同意。該第三人在調(diào)解書送達前反悔的，人民法院應當及時裁判。5.共用題干

人民法院依甲的申請強制執(zhí)行乙的財產(chǎn)，執(zhí)行完畢后，原判決被撤銷，甲拒不返還其所得的乙的財產(chǎn)。此時，法院應當：

A:告知乙另行起訴

B:通知甲將所得的財產(chǎn)返還給乙

C:直接強制執(zhí)行甲的財產(chǎn)返還給乙

D:裁定執(zhí)行回轉(zhuǎn)

答案：D

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第224、227條的規(guī)定，可知AB項正確，依據(jù)第239條規(guī)定，申請執(zhí)行的期限一律為二年，D項錯誤。和解協(xié)議達成后，可以暫時停止執(zhí)行程序，但并不能終結(jié)執(zhí)行程序，故C項錯誤。

根據(jù)《民事訴訟法》第230條的規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。申請執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達成和解協(xié)議，或者當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執(zhí)行。同時，根據(jù)《民訴意見》第266條的規(guī)定，一方當事人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方自愿達成的和解協(xié)議，對方當事人申請執(zhí)行原生效法律文書的，人民法院應當恢復執(zhí)行，但和解協(xié)議已履行的部分應當扣除。和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的，人民法院不予恢復執(zhí)行。李某已經(jīng)支付的第一期付款5萬元應該予以扣除，趙某只能向李某請求支付15萬元，所以選項D錯誤。

《民事訴訟法》第231條規(guī)定，執(zhí)行擔保中，被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)。注意，D項中所寫的是“王某的財產(chǎn)”而不是“王某的擔保財產(chǎn)”，這并不影響D項的正確性，因為被執(zhí)行人的一切財產(chǎn)，除法律另有規(guī)定外，都可作為執(zhí)行財產(chǎn)。

參見《執(zhí)行程序解釋》第25、26條。

根據(jù)《民事訴訟法》第233條的規(guī)定，執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產(chǎn)，人民法院應當作出裁定，責令取得財產(chǎn)的人返還；拒不返還的，強制執(zhí)行。根據(jù)《民訴意見》第275條的規(guī)定，法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書執(zhí)行完畢后，該法律文書被有關機關依法撤銷的，經(jīng)當事人申請，適用《民事訴訟法》第233條的規(guī)定。可見，執(zhí)行回轉(zhuǎn)的案件，應當重新立案，并適用執(zhí)行程序的有關規(guī)定予以強制執(zhí)行，而非直接強制返還。所以本題的正確答案是D。

《民事訴訟法》第224條規(guī)定，發(fā)生法律效力的判決的執(zhí)行法院，包括案件的第一審法院和與第一審法院同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的法院，選項A是正確的?！睹袷略V訟法》第227條規(guī)定，案外人對執(zhí)行標的異議的裁定不服的，如果是對作為執(zhí)行標的的原判決、裁定不服的，可以通過審判監(jiān)督程序進行救濟；如果是與作為執(zhí)行標的的原判決、裁定無關的，可以選擇提起訴訟進行救濟，選項B正確。《執(zhí)行問題規(guī)定》第87條規(guī)定，當事人之間達成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。申請執(zhí)行人與被申請執(zhí)行人達成和解協(xié)議的，只有當和解協(xié)議履行完畢后，執(zhí)行程序才終結(jié)。在和解協(xié)議履行期間，執(zhí)行程序并未終結(jié)，人民法院不應作結(jié)案處理，選項C是錯誤的。申請執(zhí)行的期限統(tǒng)一為2年，不因申請人與被申請人為自然人或法人而不同，選項D是錯誤的。

《執(zhí)行程序解釋》第32條。D項根據(jù)第32條，被執(zhí)行人自收到執(zhí)行通知之日前一年至當前財產(chǎn)發(fā)生變動的，應當對該變動情況進行報告，而本案乃二年前的財產(chǎn)變動，可以不予報告。

根據(jù)合同的相對性原理，乙不能直接起訴丙，所以選項A錯誤。根據(jù)《民訴意見》第300條的規(guī)定，被執(zhí)行人不能清償債務，但對第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可依申請執(zhí)行人的申請，通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務。該第三人對債務沒有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的，人民法院可以強制執(zhí)行。所以選項B正確。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，被申請執(zhí)行人也可以提出對第三人財產(chǎn)執(zhí)行的申請，所以選項C錯誤。根據(jù)《執(zhí)行問題規(guī)定》第68條的規(guī)定，在對第三人作出強制執(zhí)行裁定后，第三人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，不得就第三人對他人享有的到期債權(quán)強制執(zhí)行。所以選項D錯誤。

根據(jù)《民事訴訟法》第253條的規(guī)定，被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。本案中王某未履行的是金錢義務，所以應當支付遲延履行利息而非遲延履行金。根據(jù)《民訴意見》第293條的規(guī)定，被執(zhí)行人遲延履行的，遲延履行期間的利息或遲延履行金自判決、裁定和其他法律文書指定的履行期間屆滿的次日起計算?！睹袷略V訟法》規(guī)定的加倍支付遲延履行期間的債務利息，是指在按銀行同期貸款最高利率計付的債務利息上增加一倍。本案中，王某應加倍支付遲延履行利息，而非三倍支付。第295條規(guī)定，被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行非金錢給付義務的，無論是否已給申請執(zhí)行人造成損失，都應當支付遲延履行金。已經(jīng)造成損失的，雙倍補償申請執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失；沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定。6.工傷認定爭議的訴訟包括()。

A.工傷認定申請

B.工傷認定的決定

C.勞動能力鑒定

D.工傷認定爭議的處理

E.工傷的結(jié)果

答案：A,B,C,D

解析：關于工傷認定爭議的訴訟

1．工傷認定申請

(1)工傷認定申請主體與申請時限

(2)工傷認定材料

2．工傷認定的決定

3．勞動能力鑒定

4．工傷認定爭議的處理

7.甲在路邊出售一批光盤，乙過路時不慎將甲的攤點撞翻，慌亂間將甲的光盤踩折大半，甲乙因賠償事宜無法達成協(xié)議而訴至法院，本案中，甲的光盤如果作為證據(jù)出示，屬于：（）

A.書證B.物證

C.視聽資料D.電子數(shù)據(jù)

答案：B

解析：考點：證據(jù)的種類

講解：在本案中，甲的光盤是以其存在的外部形態(tài)來證明乙的侵權(quán)事實，屬于物證，答案選B。8.下列事項為行政機關按照一般程序作出行政處罰決定書應載明的內(nèi)容是：（）

A.處罰的依據(jù)

B.處罰地點

C.處罰的履行方式

D.不服處罰決定，當事人尋求救濟的途徑和期限

答案：A,C,D

解析：考查行政處罰的程序。參見《行政處罰法》第39條第1款。9.以下情形下，用人單位無須向勞動者支付經(jīng)濟補償金的是、（）

A.用人單位未依法為勞動者繳納保險費，勞動者解除勞動合同的

B.勞動者非因公負傷，醫(yī)療期滿后不能勝任原工作，用人單位依法解除勞動合同的

C.某企業(yè)因進行破產(chǎn)重整對企業(yè)進行拯救，重整期間解除勞動合同的

D.勞動合同期滿后，用人單位維持原勞動合同約定條件但勞動者拒絕續(xù)訂的

答案：D

解析：考點：經(jīng)濟補償金

講解：《勞動合同法》第46條規(guī)定了用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)膸追N情況，包括：勞動者依照《勞動合同法》第38條的規(guī)定解除勞動合同的；用人單位提出并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；用人單位根據(jù)《勞動合同法》第40條的規(guī)定解除勞動合同的；用人單位因進行破產(chǎn)重整解除勞動合同的；勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的。因此A、B、C項中用人單位均需要支付經(jīng)濟補償金，只有D項不需要支付。10.對縣公安局的下列哪些決定可以提起行政訴訟？()

A:縣公安局破獲某盜竊團伙，但其首腦蔡某僅15周歲。縣公安局決定對蔡某收容教養(yǎng)2年

B:縣公安局以華某吸毒成癮無法自戒決定對其強制隔離戒毒

C:縣公安局沒收被取保候?qū)徣死钅忱U納的5000元保證金

D:縣公安局以陳某介紹賣淫為由對其采取強制性教育措施

答案：A,B,D

解析：A項收容教養(yǎng)，B項強制隔離戒毒，D項屬于行政強制措施，根據(jù)《行政訴訟法》第12條第1款第2項規(guī)定，應屬于行政訴訟受案范圍。C項沒收保證金，是針對被取保候?qū)徣?，屬于刑事司法行為，不屬于行政訴訟受案范圍。11.關于仲裁規(guī)則和仲裁法、民事訴訟法的適用，說法錯誤的是:（)

A.民事訴訟法的適用當事人無選擇權(quán),仲裁法、仲裁規(guī)則的適用當事人可自主選擇

B.仲裁法是規(guī)范仲裁活動的總則類規(guī)范,而仲裁規(guī)則是規(guī)范仲裁活動的細則，因此仲裁法和仲裁規(guī)則的內(nèi)容都可以由當事人約定

C.民事訴訟法屬于國家強制性法律，當事人不得協(xié)議排除

D.仲裁法是國家制定或認可的法律,仲裁規(guī)則則是由仲裁協(xié)會或仲裁委員會制定的

答案：A,B

解析：?！睹袷略V訟法》和《仲裁法》乃國家強制性法律，當亊人不得拒絕適用；而仲裁規(guī)則系各仲裁委員會自設的辦案規(guī)則和流程，國際通行做法是允許當事人選擇是否適用審理案件的仲裁委員會的仲裁規(guī)則。12.某法院開庭審理一起民事案件，參加旁聽的原告之夫李某認為證人王某的證言不實，便當場大聲指責，受到法庭警告。李某不聽勸阻，大喊“給我打”在場旁聽的十多個原告方的親屬一擁而上，對王某拳打腳踢，法庭秩序頓時大亂。審判長予以制止，李某一伙又對審判長和審判員進行圍攻、毆打，審判長只好匆匆宣布休庭。李某的上述行為觸犯了什么罪名？()

A.打擊報復證人罪

B.聚眾沖擊國家機關罪

C.擾亂法庭秩序罪

D.妨害作證罪

答案：A,C

解析：打擊、報復證人罪與妨害作證罪的犯罪對象都涉及證人，而兩者的區(qū)別在于：妨害作證發(fā)生在他人作證之前，而打擊報復證人通常發(fā)生在證人作證之后，所以本題中李某的行為應當成立打擊報復證人罪，A項正確而D項不正確。擾亂法庭秩序罪與聚眾沖擊國家機關罪的一個主要區(qū)別在于對象或犯罪客體不同，前者破壞的是庭審秩序，而后者破壞的是國家機關的工作秩序，而本題中李某的行為直接擾亂了法庭審理案件的正?；顒?，所以構(gòu)成了擾亂法庭秩序罪，C項正確而B項不正確。13.下列哪些情形違反《公務員法》有關回避的規(guī)定？

A:張某擔任家鄉(xiāng)所在縣的縣長

B:劉某是工商局局長，其侄擔任工商局人事處科員

C:王某是稅務局工作人員，參加調(diào)查一企業(yè)涉嫌偷漏稅款案，其妻之弟任該企業(yè)的總經(jīng)理助理

D:李某是公安局局長，其妻在公安局所屬派出所擔任戶籍警察

答案：A,B,C

解析：根據(jù)《公務員法》第69條規(guī)定，公務員擔任鄉(xiāng)級機關、縣級機關及其有關部門主要領導職務的，應當實行地域回避，法律另有規(guī)定的除外。A項應當選。根據(jù)《公務員法》第68條規(guī)定，叔侄關系屬于三代以內(nèi)旁系血親，因此B項應當適用任職回避。根據(jù)《公務員法》第70條規(guī)定，C項當事人屬于近姻親關系，應當回避。14.《刑事訴訟法》在普通程序外還設置了簡易程序。簡易程序的目的在于繁簡分流，提高訴訟效率，節(jié)約司法成本，既有利于司法機關對案件的公正處理，也有利于維護被告人的司法權(quán)益。請結(jié)合《刑事訴訟法》及其相關司法解釋的規(guī)定，回答下列問題：

1.簡易程序的適用條件是什么？

2.簡易程序的審限是多長？

3.簡易程序?qū)徖戆讣?，是否能夠采用合議庭進行？公訴人是否應當出庭支持公訴？

4.在哪些情況下簡易程序可以轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ǔ绦颍瑢徬奕绾斡嬎悖?/p>

答案：

解析：考點：簡易程序普通程序

1.根據(jù)《刑事訴訟法》第208條的規(guī)定，基層人民法院管轄的案件，符合下列條件的可以適用簡易程序?qū)徟校海?）案件事實清楚、證據(jù)充分的；（2）被告人承認自己所犯罪行對指控的犯罪事實沒有異議的；（3）被告人對適用簡易程序沒有異議的。

2.根據(jù)《刑事訴訟法》第214條的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣?，人民法院應當在受理?0日以內(nèi)審結(jié)；對可能判處的有期徒刑超過3年的，可以延長至1個半月。

3.根據(jù)《刑事訴訟法》第210條的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣?，對可能判?年有期徒刑以下刑罰的，可以組成合議庭進行審判，也可以由審判員1人獨任審判；對可能判處的有期徒刑超過3年的，應當組成合議庭進行審判。適用簡易程序?qū)徖砉V案件，人民檢查院應當派員出席法庭。

4.根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第298條的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣?，在法庭審理過程中，有下列情形之一的，應當轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖恚海?）被告人的行為可能不構(gòu)成犯罪的；（2）被告人可能不負刑事責任的；（3）被告人當庭對起訴指控的犯罪事實予以否認的；（4）案件事實不清、證據(jù)不足的；（5）不應當或者不宜適用簡易程序的其他情形。轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼陌讣?，審理期限應當從決定轉(zhuǎn)為普通程序之日起計算。15.甲將一張偽造的現(xiàn)金支票（票面金額5萬元）遞給某國有銀行工作人員乙，乙雖然發(fā)現(xiàn)是偽造的現(xiàn)金支票，但由于某種原因（與領導有矛盾），仍然為甲付款。將5萬元現(xiàn)金交付給甲，關于本案，下列哪些選項是正確的?（）

A.甲與乙構(gòu)成票據(jù)詐騙罪共犯

B.甲與乙構(gòu)成貪污罪共犯

C.甲構(gòu)成票據(jù)詐騙罪，乙構(gòu)成貪污罪，不構(gòu)成共犯

D.應按照甲、乙所犯的罪分別處罰

答案：C,D

解析：構(gòu)成共同犯罪關鍵在于是否具有共同故意。本題中甲、乙二人主觀上沒有共同犯罪的故意。行為人僅僅是偽造、變造金融票證而沒有使用的，構(gòu)成偽造、變造金融票證罪。但司法實踐中這兩種犯罪往往又是聯(lián)系在一起的，表現(xiàn)為行為人先偽造、變造匯票、本票、支票或者其他銀行結(jié)算憑證，然后使用該偽造、變造的票證進行詐騙活動。這種情形實際上屬于牽連犯的情形，應當從一重罪即按票據(jù)詐騙罪論罪處罰，而不實行數(shù)罪并罰。故甲成立票據(jù)詐騙罪。乙是銀行柜臺營業(yè)員，盜竊自己經(jīng)營的存款構(gòu)成貪污罪，應分別處罰。16.關于犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序，下列哪一說法是正確的?（）

A.貪污賄賂犯罪案件的犯罪嫌疑人潛逃，通緝1年后不能到案的，依照《刑法》規(guī)定應當追繳其違法所得及其他涉案財產(chǎn)的，公安機關可以向法院提出沒收違法所得的申請

B.在A選項所列情形下，檢察院可以向法院提出沒收違法所得的申請

C.沒收違法所得及其他涉案財產(chǎn)的申請，由犯罪地的基層法院組成合議庭進行審理

D.沒收違法所得案件審理中，在逃犯罪嫌疑人被抓獲的，法院應當中止審理

答案：B

解析：解析：本題考查犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序的啟動、管轄和終止?！缎淌略V訟法》第298條第1款規(guī)定，對于貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝1年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照刑法規(guī)定應當追繳其違法所得及其他涉案財產(chǎn)的，人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請。第2款規(guī)定，公安機關認為有前款規(guī)定情形的，應當寫出沒收違法所得意見書，移送人民檢察院?？梢姡矙C關無權(quán)直接向法院提出沒收違法所得的申請。據(jù)此，A選項錯誤，B選項正確。《刑事訴訟法》第299條第1款規(guī)定，沒收違法所得的申請，由犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地的中級人民法院組成合議庭進行審理。據(jù)此，C選項錯誤。《刑事訴訟法》第301條第1款規(guī)定，在審理過程中，在逃的犯罪嫌疑人、被告人自動投案或者被抓獲的，人民法院應當終止審理。據(jù)此，D選項錯誤。本題選B。17.甲貨輪在鎮(zhèn)江江面與乙客輪相撞，乙客輪是受害船舶，受損后最先抵達南京，甲貨輪則被鎮(zhèn)江有關部門扣留?，F(xiàn)已查明，甲貨輪是上海某運輸公司的貨輪，乙客輪是南通客運公司的客輪，則以下各選項中哪個地方的法院對本案無管轄權(quán)？()

A:鎮(zhèn)江

B:南京

C:上海

D:南通

答案：D

解析：【考點】因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟的管轄。詳解：《民事訴訟法》第30條規(guī)定：因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。選項A，鎮(zhèn)江既是船舶碰撞發(fā)生地，又是加害船舶被扣留地，其地方法院當然有管轄權(quán)。選項B，南京則是碰撞船舶最先到達地，其地方法院也有管轄權(quán)。選項C，上海是加害船舶甲貨輪的住所地，也就是被告住所地，其地方人民法院也有管轄權(quán)。選項D，南通是受害船舶乙客輪的住所地，也就是原告住所地，法律沒有授予其地方法院管轄權(quán)。因此，正確的選項是D。18.某市檢察院指控趙某涉嫌組織黑社會性質(zhì)組織罪，認為趙某可能判處無期徒刑，遂向市中級人民法院提起公訴，中院受理后，認為不需要判處無期徒刑，關于本案的管轄，下列哪一說法是正確的？

A.中級人民法院可以自己審，也可以移送基層人民法院審

B.中級人民法院應當依法審判，不再交基層人民法院審判

C.按照級別管轄的規(guī)定，本案應由中級人民法院依法審判

D.中級人民法院應當請求上級人民法院指定管轄

答案：B19.共用題干

甲手持匕首尋找搶劫目標時，突遇精神病人丙持刀襲擊。丙追趕甲至一死胡同，甲迫于無奈，與丙搏斗，將其打成重傷。此后，甲繼續(xù)尋找目標，見到丁后便實施暴力，用匕首將其刺成重傷，使之喪失反抗能力，此時甲的朋友乙駕車正好經(jīng)過此地，見狀后下車和甲一起取走丁的財物（約2萬元），然后逃跑，丁因傷勢過重不治身亡。請回答93-94題。

關于乙與甲一起取走丁的財物的行為，下列選項正確的是：

A:乙與甲成立搶劫罪的共同犯罪

B:甲的行為構(gòu)成搶劫罪，乙的行為屬于搶奪罪，兩者在搶奪罪這一重合犯罪之內(nèi)成立共同犯罪，即成立搶奪罪的共同犯罪

C:乙既不對丁的重傷承擔刑事責任，也不對丁的死亡承擔刑事責任

D:乙不對丁的死亡承擔刑事責任，但應對丁的重傷承擔刑事責任

答案：A,C

解析：【考點】正當防衛(wèi)的成立條件【詳解】對于沒有達到責任年齡、不具有責任能力的人的侵害，能否實施正當防衛(wèi)，是頗有爭議的問題。通說認為，作為正當防衛(wèi)對象的“不法侵害”與作為犯罪成立條件的“違法性”不是等同含義，即對于成立犯罪與違法行為所要求的“不法”與作為正當防衛(wèi)對象的“不法”應當作出不同理解。正當防衛(wèi)并非對不法侵害行為的制裁，而是針對不法侵害所采取的保護法益的手段，故不能像制裁犯罪與違法行為那樣，要求正當防衛(wèi)所針對的不法侵害也具有主客觀統(tǒng)一性。所以，對于沒有達到責任年齡、不具有責任能力的人的侵害行為，可以實施正當防衛(wèi)。不過，為了盡可能全面地保護合法權(quán)益，在這種情況下，對防衛(wèi)的必要性應當更嚴格地限制，雖然不要求只能在不得已的情況才進行防衛(wèi)，但應盡量限制在必要的場合。另外，精神病人襲擊甲時他正在手持匕首尋找搶劫目標，由此可見甲尚未著手實施犯罪，因此尚不能認定甲已經(jīng)在實施不法侵害，因此甲可以對精神病人的行為進行正當防衛(wèi)。因此A正確，BCD錯誤。

【考點】承繼的共同犯罪【詳解】在剛著手實行或者實行犯罪的過程中形成共同犯罪故意的，則是事前無通謀的共同犯罪。如果各共犯人是在剛著手實行時形成共同犯罪故意，并共同實施犯罪行為，則各共犯人均應對共同犯罪行為及其結(jié)果承擔刑事責任。如果先行為人已實施一部分實行行為后，后行為人以共同犯罪的意思參與實行或者提供幫助，則叫承繼的共同犯罪。后行為人就其參與后的行為與先行為人構(gòu)成共同犯罪。至于后行為人就其參與前的行為是否承擔刑事責任，則應分清不同情況區(qū)別處理。依照刑法通說，甲意欲搶劫而將丁砍成重傷，乙到了現(xiàn)場，并且明知甲在搶劫丁的財物，乙與甲一起共同強取了丁的財物。在這種情況下，甲與乙仍然成立搶劫罪的共同犯罪。不過，乙雖然與甲構(gòu)成搶劫罪的共同犯罪，但乙不對丁的重傷承擔刑事責任，同樣也不對丁的死亡承擔責任。因為在甲造成丁重傷這一結(jié)果之時，乙尚未參與到犯罪中來，根據(jù)罪責自負原則，乙自然無需對甲的單獨行為所造成的后果負責。因此AC正確，BD錯誤。20.下列非法收集的證據(jù)應當予以排除的是：（）

A.辦案人員采用刑訊逼供手段獲取的被告人李某的辯解

B.偵查人員暴力逼取的證人證言

C.偵查人員威脅證人，證人不得已說出看到犯罪嫌疑人用布口袋裝尸體后扔到某井里了，偵查人員據(jù)此找到布口袋裝的尸體

D.收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響司法公正的

答案：B

解析：本題考查非法證據(jù)排除?！缎淌略V訟法》第56條第1款規(guī)定，采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應當予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響司法公正的，應當予以補正或者作出合理解釋：不能補正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應當予以排除。A選項不當選，因為對犯罪嫌疑人刑訊逼供，排除的只是供述，不包括辯解。C選項不當選，因為在刑訊逼供下取得的供述不可以作為定案根據(jù)，但根據(jù)此供述找到的贓款贓物、作案工具可以作為定案根據(jù)；在暴力、威脅下取得的證人證言不可作為定案根據(jù)，但根據(jù)此證人證言找到的款、物、作案工具等可以作為定案根據(jù)。D選項不符合應當排除的條件，不當選。21.甲公司按照法律規(guī)定向有關主管機關提供了財務會計報告，但是甲公司的財務報告中存在虛假記載，那么主管機關可以對甲公司的直接負責的主管人員，處以（）的罰款。

A.1萬元以上10萬元以下

B.2萬元以上20萬元以下

C.3萬元以上30萬元以下

D.5萬元以上50萬元以下

答案：C

解析：根據(jù)規(guī)定，公司在依法向有關主管部門提供的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的，由有關主管部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以3萬元以上30萬元以下的罰款。22.下列哪些情形應當數(shù)罪并罰?（）

A.在強奸婦女過程中致使其死亡

B.在拐賣婦女的過程中對其進行奸淫

C.收買被拐賣的婦女，強行和她發(fā)生性關系

D.強奸婦女后迫使其賣淫

答案：C,D

解析：根據(jù)《刑法》第236條第3款第（5）項的規(guī)定，強奸致使被害人死亡的，仍應定強奸罪一罪，但應處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。根據(jù)《刑法》第240條第1款第（3）項的規(guī)定，在拐賣過程中奸淫被拐賣的婦女的，仍定拐賣婦女罪一罪，但應處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。根據(jù)《刑法》第241條第2款和第4款的規(guī)定，收買被拐賣的婦女，強行與其發(fā)生性關系的，應按照收買被拐賣的婦女罪和強奸罪數(shù)罪并罰。根據(jù)《刑法》第358條的規(guī)定，組織、強迫他人賣淫，并有殺害、傷害、強奸、綁架等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。因此，選項CD正確。23.根據(jù)法律和憲法，下列選項中哪些事項應由全國人大決定？（）

A.興建長江三峽大壩工程

B.建立香港特別行政區(qū)

C.設立重慶直轄市

D.設立海南經(jīng)濟特區(qū)

答案：A,B,C,D

解析：?？疾槿珖舜?。24.關于單位犯罪，下列哪一選項是正確的?（）

A.公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體等單位實施刑法分則規(guī)定的危害社會的行為，即便刑法沒有明文規(guī)定單位能夠構(gòu)成該種犯罪，仍能夠追究單位的刑事責任

B.單位實施刑法規(guī)定的危害社會的行為，當刑法沒有明確規(guī)定單位能夠構(gòu)成這種犯罪時，對組織、策劃、實施該危害社會行為的自然人追究刑事責任

C.單位實施刑法規(guī)定的危害社會的行為，只要刑法沒有明確規(guī)定只有自然人能夠構(gòu)成該種犯罪，就能夠?qū)挝欢ㄗ锾幜P

D.我國刑法規(guī)定的四百多種犯罪，大多數(shù)犯罪都能由單位構(gòu)成

答案：B

解析：本題考查對單位犯罪的理解?！缎谭ā返?0條規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應當負刑事責任。根據(jù)罪刑法定原則，法律沒有規(guī)定為單位犯罪的，就不能追究單位的刑事責任，因此，選項A、選項C不正確。2014年4月24日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第八次會議通過的《關于（中華人民共和國刑法）第三十條的解釋》明確規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體等單位實施刑法規(guī)定的危害社會的行為，刑法分則和其他法律未規(guī)定追究單位的刑事責任的，對組織、策劃、實施該危害社會行為的人依法追究刑事責任。因此，選項B正確。在我國刑法規(guī)定的四百多種犯罪中，只有少部分犯罪能夠由單位構(gòu)成，這是刑法常識知識。因此選項D也不正確。25.某律師事務所律師代理原告訴被告買賣合同糾紛案件，下列哪一做法是正確的？

A、該律師接案時，得知委托人同時接觸他所律師，私下了解他所報價后以較低收費接受委托

B、在代書起訴狀中，律師提出要求被告承擔精神損害賠償20萬元的訴訟請求

C、在代理合同中約定，如勝訴，在5萬元律師代理費外，律師事務所可按照勝訴金額的一定比例另收辦案費用

D、因律師代理意見未被法庭采納，原告要求律師承擔部分訴訟請求損失，律師事務所予以拒絕

答案：D

解析：選項A錯誤，《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第七十七條規(guī)定，律師和律師事務所不得采用不正當手段進行業(yè)務競爭，損害其他律師及律師事務所的聲譽或者其他合法權(quán)益。選項B錯誤，本案系買賣合同糾紛，為財產(chǎn)糾紛案件，不屬于法律規(guī)定的應受理的精神損害賠償案件種類范圍之內(nèi)。選項C錯誤，根據(jù)《律師服務收費管理辦法》的規(guī)定，律師服務收費可以根據(jù)不同的服務內(nèi)容，采取計件收費、按標的額比例收費和計時收費等方式。實行風險代理收費，律師事務所應當與委托人簽訂風險代理收費合同。律師不得索要或獲取除依照規(guī)定收取的法律服務費用之外的額外報酬或利益。選項D正確，《律師法》第五十四條規(guī)定，律師違法執(zhí)業(yè)或者因過錯給當事人造成損失的，由其所在的律師事務所承擔賠償責任。律師事務所賠償后，可以向有故意或者重大過失行為的律師追償。據(jù)此可知，律師代理意見未被法庭采納并非律師執(zhí)業(yè)違法，不應承擔賠償責任。26.甲公司向乙公司購買貨物，以一張丙公司為出票人的匯票支付貨款。乙公司要求甲公司提供擔保，甲公司請丁公司為該匯票作保證。丁公司在匯票背書欄簽注：若該匯票出票真實，本公司愿意保證。后經(jīng)了解丙公司實際并不存在。丁公司對該匯票承擔的責任是（）。

A.應承擔一定賠償責任

B.只承擔一般保證責任，不承擔票據(jù)保證責任

C.應當承擔票據(jù)保證責任

D.不承擔任何責任

答案：C

解析：根據(jù)規(guī)定：“保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責任?！?7.某上市公司擬公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，其最近一期期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為10億元，下列有關該公司提供發(fā)行債券擔保的情況中，說法正確的有（）。

A.該公司應當提供擔保

B.該公司可以就債券本金提供部分擔保

C.證券公司可以作為其擔保人

D.上市商業(yè)銀行可以作為其擔保人

答案：A,D

解析：公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應當提供擔保，但最近一期期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外。所以選項A、D當選。28.“一般來說,古代法學家更多強調(diào)道德在社會調(diào)控中的首要或主要地位,對法的強調(diào)也更多在其懲治功能上。而對借助法明確權(quán)利義務以實現(xiàn)對社會生活的全面調(diào)整則往往心存疑慮,甚至希望通過推行‘德治’來去除刑罰,如中國歷史上的‘德主刑輔’。近現(xiàn)代后,法學家們一般都傾向于強調(diào)法律調(diào)整的突出作用,法治國成為普遍的政治主張”。對這段話的理解,正確的是?

A.古代法學家都堅持自然法學派的觀點,認為惡法非法

B.近現(xiàn)代法學家一般都否定道德的作用

C.隨著分工和交換的普遍化、價值沖突的普遍化以及程序性政治的常態(tài)化,法律的作用日益得到凸顯

D.大多數(shù)法學家都承認,法律調(diào)整與道德調(diào)整各具優(yōu)勢,且形成互補

答案：C,D

解析：A錯:題干討論的是法律與道德在“功能上”的聯(lián)系,無法得出都堅持自然法學派的結(jié)論;B錯:近現(xiàn)代法學家一般都承認道德的作用。

29.根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列要約中，不得撤銷的有（）

A.要約人確定了承諾期限的要約

B.要約人明示不可撤銷的要約

C.已經(jīng)到達受要約人但受要約人尚未承諾的要約

D.受要約人有理由認為不可撤銷，且已為履約做了準備的要約

答案：A,B,D

解析：一般而言，要約是可以撤銷的。但下列情形除外：（1）要約人確定了承諾期限；（2）以其他形式明示要約不得撤銷；（3）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作的，要約不得撤銷。根據(jù)規(guī)定，要約到達受要約人后，在受要約人作出承諾之前，要約可以撤銷。選項C錯誤。30.關于騙取出口退稅罪和虛開增值稅發(fā)票罪的說法，下列哪一說法是正確的？()

A:甲公司具有進出口經(jīng)營權(quán)，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家規(guī)定允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關，騙取國家出口退稅款。對甲公司應以騙取出口退稅罪論處

B:乙公司虛開用于騙取出口退稅的發(fā)票，并利用該虛開的發(fā)票騙取數(shù)額巨大的出口退稅，其行為構(gòu)成虛開用于騙取出口退稅發(fā)票罪與騙取出口退稅罪，實行數(shù)罪并罰

C:丙公司虛開增值稅專用發(fā)票并騙取國家稅款，數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別嚴重，給國家利益造成特別重大損失。對丙公司應當以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處

D:丁外貿(mào)公司在繳納了130萬元的稅款后，采取虛報出口的手段，騙得稅務機關200萬元，成立逃稅罪

答案：A

解析：【考點】虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵押稅款發(fā)票罪。詳解：A選項：甲公司明知他人意欲騙取國家出口退稅款，因此其與騙稅者構(gòu)成共犯。成立騙取出口退稅罪，選項A正確。B選項：乙公司的行為屬于牽連犯，應該擇一重罪處罰。選項B錯誤。C選項：《刑法修正案（八）》廢除了虛開增值稅專用發(fā)票罪的死刑，虛開增值稅專用發(fā)票罪與騙取出口退稅罪現(xiàn)在的法定最高刑都是無期徒刑，因此應該擇一重罪處罰。選項C錯誤。D選項：根據(jù)《刑法》第204條規(guī)定，以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款，且騙取稅款超過所繳納的稅款的，騙取稅款超過所繳納的稅款部分以騙取出口退稅罪處罰，騙取所繳納的稅款部分以逃稅罪處罰。本案中，70萬元定騙取出口退稅罪；騙回已交的130萬元定逃稅罪。對該企業(yè)應數(shù)罪并罰。選項D錯誤。31.甲某將其在某合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給乙某，雙方簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，后甲某的債權(quán)人丙某請求對該財產(chǎn)份額強制執(zhí)行。以下判斷中，正確的有：()

A:無論轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否取得其他合伙人的一致同意，丙某都無權(quán)請求強制執(zhí)行

B:無論轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否取得其他合伙人的一致同意.丙某都有權(quán)請求強制執(zhí)行

C:如果轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)取得其他合伙人的一致同意，則丙某無權(quán)請求強制執(zhí)行

D:如果轉(zhuǎn)讓協(xié)議尚未取得其他合伙人的一致同意，丙某只有在其他合伙人表示不同意的情況下，才有權(quán)請求強制執(zhí)行

答案：C

解析：【考點】合伙財產(chǎn)的管理、使用和處分。詳解：《合伙企業(yè)法》第22條規(guī)定：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。如果轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)取得了其他合伙人的一致同意，則該轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，題干中合伙企業(yè)中原屬甲某的份額已經(jīng)不存在，因此，丙某無權(quán)申請法院對該財產(chǎn)份額強制執(zhí)行，因此，C項正確。32.甲在證券市場上陸續(xù)買入力揚股份公司的股票，持股達6%時才公告，被證券監(jiān)督管理機構(gòu)以信息披露違法為由處罰。之后甲欲繼續(xù)購入力揚公司股票，力揚公司的股東乙、丙反對，持股4%的股東丁同意。對此，下列哪些說法是正確的?

A.甲的行為已違法，故無權(quán)再買入力揚公司股票

B.乙可邀請其他公司對力揚公司展開要約收購

C.丙可主張甲已違法，故應撤銷其先前購買股票的行為

D.丁可與甲簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將自己所持全部股份賣給甲

答案：B,D

解析：選項A錯誤?！蹲C券法》第八十六條第一款規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之五時，應當在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。據(jù)此可知，甲只是在規(guī)定的期限內(nèi)不能再買入力揚公司的股票，而不是無權(quán)再買入力揚公司的股票。選項B正確?！蹲C券法》第八十五條規(guī)定，投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司。選項C錯誤。甲的信息披露行為違法，但是其購買股票的行為是合法的，因此不能撤銷購買股票的行為。選項D正確?！蹲C券法》第九十四條第一款規(guī)定，采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股份轉(zhuǎn)讓。33.中國甲公司（賣方）與荷蘭乙公司（買方）簽訂了一項蠟燭出口合同，價格術語為FOB，雙方協(xié)議選擇適用2000年《國際貿(mào)易術語解釋通則》。合同約定的裝船期限為2004年11月7日至10日。甲公司在11月4日即備好貨物，做好標記后將貨物存放在裝運港的倉庫中。但是，荷蘭乙公司的船舶卻遲遲沒有到達約定的裝運港。11月13日，存放在倉庫的蠟燭因為意外事故失火而全部滅失。下列說法中正確的是、

A、在FOB項下，貨物風險轉(zhuǎn)移的時間是在貨物越過裝運港船舷時，所以貨物在裝船前因火災而滅失的風險尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移，故貨損應由賣方中國甲公司承擔

B、根據(jù)2000年《國際貿(mào)易術語解釋通則》，賣方的做法符合劃撥的要求，所以風險發(fā)生轉(zhuǎn)移

C、中國甲公司與荷蘭乙公司選擇適用2000年《國際貿(mào)易術語解釋通則》之后，該通則就在雙方當事人之間發(fā)生約束力，當事人不能對通則作任何補充和修改

D、根據(jù)2000年《國際貿(mào)易術語解釋通則》，在FOB貿(mào)易術語下，買方必須給賣方發(fā)出關于船名、裝運地點以及交付時間的充分通知

答案：B,D

解析：根據(jù)2000年《國際貿(mào)易術語解釋通則》引言第8條的規(guī)定：“當賣方交貨后，貨物滅失或損壞的風險，以及負擔與貨物有關的費用的義務便從賣方轉(zhuǎn)移到買方。由于不應給予買方任何拖延風險和費用轉(zhuǎn)移的機會，因此，所有術語都作出規(guī)定，當買方?jīng)]有按照約定受領貨物或沒有給予賣方完成交貨義務的必要指示（有關裝船時間和/或交貨地點）時，風險和費用甚至在交貨之前就可轉(zhuǎn)移。這種轉(zhuǎn)移風險和費用的條件就是貨物已指明為買方準備的，或如術語所規(guī)定，已為買方‘劃出’?！痹诒景钢?，買方指定的船舶沒有按時到達裝運港，也就是說，買方?jīng)]有按照約定受領貨物，所以在11月10日裝船日期屆滿之日，風險即發(fā)生轉(zhuǎn)移，故A錯誤。本案中，賣方在貨物上做標記然后置于倉庫的行為滿足“劃撥”或“劃出”的要件，所以風險發(fā)生轉(zhuǎn)移，故B項正確。此外，根據(jù)2000年《國際貿(mào)易術語解釋通則》，F(xiàn)OB術語下買方要自付費用訂立自指定裝運港運送貨物的合同，辦理租船、訂艙手續(xù)后，買方必須給予賣方有關船名、裝船地點以及交付時間等的充分的通知，所以D項正確。至于C項，國際商業(yè)慣例屬于任意性規(guī)范，只有在當事人明示選擇適用的情況下才對當事人有約束力。當然，當事人可以就慣例的內(nèi)容進行補充和修改，這是慣例充分尊重當事人意思自治的體現(xiàn)，所以C項錯誤。34.★甲乙兩國訂立的一項條約，條約中有涉及丙國的內(nèi)容，丙國是第三國，根據(jù)《維也納條約法公約》，下列哪項判斷是正確的？（）

A.該條約如果為丙國創(chuàng)設權(quán)利，丙國必須書面明示接受

B.該條約如果有涉及丙國的義務規(guī)定，則丙國有義務遵守這些規(guī)定

C.該條約如果有涉及丙國的義務規(guī)定,除非經(jīng)丙國明示同意，其對丙國沒有拘束力

D.該條約如果為丙國創(chuàng)設權(quán)利,則這項權(quán)利無論內(nèi)容如何，都可以在任何時候予以撤銷

答案：C

解析：。A錯，依《維也納條約法公約》，當一個條約有意為第三國創(chuàng)設一項權(quán)利時，原則上仍應得到第三囯的同意。但是，如果第三國沒有相反的表示，應推斷其同意接受這項權(quán)利，不必以書面形式明示接受。B錯，如果一個條約有意為第三國創(chuàng)設一項義務，必須經(jīng)第三國以書面形式明示接受。C對。條約使第三國享有權(quán)利時，如果經(jīng)確定原意為非經(jīng)該第三國同意不得取消或變更該項權(quán)利，當事國不得隨意取消或變更，D錯。35.在下列各種情形中，哪一種情形在離婚時不可能導致無過錯方有權(quán)請求損害賠償：()

A:甲的丈夫乙在出外經(jīng)商定居時與某女青年以夫妻名義同居生活

B:甲的丈夫乙在家中時常打罵凌辱甲和她的孩子

C:甲的丈夫乙在外地用欺騙手段與某女登記結(jié)婚

D:甲的丈夫在婚前隱瞞自己的精神病史

答案：D

解析：根據(jù)《婚姻法》第46條的規(guī)定，有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實施家庭暴力的；(4)虐待、遺棄家庭成員的。本題A選項為有配偶者與他人同居；B選項為實施家庭暴力；C選項為重婚；D選項不屬于離婚損害賠償?shù)倪@些情形，本題應選D。36.共用題干

全國人大常委會的組成人員不得兼任的職務是、()

A、國務院總理

B、最高人民檢察院檢察員

C、最高人民法院副院長

D、民主黨派負責人

答案：A,B,C

解析：根據(jù)我國《各級人民代表大會常務委員會監(jiān)督法》第23條第1款，常務委員會年度執(zhí)法檢查計劃，經(jīng)委員長會議或者主任會議通過，印發(fā)常務委員會組成人員并向社會公布。故選項A正確。根據(jù)該法第24條第2款，執(zhí)法檢查組的組成人員，從本級人民代表大會常務委員會組成人員以及本級人民代表大會有關專門委員會組成人員中確定，并可以邀請本級人民代表大會代表參加。據(jù)此，選項B錯誤。根據(jù)該法第25條，全國人民代表大會常務委員會和省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會根據(jù)需要，可以委托下一級人民代表大會常務委員會對有關法律、法規(guī)在本行政區(qū)域內(nèi)的實施情況進行檢查。據(jù)此，進行委托的人大常委會只能是全國的或者省級的，故選項C錯誤。根據(jù)該法第26條第1款，執(zhí)法檢查結(jié)束后，執(zhí)法檢查組應當及時提出執(zhí)法檢查報告，由委員長會議或者主任會議決定提請常務委員會審議。據(jù)此，選項D正確。

《全國人民代表大會組織法》第5條第1款規(guī)定，全國人民代表大會每次會議舉行預備會議，選舉本次會議的主席團和秘書長，通過本次會議的議程和其他準備事項的決定。故A項正確。第6條規(guī)定，主席團主持全國人民代表大會會議。主席團互推若干人輪流擔任會議的執(zhí)行主席。主席團推選常務主席若干人，召集并主持主席團會議。故B項錯誤。第10條規(guī)定，一個代表團或者30名以上的代表，可以向全國人民代表大會提出屬于全國人民代表大會職權(quán)范圍內(nèi)的議案，故C項錯誤。第11條規(guī)定，向全國人民代表大會提出的議案，在交付大會表決前，提案人要求撤回的，對該議案的審議即行終止。故D項錯誤。

《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第8條規(guī)定，縣級以上的地方各級人民代表大會行使下列職權(quán)：……選舉本級人民法院院長和人民檢察院檢察長；選出的人民檢察院檢察長，須報經(jīng)上一級人民檢察院檢察長提請該級人民代表大會常務委員會批準。所以，B、C項不需要中央任命。根據(jù)《澳門特別行政區(qū)基本法》第90條規(guī)定，澳門特別行政區(qū)檢察院獨立行使法律賦予的檢察職能，不受任何干涉。澳門特別行政區(qū)檢察長由澳門特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民擔任，由行政長官提名，報中央人民政府任命。《香港特別行政區(qū)基本法》第48條規(guī)定，香港特別行政區(qū)行政長官行使下列職權(quán)：……提名并報請中央人民政府任命下列主要官員：各司司長、副司長，各局局長，廉政專員，審計署署長，警務處處長，入境事務處處長，海關關長；建議中央人民政府免除上述官員職務。所以，A、D項為本題的正確答案。

根據(jù)《地方各級人民代表大會組織法》第18條第2款規(guī)定，縣級以上的地方各級人民代表大會代表10人以上聯(lián)名，鄉(xiāng)級人大代表5人以上聯(lián)名，可以向本級人大提出議案，故A項正確。根據(jù)該法第26條第2款規(guī)定，鄉(xiāng)級人大舉行會議的時候，主席團、1/5以上的人大代表聯(lián)名，可以提出罷免案，故B項正確。根據(jù)該法第28條，地方各級人民代表大會舉行會議的時候，代表10人以上聯(lián)名可以提出質(zhì)詢案，故C項正確。根據(jù)該法第31條規(guī)定，縣級以上的地方各級人民代表大會可以組織關于特定問題的調(diào)查委員會。主席團或1/10以上的代表聯(lián)名可以提出成立調(diào)查委員會的建議，據(jù)此可知，鄉(xiāng)級人大無權(quán)組織關于特定問題的調(diào)查委員會，故D項錯誤。由此可見A、B、C三項正確，合題意。

我國現(xiàn)行《憲法》第98條規(guī)定：“地方各級人民代表大會每屆任期五年。”第106條規(guī)定：“地方各級人民政府每屆任期同本級人民代表大會每屆任期相同?！睋?jù)此，縣級人民政府每屆任期也應是5年，故A項錯誤?！兜胤礁骷壢嗣翊泶髸偷胤礁骷壢嗣裾M織法》第64條規(guī)定：“地方各級人民政府根據(jù)工作需要和精干的原則，設立必要的工作部門?！睋?jù)此，縣級人民政府可設工作部門，故B項不正確。我國現(xiàn)行《憲法》第110條第2款規(guī)定：“地方各級人民政府對上一級國家行政機關負責并報告工作。全國地方各級人民政府都是國務院統(tǒng)一領導下的國家行政機關，都服從國務院。”據(jù)此，C項正確。我國現(xiàn)行《憲法》第105條第1款規(guī)定：“地方各級人民政府是地方各級國家權(quán)力機關的執(zhí)行機關，是地方各級國家行政機關。”據(jù)此，縣級人民政府屬于行政機關，而非權(quán)力機關，并不在“國家權(quán)力機關系統(tǒng)中”，故D項表述錯誤。

根據(jù)憲法和相關法律，人大代表或者常委會成員提出的質(zhì)詢案針對的對象是本級人民政府、人民法院和人民檢察院。中央軍事委員會不向全國人大及其常委會報告工作，當然也不接受質(zhì)詢。另外，國家主席也不接受質(zhì)詢。

《憲法》第80條規(guī)定，中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務委員會的決定，公布法律，任免國務院總理、副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長，授予國家的勛章和榮譽稱號，發(fā)布特赦令，宣布進入緊急狀態(tài)，宣布戰(zhàn)爭狀態(tài)，發(fā)布動員令。該法第81條規(guī)定，中華人民共和國主席代表中華人民共和國，進行國事活動，接受外國使節(jié)；根據(jù)全國人民代表大會常務委員會的決定，派遣和召回駐外全權(quán)代表，批準和廢除同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定。故本題選A、B。

根據(jù)我國《憲法》第65條第4款規(guī)定，全國人大常委會組成人員不得擔任國家行政機關、審判機關和檢察機關的職務。國務院總理屬于國家行政機關的職務；最高人民檢察院檢察員和最高人民法院副院長分別是檢察機關和審判機關的職務。所以A、B、C三項入選。

根據(jù)《憲法》第67條第（二十）項的規(guī)定，全國人大常委會有權(quán)決定全國或者個別省、自治區(qū)、直轄市進入緊急狀態(tài)，而根據(jù)《憲法》第89條第（十六）項的規(guī)定，國務院有權(quán)決定省、自治區(qū)、直轄市的范圍內(nèi)部分地區(qū)進入緊急狀態(tài)，所以本題答案應該為B項。

我國《憲法》第94條規(guī)定：“中央軍事委員會主席對全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會負責?！睋?jù)此，對全國人大及其常委會負責的是中央軍委主席，而非中央軍委，且中央軍事委員會無需向全國人大及其常委會報告工作。故選項A、B、C錯誤；中央軍事委員會實行主席負責制，故選項D正確。37.《專利法》規(guī)定：管理專利工作的部門對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封或者扣押。關于該查封、扣押，下列哪一說法是正確的：

A、國務院《專利法實施細則》對該查封、扣押的期限，可以作特別規(guī)定

B、被查封的產(chǎn)品可以由假冒專利嫌疑人自己保管，也可以由管理專利工作的部門自己或者委托他人保管

C、管理專利工作的部門應當在實施該查封、扣押之日起三日內(nèi)交付查封、扣押決定書

D、因該查封、扣押發(fā)生的保管費用，由假冒專利嫌疑人承擔

答案：A

解析：《行政強制法》第25條第1款規(guī)定：“查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復雜的，經(jīng)行政機關負責人批準，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?！睋?jù)此，行政法規(guī)對查扣期限可作出特別規(guī)定，國務院《專利法實施細則》屬于行政法規(guī)，故A項對。該法第26條第2款規(guī)定：“對查封的場所、設施或者財物，行政機關可以委托第三人保管……”據(jù)此，查封物，不得由當事人自己保管，可以由行政機關保管，也可以第三人保管，故B項“由假冒專利嫌疑人自己保管”錯。根據(jù)該法第24條第1款，行政機關決定實施查封、扣押的，應當當場交付查封、扣押決定書。故C項“三日內(nèi)交付查封、扣押決定書”錯。根據(jù)該法第26條第3款，因查封、扣押發(fā)生的保管費用由行政機關承擔。故D項“由假冒專利嫌疑人承擔”錯。

38.關于單位犯罪，下列哪些選項是錯誤的？()

A:甲虛報注冊資本成立進出口公司，主要從事正當業(yè)務經(jīng)營，后經(jīng)公司股東集體討論，以公司的名義走私汽車，利益均分。甲成立走私普通貨物、物品罪

B:以單位名義或者單位形式組織他人偷越國（邊）境的，盡管刑法沒有規(guī)定單位構(gòu)成組織他人偷越國（邊）境罪，但應以組織他人偷越國（邊）境罪追究相關自然人的刑事責任

C:乙工廠為廠房投保，后來該工廠為了騙保，集體研究決定放火焚燒廠房，然后向保險公司理賠，獲取了300萬保險金。該工廠成立放火罪與保險詐騙罪，數(shù)罪并罰

D:丙與王某注冊某咨詢公司后一直虧損，后發(fā)現(xiàn)為他人虛開增值稅專用發(fā)票可以盈利，丙即背著王某以此為主要業(yè)務，所得收益歸自己所有。丙成立虛開增值稅專用發(fā)票罪

答案：A,C

解析：【考點】單位犯罪。詳解：選項A：該行為為公司股東集體討論結(jié)果，并以公司名義實施，屬于單位犯罪。選項A錯誤。選項B:根據(jù)《刑法》第31條規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”組織他人偷越國（邊）境罪沒有單位犯罪。因此應當以自然人犯罪追究相關責任人員的刑事責任。選項B正確。選項C:放火罪沒有單位犯罪，因此工廠不能成為放火罪的主體。應當對單位以保險詐騙罪追究刑事責任（處以罰金），同時對直接責任人員以放火罪和保險詐騙罪數(shù)罪并罰。個人的保險詐騙罪是作為單位犯罪的直接責任人員承擔刑事責任的。選項C錯誤。選項D:丙冒用單位名義進行犯罪，所得收益歸自己所有，這是自然人犯罪，丙個人成立虛開增值稅專用發(fā)票罪。選項D正確。綜上，本題的答案為AC。39.(2011年）案情：甲公司從某銀行貸款1,200萬元，以自有房產(chǎn)設定抵押，并辦理了抵押登記。經(jīng)書面協(xié)議，乙公司以其價值200萬元的現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品為甲公司的貸款設定抵押，沒有辦理抵押登記。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使抵押權(quán)。法院擬拍賣甲公司的房產(chǎn)。甲公司為了留住房產(chǎn)，與丙公司達成備忘錄，約定：“由丙公司參與競買，價款由甲公司支付，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸甲公司。”丙公司依法參加競買，以1，000萬元競買成功。甲公司將從子公司籌得的1,000萬元交給丙公司，丙公司將這1,000萬元交給了法院。法院依據(jù)競拍結(jié)果制作民事裁定書，甲公司據(jù)此將房產(chǎn)過戶給丙公司。

法院裁定書下達次日，甲公司、丙公司與丁公司簽約：“甲公司把房產(chǎn)出賣給丁公司，丁公司向甲公司支付1，400萬元。合同簽訂后10日內(nèi)，丁公司應先付給甲公司400萬元，尾款待房產(chǎn)過戶到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下，則丁公司有權(quán)解除合同，并請求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對合同的履行承擔連帶責任?！?/p>

在甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同的次日，丙公司與戊公司簽訂了房產(chǎn)買賣合同。丙公司以1，500萬元的價格將該房產(chǎn)賣給戊公司，尚未辦理過戶手續(xù)。丁公司見狀，拒絕履行支付400萬元首付款的義務，并請求甲公司先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，將房產(chǎn)過戶到丁公司名下。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產(chǎn)購置首付款。鑒于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房產(chǎn)過戶給戊公司，并拒絕向丁公司承擔連帶責任。經(jīng)查，在甲公司、丙公司和丁公司簽訂合同后，當?shù)胤康禺a(chǎn)市場價格變化不大。

問題：

1.乙公司以其現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設備等動產(chǎn)為甲公司的貸款設立的抵押是否成立？為什么？

2.某銀行是否必須先實現(xiàn)甲公司的房產(chǎn)的抵押權(quán)，后實現(xiàn)乙公司的現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設備等動產(chǎn)的抵押權(quán)？為什么？

3.甲公司與丙公司達成的備忘錄效力如何？為什么？

4.丙公司與戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同效力如何？為什么？

5.丁公司是否有權(quán)拒絕履行支付400萬元的義務？為什么？

6.丁公司是否有權(quán)請求甲公司在自己未支付400萬首付款的情況下先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)？為什么？

7.丁公司能否解除房產(chǎn)買賣合同？為什么？

8.丙公司能否以自己不是合同的真正當事人為由拒絕向丁公司承擔連帶責任？為什么？

9.甲公司可否請求法院減少違約金數(shù)額？為什么？

答案：

解析：

1.根據(jù)《擔保法》和《物權(quán)法》的相關規(guī)定，抵押合同的成立與抵押權(quán)的生效是不同的概念。抵押合同自簽訂起成立，而抵押合同成立不代表抵押權(quán)隨之生效，對于必須辦理抵押物登記的財產(chǎn)，抵押權(quán)自登記時發(fā)生效力；而對于自愿辦理抵押物登記的財產(chǎn)，抵押權(quán)自抵押合同生效時發(fā)生效力，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。

《物權(quán)法》第一百八十一條規(guī)定，經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償?！段餀?quán)法》第一百八十九條規(guī)定，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。按前述規(guī)定，浮動抵押之設立，在于抵押合同之生效，登記只是對抗要件。故該抵押成立。

2.《擔保法解釋》第七十五條第二款規(guī)定，同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。本題中，未提及甲乙的擔保份額以及順序，因此屬于連帶抵押，銀行不必先實現(xiàn)甲的抵押權(quán)，可以就其中任一財產(chǎn)實現(xiàn)抵押權(quán)。

3.甲丙之間關于備忘錄的內(nèi)容為“由丙公司參與競買，價款由甲公司支付，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸甲公司”，對該協(xié)議的效力需要做兩個方面的分析。首先，關于該協(xié)議中關于房屋產(chǎn)權(quán)的約定，不能發(fā)生物權(quán)法上的效力，物權(quán)法定主義原則要求物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定，當事人不可能創(chuàng)設新的物權(quán)類型和內(nèi)容，因此，除非經(jīng)過物權(quán)登記，否則甲不會因為該協(xié)議而取得房屋所有權(quán)，即該協(xié)議不發(fā)生物權(quán)效力。其次，違反物權(quán)法定主義的行為，雖然不具備物權(quán)效力，但是如果符合其他法律的規(guī)定，可發(fā)生其他法律后果。該協(xié)議具備合同生效的要件，因此具有債權(quán)效力，丙應該為實現(xiàn)甲的物權(quán)而協(xié)助辦理過戶登記手續(xù)。

4.丙公司在和甲公司、丁公司三方約定由甲公司將房產(chǎn)過戶給丁公司后，丙公司是否還有權(quán)和他人簽訂房屋買賣合同？此問題仍然涉及雙重買賣合同效力的問題。《合同法解釋(二）》第十五條規(guī)定，出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有《合同法》第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。據(jù)此，實際上只要丙戊之間的合同不具備《合同法》第五十二條規(guī)定的情形，買受人就可以追究出賣人的違約責任。

從合同效力制度來看，因丙與甲丁之間的合同尚未履行，房產(chǎn)沒有過戶給丁公司，丙仍然具備對房屋的所有權(quán)，因而其仍然可以通過訂立合同處分該房屋。這里需要解決兩個問題，第一，會不會因為房產(chǎn)將來無法過戶到戊公司名下，而影響丙戊之間合同效力？第二，因為前后兩個合同都是買賣此套房屋，在先的合同是否會影響后面合同的效力？這兩個問題的答案都是否定的。首先，買賣合同是原因，房屋過戶是結(jié)果。不能用結(jié)果來認定原因。其次，在無其他因素影響的（如互相串通）情形下，兩個合同都具有債權(quán)效力。買受人都可以請求出賣人履行義務或者承擔違約責任，如果不給予這些合同以合法效力，那么得不到房產(chǎn)的買受人甚至連違約責任都不能主張，顯然有違公平原則。

5.丁公司在三方協(xié)議中，屬于應該先履行義務一方。其本應先履行付款義務，但是其發(fā)現(xiàn)在三方簽訂協(xié)議的次日，丙公司又將房產(chǎn)賣給戊公司，雖然尚未過戶，但是至少造成甲無法履行合同的可能。《合同法》第六十八條第一款規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。甲的情形符合第四類，因此丁可以行使不安抗辯權(quán)。

《合同法》第六十九條規(guī)定了不安抗辯權(quán)行使的內(nèi)容，即①在后履行義務一方出現(xiàn)法定情形后，先履行一方可以中止履行并應該通知對方；②對方當事人如果提供擔保，則先履行一方應該恢復履行；③如后履行一方未在合理期限內(nèi)恢復履行能力并且未提供擔保的，先履行一方可以解除合同。但是，該抗辯權(quán)不會改變合同履行的順序。

6.如果丁公司提出辦理過戶的要求，甲公司可以主張先履行抗辯權(quán)。《合同法》第六十七條規(guī)定，當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。據(jù)此，甲公司可以拒絕丁公司的要求。

7.合同解除可以分為單方解除和協(xié)議解除。單方解除需要當事人一方具備法定的或者約定的解除權(quán)，如果解除權(quán)條件具備，當事人就可以行使該權(quán)利。本題中三方協(xié)議中約定了“甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下，則丁公司有權(quán)解除合同”，題中表明“半年后，丙公司索性把房產(chǎn)過戶給戊公司”，這樣甲實際上已經(jīng)不可能在半年內(nèi)將房產(chǎn)過戶給丁了，故丁具備了行使解除權(quán)的條件。

8.丙公司是否為合同當事人要看他在合同中的地位和作用。在三方協(xié)議中，約定丙對合同的履行與甲承擔連帶責任。此約定系當事人真實意思表示，且并無導致該約定無效的任何情形，丙實際上就是合同的當事人之一，其無權(quán)拒絕向丁公司承擔連帶責任。

9.《合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。《合同法解釋（二）》第二十九條對這里的“過分高于”做了解釋，即“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為《合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。據(jù)此，甲公司可以請求法院減少違約金數(shù)額。

1.成立。因為根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，經(jīng)當事人書面協(xié)議，乙公司可以現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品設定抵押，無須以登記為設立要件。

2.不是。因為甲公司房產(chǎn)抵押與乙公司現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設備等動產(chǎn)的抵押沒有明

確約定抵押份額，屬于連帶抵押。抵押權(quán)人（即銀行）可以選擇就任一財產(chǎn)實現(xiàn)抵押權(quán)。

3.具有法律效力。因為在法院依據(jù)競買結(jié)果制作裁決書后，甲公司將房產(chǎn)過戶給了丙公司，丙公司是房產(chǎn)所有人。當事人對房產(chǎn)權(quán)屬作的特別約定，不具有物權(quán)效力。但是該備忘錄沒有違背法律的強制性規(guī)定，具有債權(quán)效力，丙公司對甲公司負有合同義務，即依約履行將房產(chǎn)過戶給甲公司的義務。

4.有效。因為丙公司是房產(chǎn)所有權(quán)人，有權(quán)對房產(chǎn)進行處分，且就同一房產(chǎn)簽訂多份買賣合同，合同效力既不會僅因為房產(chǎn)沒有過戶而受影響，也不會僅因為是一物多賣而受影響。

5.有權(quán)。因為丁公司可以行使不安抗辯權(quán)。雖然在甲公司、丙公司與丁公司簽訂的房產(chǎn)買賣合同中約定，丁公司應先交首付，甲公司后辦理房產(chǎn)過戶。但是，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人丙公司在簽約次日就和戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同。該行為已經(jīng)明確表明，甲公司有無法履行交房義務的可能。作為先交首付款義務的丁方，有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。

6.無權(quán)。因為甲公司可以行使先履行抗辯權(quán)。甲公司辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務在后。丁公司享有不安抗辯權(quán)，可以拒絕履行自己的先給付義務，但是不能以不安抗辯權(quán)要求甲公司履行在后的義務。

7.能。因為甲公司在合同訂立半年內(nèi)沒有履行辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務，丁公司行使約定解除權(quán)的條件已經(jīng)成就。

8.不能。因為甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同中約定丙公司和甲公司對合同的履行承擔連帶責任。該約定屬于當事人真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，具有法律約束力。

9.可以。因為根據(jù)《合同法》和相關司法解釋，合同約定的違約金超過造成損失的百分之三十，數(shù)額過分高于損失，當事人可以請求法院予以適當減少。40.王東、李南、張西約定共同開辦一家餐館，王東出資20萬元并負責日常經(jīng)營，李南出資10萬元，張西提供家傳菜肴配方，但李南和張西均只參與盈余分配而不參與經(jīng)營勞動。開業(yè)兩年后，餐館虧損嚴重，李南撤回了出資，并要求王東和張西出具了“餐館經(jīng)營虧損與李南無關”的字據(jù)。下列哪一選項是正確的？

A:王東、李南為合伙人，張西不是合伙人

B:王東、張西為合伙人，李南不是合伙人

C:王東、李南、張西均為合伙人

D:王東和張西所出具的字據(jù)無效

答案：C

解析：【考點】個人合伙的內(nèi)部關系【詳解】根據(jù)最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）》第46條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術性勞務而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。因此，李南和張西為合伙人。正確答案應當是C。選項D中，根據(jù)上述《民通意見》第48條規(guī)定，只提供技術性勞務，不提供資金、實物的合伙人，對于合伙經(jīng)營的虧損額，對外應當承擔連帶責任。由此可見，王東和張西所出具的字據(jù)，對外部無效，對外仍需承擔連帶責任，但該字據(jù)在合伙內(nèi)部是有效的。因此選項D錯誤。41.甲任郵政中心信函分揀組長期間，先后三次將各地退回信函數(shù)萬封（約500公斤），以每公斤0.4元的價格賣給廢品收購站，所得款項占為己有。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A:退回的信函不屬于信件，甲的行為不成立侵犯通信自由罪

B:退回的信函雖屬于信件，但甲沒有實施隱匿、毀棄與開拆行為，故不成立侵犯通信自由罪

C:退回的信函處于郵政中心的管理過程中，屬于公共財物，甲的行為成立貪污罪

D:退回的信函被當作廢品出賣也屬于毀棄郵件，甲的行為成立私自毀棄郵件罪

答案：D

解析：【考點】侵犯通信自由罪；私自毀棄郵件罪【詳解】根據(jù)《刑法》第253條的規(guī)定，私自毀棄郵件罪，是指郵政工作人員私自毀棄郵件、電報的行為。本案中，雖然是被退回的信函，但是郵政局有義務將這些信件退回給寄信人，即退回的信函也屬于郵件。將這些信函當作廢品出賣，也屬于一種毀棄郵件的行為。由于甲是郵政中心信函分揀組長，屬于郵政工作人員，因此甲的行為成立私自毀棄郵件罪。選項D是正確的。根據(jù)《刑法》第252條的規(guī)定，侵犯通信自由罪是指隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件，侵犯公民通信自由權(quán)利，情節(jié)嚴重的行為?？梢?，侵犯通信自由罪與私自毀棄郵件罪屬于法條競合關系，私自毀棄郵件罪是身份犯，是特別法條，因此甲的行為雖然也符合侵犯通信自由罪的構(gòu)成要件，但根據(jù)特別法條優(yōu)于普通法條的原則，甲的行為應定性為私自毀棄郵件罪。因此選項A是錯誤的。選項B中，雖然甲不成立侵犯通信自由罪，但原因不是甲沒有實施隱匿、毀棄與開拆行為，因此選項B是錯誤的。根據(jù)《刑法》第253條第2款的規(guī)定，犯私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪而竊取財物的，以盜竊罪論，從重處罰。因此選項C也是錯誤的。42.老楊有一11歲的兒子小楊。一日，小楊通過老楊的手機解鎖了一輛ofo共享單車在小區(qū)內(nèi)玩耍，由于剛剛學會騎自行車不久，控制不當，將同小區(qū)劉某的阿斯頓馬丁跑車的倒乍鏡撞掉。因賠償額始終無法達成一致，劉某現(xiàn)在欲提起訴訟要求老楊和小楊賠償自己的損失。請問下面說法正確的是：(）

A.劉某應當將ofo公司作為被告

B.劉某應當將小區(qū)物業(yè)作為被告

C.劉某應當將小楊作為被告

D.劉某應當將小楊和老楊作為共同被告

答案：D

解析：考查被告的確定。《民訴解釋》第67條規(guī)定：無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，無民事行為能力人、限制民事行為能力人和其監(jiān)護人為共同被告。故D項表述正確。43.2016年5月2日，甲公司與乙公司簽訂了貨物買賣合同。合同簽訂后，甲公司于6月5日要求乙公司按合同約定支付預付款，但是乙公司遲遲沒有回應。后來由于甲公司貨源落空，無法履行合同，雙方發(fā)生糾紛。乙公司于2009年9月1日向人民法院提起訴訟，要求甲公司交付貨物，并賠償因此而造成的損失