合同論文|淺談合同漏洞的填補(bǔ)方法

內(nèi)容提要*|(M1}

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合同漏洞是指各合同關(guān)于某項(xiàng)應(yīng)有訂定而沒有訂定，即合同的客觀規(guī)范內(nèi)容沒有包括某種應(yīng)處理的事項(xiàng)。合同漏洞產(chǎn)生的主要原因有三個(gè)方面：一是當(dāng)事人對(duì)非必要內(nèi)容沒有表示；二是當(dāng)事人對(duì)非必要內(nèi)容有表示，但沒有達(dá)成一致，同意留在合同成立后繼續(xù)商議；三是合同的某些條款或內(nèi)容違法或違反社會(huì)公共利益、公共道德而無效。本文主要根據(jù)《合同法》的第60條、61條、62條從五個(gè)方面展開論述：一是誠實(shí)信用原則：《合同法》第60條規(guī)定，“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。同時(shí)，在《合同法》第125條規(guī)定了誠實(shí)信用原則作為解釋合同條款，確定合同條款真實(shí)意思的指導(dǎo)規(guī)則之一；二是當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，當(dāng)事人協(xié)商補(bǔ)充，這是意思自治原則的要求和體現(xiàn)，是對(duì)原合同的補(bǔ)充；三是按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣來確定交易習(xí)慣是指在當(dāng)時(shí)、當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋恍袠I(yè)、某一類交易關(guān)系中，為人們所普遍采納的、且不違反公序良俗的習(xí)慣做法，有一般的交易習(xí)慣、特定區(qū)域的交易習(xí)慣、特殊行業(yè)的交易習(xí)慣、當(dāng)事人之間長期從事某種交易所形成的習(xí)慣；四是依《合同法》第62條的規(guī)則，分為六項(xiàng)，明確規(guī)定了各種填補(bǔ)合同漏洞的規(guī)則，但當(dāng)事人可以通過約定來排斥這些規(guī)定的適用；五是合同解釋原則，有文義解釋方法、目的解釋方法、整體解釋方法、習(xí)慣解釋、誠實(shí)信用原則。在填補(bǔ)漏洞時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照《合同法》規(guī)定的上述步驟，逐步地、循序漸進(jìn)的填補(bǔ)合同漏洞，而不應(yīng)打亂上述步驟和程序。0a#F0e$^&f5K

關(guān)鍵詞：合同漏洞

原則

任意性規(guī)則

合同解釋

合同漏洞是指合同關(guān)于某項(xiàng)應(yīng)有訂定而沒有訂定，即合同的客觀規(guī)范內(nèi)容沒有包括某種應(yīng)處理的事項(xiàng)。具體來說，一是合同的內(nèi)容存在遺漏，即對(duì)一些合同的條款，在合同中并沒有作出規(guī)定。二是合同中的約定不明確，或者約定前后矛盾，例如合同中對(duì)履行地點(diǎn)、方式約定不明確。一般來說，合同漏洞是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所不知道的，且在合同中也沒有寫出填補(bǔ)漏洞的方法，如果在締約時(shí)已經(jīng)知道而故意不予規(guī)定，尤其是已經(jīng)在合同中規(guī)定了填補(bǔ)漏洞的方法，就不能認(rèn)為合同漏洞。例如，當(dāng)事人在買賣合同訂立時(shí)，因?yàn)榭紤]到市場價(jià)格在交貨時(shí)會(huì)急劇波動(dòng)，因此在合同中并沒有規(guī)定明確的價(jià)格，而只是規(guī)定價(jià)格隨行就市，這就是我們通常所說的“活價(jià)條款”。活價(jià)條款雖未設(shè)定具體的價(jià)格，但實(shí)際上當(dāng)事人在締約時(shí)已經(jīng)意識(shí)到這種情況，且約定了確定價(jià)格的方法，此種情況并不屬于合同漏洞。嚴(yán)格地說，合同漏洞的存在一般不應(yīng)影響合同的成立。如果合同的必要條款出現(xiàn)漏洞，則可能因?yàn)樵摋l款的欠缺而導(dǎo)致合同不能成立。例如，在買賣合同中缺少標(biāo)的條款。在合同根本不成立的情況下，也就不存在所謂的合同漏洞問題，更沒有必要對(duì)漏洞進(jìn)行填補(bǔ)了。只有在當(dāng)事人對(duì)合同的非必要條款未作出規(guī)定或約定不明確的情況下，則可以認(rèn)定合同已經(jīng)成立，可以依據(jù)合同的性質(zhì)、交易習(xí)慣以及法律的任意性規(guī)范作出解釋，從而填補(bǔ)合同的漏洞。"D!L+t;K$s3R&s'}

合同是當(dāng)事人通過合意對(duì)于其未來事務(wù)所作的安排，然而，由于當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，不能對(duì)未來發(fā)生的各種情況都作出充分的完全的預(yù)見，當(dāng)事人即使具有豐富的交易經(jīng)驗(yàn)和雄厚的法律，也不可能在合同中將其未來的各種事務(wù)安排得十分周全，所以在合同中出現(xiàn)某些漏洞，甚至某些條款的規(guī)定不明確是在所難免的。還要看到訂約當(dāng)事人需要通過一定的用語表達(dá)合同的內(nèi)容。但由于各方面的原因，締約當(dāng)事人對(duì)某個(gè)條款和用語也可能會(huì)產(chǎn)生不同的理解和認(rèn)識(shí)，從而發(fā)生爭議。合同漏洞產(chǎn)生的主要原因有以下三個(gè)方面：一是當(dāng)事人對(duì)非必要內(nèi)容沒有表示；二是當(dāng)事人對(duì)非必要內(nèi)容有表示，但沒有達(dá)成一致，同意留在合同成立后繼續(xù)商議；三是合同的某些條款或內(nèi)容違法或違反社會(huì)公共利益、公共道德而無效。5R"R2c3i1V-i(T:A4F-'

長期以來，對(duì)于合同條款本身的爭議，大多通過一種簡單的辦法，即宣告該合同無效的方法來解決，這種方式盡管簡單，但根本不符合市場經(jīng)濟(jì)所要求的合同法應(yīng)具有的鼓勵(lì)交易的原則。在合同存在漏洞的情況下，應(yīng)當(dāng)通過何種方法來填補(bǔ)漏洞?根據(jù)《合同法》第60條規(guī)定，“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。

《合同法》第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定”。《合同法》第62條也規(guī)定了填補(bǔ)合同漏洞的6項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，稱為“補(bǔ)充合同的一般原則”。這個(gè)條文構(gòu)成了合同解釋的重要內(nèi)容，應(yīng)該說它們是合同解釋的最基本規(guī)則。同時(shí)由于這些規(guī)則主要是用來填補(bǔ)合同漏洞，也可以稱為漏洞填補(bǔ)的規(guī)則。本文主要根據(jù)《合同法》的第60條、61條、62條從以下五個(gè)方面展開論述：

一、誠實(shí)信用原則(a.d,d+N(F;x(F

《合同法》第60條主要是針對(duì)當(dāng)事人在存在合同漏洞的情況下如何履行合同義務(wù)而確定的規(guī)則，這就是說，在出現(xiàn)合同漏洞的情況下，當(dāng)事人難以直接根據(jù)合同的規(guī)定來履行義務(wù)，但由于合同對(duì)當(dāng)事入義務(wù)的設(shè)定不明確或存在缺陷，此時(shí)當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。例如，原告因建造兩棟大樓急需黃沙，遂于1995年9月10日與被告簽定了一份合同，合同約定原告購買被告黃沙30車，每噸價(jià)300元，合同訂立一個(gè)月后，黃沙價(jià)格開始上漲。1個(gè)月后，市場價(jià)己從：300元／噸漲到350元／噸。被告經(jīng)理李某見價(jià)格上漲，不愿如數(shù)供貨，遂于1995年10月12日給原告的經(jīng)辦人張某去電話，提出因貨源緊張，要求變更貨物數(shù)量，少供貨，遭到原告拒絕。李某遂于次日安排兩輛130貨車，裝載兩車黃沙(每車裝載2噸)，送到原告處，并要求以130車為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算交貨數(shù)量。原告要求以東風(fēng)牌大卡車作為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。雙方為此發(fā)生爭議。在本案中，被告顯然不是按照一個(gè)誠實(shí)、守信的商人的標(biāo)準(zhǔn)來履行合同的。一方面，被告在訂約之后，鑒于黃沙價(jià)格已經(jīng)上漲，曾要求原告減少供貨量，當(dāng)此要求被拒絕以后，被告便以合同沒有規(guī)定明確的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)為由，以130型小貨車送貨，實(shí)際上，被告的目的在于減少供貨數(shù)量。另一方面，原告明知按照當(dāng)?shù)氐慕灰琢?xí)慣，當(dāng)以車為計(jì)量單位時(shí)通常是指東風(fēng)牌大卡車，而被告給他人送貨時(shí)也主要以東風(fēng)牌大卡車送貨，顯然被告以130車送貨既可以達(dá)到少交貨的目的，又不至于被原告抓到違約把柄。然而，被告的行為的確是與誠實(shí)信用原則相背離的。因此，在本案中盡管當(dāng)事人對(duì)交貨數(shù)量的計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定不明確，但當(dāng)事人完全可以按照合同法第60條的規(guī)定，依據(jù)誠實(shí)信用原則考慮過去當(dāng)事入雙方交貨的習(xí)慣來履行義務(wù)。因此，誠實(shí)信用原則是《合同法》中的最高規(guī)則，也叫帝王規(guī)則。如果當(dāng)事人不能依據(jù)《合同法》第60條的規(guī)定，按照誠實(shí)信用原則履行義務(wù)，則當(dāng)事人可以提起訴訟，由法院來考慮如何填補(bǔ)漏洞。

二、當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議8J0R8Q8t;Z&K+S9V4b+k

《合同法》第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；……”，按照合同自由原則，合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自由約定，在當(dāng)事人就合同的條款規(guī)定不明確的情況下，由當(dāng)事人繼續(xù)通過協(xié)商達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議，來填補(bǔ)合同的漏洞，這就充分體現(xiàn)了合同自由原則。同時(shí)，通過當(dāng)事人達(dá)成議來解決當(dāng)事人之間的爭議，也是最有效地填補(bǔ)漏洞的方式。0T

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由當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，需要考慮合同是否已經(jīng)成立。合同成立的根本標(biāo)志在于當(dāng)事人意思表示一致，即達(dá)成合意。這就是說，當(dāng)事人作出了訂約的意思表示，同時(shí)經(jīng)過要約和承諾而達(dá)成了合意。當(dāng)然，合意的內(nèi)容并不意味著對(duì)合同的每一項(xiàng)條款都必須達(dá)成一致意見。如果當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意，合同即可成立，其他的內(nèi)容可以通過合同解釋的辦法子以補(bǔ)充。什么是合同的主要條款呢?各種合同因性質(zhì)不同，所應(yīng)具備的主要條款也是不一樣的。例如價(jià)款是買賣合同的必要條款，但對(duì)無償合同來說并不需要此類條款。因?yàn)樗^主要條款是指根據(jù)特定合同性質(zhì)所應(yīng)具備的條款，如果缺少這些條款合同是不能成立的。為了準(zhǔn)確認(rèn)定合同的主要條款，需根據(jù)特定合同的性質(zhì)而具體認(rèn)定哪些條款屬于合同的主要條款，而不能將《合同法》第12條所規(guī)定的8個(gè)條款都作為每個(gè)合同所必須具備的主要條款，否則將會(huì)導(dǎo)致大量的合同不能成立并生效。如果合同因?yàn)榍啡敝饕獥l款而根本沒有成立，可以不必要求當(dāng)事人再達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，而直接宣告合同不成立。因此，在填補(bǔ)漏洞時(shí)，必須要正確判斷合同是否成立，是否對(duì)當(dāng)事人已經(jīng)產(chǎn)生了約束力，而判斷合同的成立實(shí)際上就是要判斷當(dāng)事人雙方是否就合同的主要條款達(dá)成了合意，也就是說對(duì)主要條款雙方已經(jīng)經(jīng)過了要約和承諾過程而達(dá)成了合意，為此，在填補(bǔ)漏洞時(shí)，應(yīng)當(dāng)做到以下幾點(diǎn)：第一，必須要判斷當(dāng)事人是否已經(jīng)完成了要約和承諾過程，還是仍然處于締約階段。例如，甲建筑公司向乙、丙、丁水泥廠各發(fā)出一份傳真求購某種型號(hào)的水泥，說“如有貨，派人訂貨”。乙在收到該傳真后即向甲發(fā)送該型號(hào)的水泥，甲拒絕收貨，雙方為此發(fā)生了爭議，要解決此種糾紛，首先需要解釋傳真的內(nèi)容和性質(zhì)，確定該傳真是構(gòu)成要約還是要約邀請(qǐng)，這就是合同解釋需要解決的問題；第二，當(dāng)事人是否就主要條款達(dá)成了合意，如果僅僅就次要條款達(dá)成了合意，并不能認(rèn)定合同成立；第三，當(dāng)事人雖然沒有對(duì)主要條款達(dá)成口頭或書面的協(xié)議，但當(dāng)事人已經(jīng)作出了實(shí)際的履行，那么能否從當(dāng)事人的實(shí)際履行行為確定當(dāng)事人已經(jīng)完成了合意，則需要作出解釋；第四，當(dāng)事人雖然沒有就主要條款達(dá)成合意，但當(dāng)事人自愿接受合同的拘束，則需要從當(dāng)事人的意思表示、交易的習(xí)慣等方面考慮解釋當(dāng)事人所應(yīng)當(dāng)達(dá)成的主要條款，從而填補(bǔ)合同的漏洞。在確定合同確已成立、且又存在合問漏洞的情況下，可以要求當(dāng)事人通過達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議填補(bǔ)漏洞。由當(dāng)事人達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議，可以是書面的，也可以是口頭的，但補(bǔ)充協(xié)議必須針對(duì)合同的漏洞而達(dá)成，否則，仍然不能解決合同條款的爭議。8]$H&x;g6M8W

三、按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣來確定2E(U.N8e#a7S+A9j

《合同法》第6l條規(guī)定：“……不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定”。按照有關(guān)合同的條款來履行，是指根據(jù)合同的性質(zhì)以及現(xiàn)有合同的條款來確定合同究竟需要哪些條款，并在此基礎(chǔ)上填補(bǔ)合同的漏洞。由于按合同的有關(guān)條款來確定合同內(nèi)容，在實(shí)踐中運(yùn)用不多，本文對(duì)交易習(xí)慣著重論述。6p.X#G5F#z2X,l!C0^

所謂習(xí)慣，是指當(dāng)事人所知悉或?qū)嵺`的生活和交易習(xí)慣。所謂交易習(xí)慣是指在當(dāng)時(shí)、當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋恍袠I(yè)、某一類交易關(guān)系中，為人們所普遍采納的、且不違反公序良俗的習(xí)慣做法。《合同法》第61條作了規(guī)定，同時(shí)第125條規(guī)定，解釋合同應(yīng)當(dāng)依據(jù)交易習(xí)慣進(jìn)行解釋，這就確立了習(xí)慣解釋的原則。我國合同法不僅在總則中將交易習(xí)慣確定為填補(bǔ)合同漏洞的標(biāo)準(zhǔn)，而且在分則中大量的條文都涉及到根據(jù)交易習(xí)慣填補(bǔ)合同漏洞的問題。僅以買賣合同(第9章)為例，第139、141、154、156、159、160、161條當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的交付期限、交付地點(diǎn)、質(zhì)量、包裝方式、價(jià)款的數(shù)額、支付價(jià)款的地點(diǎn)、支付價(jià)款的時(shí)間沒有約定或約定不明確的，可以根據(jù)交易習(xí)慣加以確定。由此表明我國《合同法》極為強(qiáng)調(diào)以交易習(xí)慣來填補(bǔ)合同漏洞，這可以說是我國合同法的一大特點(diǎn)。交易習(xí)慣可以分為：第一，一般的交易習(xí)慣，即通行于全國的習(xí)慣；第二，特定區(qū)域的交易習(xí)慣即所謂地區(qū)習(xí)慣；第三，特殊行業(yè)的交易習(xí)慣；第四，當(dāng)事人之間長期從事某種交易所形成的習(xí)慣。此處所講的交易習(xí)慣，主要是指國內(nèi)的交易習(xí)慣，它與國際慣例不能完全等同，一般來說，交易習(xí)慣具有如下特點(diǎn)：首先，交易習(xí)慣具有時(shí)間性，也就是只能以合同發(fā)生糾紛時(shí)存在的習(xí)慣為依據(jù)，而不能以過去的或者是已經(jīng)過時(shí)的習(xí)慣為依據(jù)。其次，交易習(xí)慣具有地域性。由于我國地域廣闊，不同地方的習(xí)慣是各不一樣的，不能將某一地方的習(xí)慣套用到另一個(gè)地方去。再次，交易習(xí)慣具有行業(yè)性和特定交易的特殊性。不同的行業(yè)也可能具有不同的習(xí)慣，甚至在特定的交易中當(dāng)事人所從事的交易也具有特殊性。例如從事買賣電器的交易習(xí)慣與從事買賣大米的交易習(xí)慣是不一樣的，當(dāng)然，交易習(xí)慣也具有合法性。只有那些遵守法律和行政法規(guī)以及公序良俗的習(xí)慣才能夠用于合同的解釋。.f

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各種交易習(xí)慣的存在以及內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人雙方舉證證明，在當(dāng)事人未舉證證明交易習(xí)慣的情況下，可以根據(jù)自己對(duì)交易習(xí)慣的理解選擇某種習(xí)慣來填補(bǔ)合同的漏洞。在交易習(xí)慣彼此之間發(fā)生沖突的情況下，根據(jù)交易習(xí)慣填補(bǔ)漏洞應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

第一，按照當(dāng)事人雙方在訂約時(shí)理解的習(xí)慣來填補(bǔ)漏洞。當(dāng)事人在訂約時(shí)如果對(duì)于合同條款的某一用語，都是按照某種習(xí)慣來理解的，即使事后對(duì)此發(fā)生了爭議，也應(yīng)當(dāng)考慮雙方共同理解的習(xí)慣來填補(bǔ)漏洞。如果一方在訂約的時(shí)候已經(jīng)明確告知對(duì)方自己是依據(jù)某種習(xí)慣而行為的，而對(duì)方并未對(duì)此明確表示反對(duì)，則應(yīng)當(dāng)按照雙方明知的習(xí)慣來填補(bǔ)漏洞。

第二，如果地區(qū)習(xí)慣和行業(yè)習(xí)慣發(fā)生沖突，應(yīng)當(dāng)確定行業(yè)習(xí)慣優(yōu)先。由于當(dāng)事人雙方處于不同地域，而在對(duì)某一條款發(fā)生爭議以后，一方可能是按照一般的或行業(yè)的習(xí)慣來理解的，另一方是按照僅適用于本地區(qū)的交易習(xí)慣來解釋的，而對(duì)方對(duì)該特殊之習(xí)慣并不了解，此時(shí)應(yīng)當(dāng)按照雙方都知道或應(yīng)當(dāng)知道的一般的或行業(yè)的習(xí)慣進(jìn)行解釋。

第三，地區(qū)和行業(yè)習(xí)慣與當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣發(fā)生沖突，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣為準(zhǔn)。如果對(duì)某一條款發(fā)生爭議之后，一方是按照一般的或特殊的以及行業(yè)的習(xí)慣來進(jìn)行解釋的，而另一方是按照當(dāng)事人過去從事系列交易時(shí)所形成的習(xí)慣來進(jìn)行理解的，則應(yīng)當(dāng)按照系列交易的習(xí)慣進(jìn)行解釋。這主要是因?yàn)閺南盗薪灰字行纬傻牧?xí)慣更接近當(dāng)事人的意思。因?yàn)橄盗薪灰资钱?dāng)事人多次交易行為的總結(jié)，它雖然沒有載入當(dāng)事人的合同之中，但也可以視為當(dāng)事人默示的意思。這些都表明當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣應(yīng)當(dāng)具有優(yōu)先于行業(yè)習(xí)慣的效力。

四、依合同法第62條的規(guī)則#U7M6y*Z$A5X

《合同法》第62條規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。(二)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。(三)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。(五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。(六)履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)”。這就實(shí)際上解決了合同對(duì)履行義務(wù)約定不明確的情況下應(yīng)當(dāng)如何履行義務(wù)的問題?！逗贤ā返?2條明確了各種填補(bǔ)合同漏洞的規(guī)則，應(yīng)當(dāng)指出，第62條雖然確定的是填補(bǔ)合同漏洞的規(guī)則，但是它們都是任意性的規(guī)定，

也就是說當(dāng)事人可以通過其約定來排斥這些規(guī)定的適用，在當(dāng)事人具有特別約定的情況下原則上應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的約定，在當(dāng)事人沒有特別約定，又不能根據(jù)交易習(xí)慣來確定當(dāng)事人意圖的情況下，則應(yīng)當(dāng)適用任意性的規(guī)定?？梢姡覈蓪⑷我庑缘囊?guī)定置于交易習(xí)慣之后，表明了交易習(xí)慣的重要性。如果交易習(xí)慣與任意性的規(guī)定發(fā)生沖突，則應(yīng)當(dāng)適用交易習(xí)慣，之所以將交易習(xí)慣提高到如此重要的高度，主要是因?yàn)榻灰琢?xí)慣常常是當(dāng)事人在從事交易過程中的通常做法的總結(jié)，與當(dāng)事人的意志最為接近，在當(dāng)事人沒有相反的約定的情況下，則只能認(rèn)為當(dāng)事人的意志便是按照過去的通常做法來履行合同義務(wù)。據(jù)此，交易習(xí)慣應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于法律的任意性規(guī)范而得到適用。,t2R5b5\%L

五、合同解釋原則

合同法第125條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思”。合同的一般解釋方法是由《合同法》第125條明確規(guī)定的，具體包括：:Y$N/I"l0N$l%g5T8x

1、文義解釋方法。所謂文義解釋方法是指依據(jù)合同條款語句的通常含義進(jìn)行解釋。合同條款是由語言文字構(gòu)成的，要確定語言文字的含義，應(yīng)當(dāng)首先確定用語的真實(shí)含義。如果當(dāng)事人雙方已經(jīng)都明確同意合同條款所表達(dá)的是某一種意思，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人雙方共同接受的含義來進(jìn)行解釋。如果雙方對(duì)合同條款的含義理解各不相同，應(yīng)當(dāng)按照一個(gè)合理的人處于締約環(huán)境中對(duì)合同用語的理解為準(zhǔn)，來探求合同用語的含義。文義解釋中注重按照合理人的標(biāo)準(zhǔn)來解釋用語的含義。'~6U$\6b+w+o"s

2、目的解釋方法。指在解釋合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先考慮當(dāng)事人的訂約目的。當(dāng)事人訂立合同的目的是為了實(shí)現(xiàn)其一定的目的，合同本身也不過是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)其目的的手段。因此，合同的解釋也應(yīng)當(dāng)考慮當(dāng)事人的訂約目的。根據(jù)合同的目的來解釋，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：第一，如果某一合同既可以被解釋為有效，也可以被解釋為不能生效，從原則上應(yīng)當(dāng)盡可能按照有效來解釋。因?yàn)楫?dāng)事人訂立合同，目的上都是為了使交易成立，使合同有效。當(dāng)事人不可能為了使合同不生效而訂立合同。第二，如果合同條款中所使用的文字的含義與當(dāng)事人所明確表達(dá)的目的相違背，而當(dāng)事人雙方對(duì)該條文又發(fā)生了爭議，在此情況下不必完全拘泥于文字，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)該合同的目的進(jìn)行解釋。第三，如果