民法總論簡答題1、請求權的意義、類型和效力。答：請求權是指權利人請求別人為特定行為（作為、不作為）的權利。意義:（1）請求權概念產生進一步增強了民法的體系性，使得民法形成一個有機的整體。（2）由于請求權體系理念的發(fā)展，為從整體上把握和運用民法，從體系的角度運用民法，發(fā)揮了重要作用。（3）請求權概念的產生確立了訴訟時效制度合用的范圍，通說認為，訴訟時效合用對象為請求權，從而使訴訟時效與取得時效之間具有明顯的區(qū)別。（4）請求權有助于強化對私權的保護，并抵御公權力的侵害。類型：（1）債權上的請求權：補償損失請求權，基于協(xié)議、不妥得利、無因管理的請求權；（2）物權上的請求權：確認所有權，排除妨礙請求權，返還原物請求權，恢復原狀請求權；（3）知識產權上的請求權，人格權上的請求權，身份權上的請求權（撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費）。效力：請求權是相對權的典范，即僅僅相對于某個特定的的人產生效力。2、簡述效力待定的民事行為。答：效力待定的民事行為是指其成立時有效或無效處在不擬定狀態(tài)，尚待享有形成權的第三人批準(追認)或拒絕的意思表達來擬定其效力的民事行為。重要類別一是無權代理人以別人名義從事的行為，二是限制行為能力人實行的依法不能實行的法律行為，三是無權處分人所從事的法律行為，四是附條件的法律行為，五是效力不能對抗第三人的法律行為。3、法律行為區(qū)分為有償與無償的法律意義。答：A.擬定行為性質。法律規(guī)定某些民事法律行為必須是有償的或者無償的。B.認定行為效力。有償法律行為顯失公平時，受損害方有權請求變更或撤消；而無償法律行為則不存在顯失公平的問題。C.擬定行為人的責任。一般來說，有償法律行為的民事責任要重于無償法律行為。D.主張撤消權。有償民事行為只有在受讓人明知的情況下才可以主張撤消權。E.對當事人的行為能力規(guī)定不同。無償民事行為對于獲得利益的當事人的行為能力不作規(guī)定。4、簡述“誠信原則”的內涵與其意義。答：誠實信用原則(簡稱誠信原則)，是道德觀念的法律化。誠實信用原則是一個高度抽象的概念，其內含和外延具有很大的不擬定性。指當事人真誠地向對方充足而準確的告知有關保險的所有重要事實，不允許存在任何虛偽、欺瞞、隱瞞行為。意義：1）誠實信用原則通常被簡稱為“誠信原則”，它其實是指民事主體在從事民事活動、行使民事權利和履行民事義務時，應本著善意、誠實的態(tài)度，講究信譽、格守信用，不僅意思表達要真實，行為要合法，并且不能規(guī)避法律和曲解協(xié)議條款。2）“誠信原則”被稱之為民法中的“帝王條款”，是民事活動中最核心、最基本的原則，其以交易道德平衡利益沖突，既有一般指導作用，又起著善意履行義務的行為規(guī)范的作用。3）誠信原則還具有填補法律漏洞的功能。當法院在司法審判實踐中碰到當時立法尚未預見的新情況和新問題時，法官即可直接依據誠實信用原則行使公平裁量權，調整當事人之間的權利義務關系。如此，誠信原則的確立亦即意味著民法可以認可司法活動的發(fā)明性與法官的能動性。5、簡述訴訟時效的合用范圍。答：訴訟時效合用于請求權。一般而言，合用訴訟時效的請求權涉及：(1)債權請求權；(2)物權請求權中的財產返還請求權、恢復原狀請求權。6、簡述表見代理的構成要件。答：表見代理的構成要件涉及：1.表面要件，表見代理屬于廣義的無權代理，但仍須具有代理的表面要件。2.特別要件(1)須行為人無代理權。(2)須有使相對人相信行為人具有代理權的事實或理由(3)須相對人為善意(4)須行為人與相對人之間的民事行為具有民事法律行為成立的有效要件。7、簡述平等原則的含義。答：《民法通則》第3條規(guī)定：“當事人在民事活動中的地位平等?！?.民事主體資格(民事權利能力)平等2.民事主體的地位平等3.民事主體平等地享有權利，承擔義務4.民事主體的民事權益平等地受法律保護。8、簡述宣告失蹤與宣告死亡的區(qū)別。答：宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序，但宣告失蹤可成為宣告死亡的直接證據。重要區(qū)別在于：（1）設立的目的不同：宣告失蹤制度重要是為了保護失蹤人的利益；而宣告死亡則重要是為了保護被宣告死亡人的利害關系人的利益。（2）下落不明的期限不同：自然人下落不明滿2年的，利害關系人可申請宣告其失蹤；自然人下落不明滿4年的，或因意外事故下落不明且從事故發(fā)生之日起滿2年的，其利害關系人方可申請其死亡。（3）申請人不盡相同：宣告失蹤的申請人無順序的限制；宣告死亡的申請人有嚴格的順序限制。（4）公告期不同：宣告失蹤的公告期為3個月；宣告死亡的公告期，除因意外事故下落不明，經有關機關證明其不也許生存，公告期為3個月以外，公告期為1年。（5）法律后果不同：自然人被宣告失蹤后，其民事主體資格并未喪失，僅發(fā)生設立其財產代管人等法律后果；而自然人被宣告死亡后，其民事主體資格喪失。9、無效民事行為與可撤消民事行為有何區(qū)別？答：無效民事行為：指因欠缺民事法律行為的有效條件，不發(fā)生當事人預期法律后果的民事行為?？勺兏⒖沙废袷滦袨楹喎Q為可撤消的民事行為，是因行為有法定的重大瑕疵，可由當事人請求法院或仲裁機關予以變更或撤消的民事行為。兩者區(qū)別如下：（1）可撤消的民事行為在撤消前已經發(fā)生法律效力;無效的民事行為自始無效。（2）可撤消民事行為的撤消，應由撤消權人為之，可撤消民事行為的效力消滅，以撤消行為為條件；而無效民事行為的無效可由任何人提出。（3）可撤消的民事行為的撤消權人對權利的行使擁有選擇權，當時人可以撤消其行為，也可通過認可的表達使撤消權消滅；無效民事行為由始至終無效。（4）可撤消的民事行為，其撤消權的行使有時間限制，為一年的除斥期間；無效民事行為中，不存在此種限制。10、試比較社團法人與財團法人的異同。答：社團法人是指以人為基礎而集合成立的法人，如公司為股東之集合，工會為會員之集合，均屬社團法人。社團法人之成員統(tǒng)稱社員，其享有的權利亦稱社員權，如股東權就屬社員權。社團法人與社會團隊法人，是完全不同的概念，社會團隊法人中有的屬于社團法人，例如工會、學會等，有的則屬于財團法人，例如各種基金會。

財團法人是指以財產為基礎而集合成立的法人，財團法人的重要形式就是基金。財團法人的特性，可從與社團法人的比較中顯現。不同點：（1）設立行為的差別。社團法人的設立行為，限于生前行為，并使二人以上所為的共同行為，表現為以設立法人為目的的訂立設立協(xié)議并制定章程的行為，簡稱社團章程行為；財團法人的設立行為，是行為人所為的捐助行為。（2）設立程序的差別。財團法人一般以追求公益事業(yè)為目的，其設立在多數國家較為嚴格。社團法人內部形態(tài)不一，依法合用不同的設立程序，其中非營利社團法人在許多國家只需登記即可。（3）設立人地位的差別。社團法人的設立人在社團法人成立后，取得社團法人的社員資格。財團法人的設立人完畢財團法人設立后，未必與財團法人有聯系。（4）變更和解散的條件不同。在社團法人，社員可以依決議自動加以變更，還可以依決議資源解散。在財團法人，其目的、章程及組織的變更、管理方法的修改，或者解散，須由特定機構（如法院或主管機關）依職權為之，不存在自愿決議的變更或解散。（5）內部組織不同。社團法人以社員大會為意思機關或權力機關，董事會或理事會系依據其指示進行管理，為自律法人。財團法人則無社員大會或意思機關，只有一個管理機關，依章程目的進行管理，屬他律法人。財團法人有時設有受益人。兩者均是作為法人的社會組織，具有民事權利能力和民事行為能力，獨立享有民事權利、承擔民事責任。11、附條件法律行為中的條件須滿足哪些規(guī)定？答：附條件的民事法律行為，是指附有決定該行為效力發(fā)生或者消滅條件的民事法律行為。其條件滿足的規(guī)定有：1.應是將來發(fā)生的事實2.應是不擬定的事實3.應是由行為人約定的事實4.應是合法的事實。（展開論述的話為：1.條件是民事法律行為意思表達的一個組成部分。條件存在于所附著的民事法律行為的意思表達之中，并且構成該意思表達的一部分。而不是說先有一個不附條件的民事法律行為存在，然后再給它加上一個什么條件。此外，條件是表意人自己附加到意思表達之中去的，而不是別人違反表意人的意愿硬塞進去的，也不是法律直接規(guī)定的。2.條件決定民事法律行為固有效力的發(fā)生、存續(xù)或者消滅。條件的功能在于，決定其所附著的民事法律行為的固有效力發(fā)生或消滅，例如前述在勞動協(xié)議上附著的條件就決定著勞動協(xié)議能否生效。3.條件是將來的、不擬定的、也許發(fā)生也也許不發(fā)生的事實，具有未來性和或然性。條件就是在意思表達中規(guī)定民事法律行為的效力，被擬定作為條件的事實必須滿足下列條件:必須是作出意思表達時尚未發(fā)生的將來事實;必須是發(fā)生與否不能擬定的事實。4.必須是合法事實，具有合法性。違反法律、社會公德或損害社會公共利益，以及侵害別人權利為目的的事實，不能作為條件。例如甲對乙說:"你考試敢作弊我就請你吃飯。"作弊顯然不合法，因此，不能作為條件。）12．我國民法的法律淵源。答：民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來源或表現形式。我國民法的淵源重要是指國家有關機關在其職權范圍內制定的有關民事的規(guī)范性文獻。涉及制定法、判例法、習慣以及法理學。制定法(一)憲法中的民法規(guī)范。憲法是國家的主線法，具有最高的法律效力，是民事法律的立法依據。(二)民事法律。民法通則規(guī)定了民事生活的共通原則和制度。在民法淵源中，民法通則處在指導和核心地位。(三)國務院制定發(fā)布的民事法規(guī)。國務院制定的民事法律規(guī)范，也是民法的重要淵源，但其不得與憲法和法律相抵觸。(四)地方性法規(guī)、自治法規(guī)和經濟特區(qū)法規(guī)中的民事規(guī)范。(五)特別行政區(qū)的民事規(guī)范(六)國家機關對民法規(guī)范的解釋(七)國際條約中的民法規(guī)范。習慣：我國民法對習慣未作一般規(guī)定，僅個別情況下認可習慣具有習慣法的效力。判例：我國現行法律并未明文規(guī)定判例制，判例并無法律拘束力。法理：我國法律沒有規(guī)定法理是民法的淵源程，但法理的作用不可忽視。13、簡述侵權行為與違約行為的區(qū)別。答：侵權行為就是指行為人由于過錯侵害別人的人身和財產并導致損害，違反法定義務，依法應承擔民事責任的行為。違約行為又稱違反協(xié)議，是指協(xié)議當事人違反協(xié)議約定義務的行為。違約行為是違約責任的基本構成要件，沒有違約行為，也就沒有違約責任。區(qū)別在于：1、侵犯的權利不同。侵權行為所侵犯的是絕對權，其違法性體現在違反法律直接規(guī)定的、針對一般人的義務;違約行為所侵犯的是一種相對權，其違法性表現在當事人違反自已設立的、并針對特定當事人的義務。2、當事人之間的關系不同。由于侵權行為的發(fā)生，才在當事人間產生侵權損害補償關系;違約責任是以協(xié)議的有效存在為前提的，只有當存在有效協(xié)議，且當事人違反協(xié)議規(guī)定的情況下，才干產生違反協(xié)議的民事責任。3、行為主體的不同。違約行為的主體也只能是具有民事行為能力的人，侵權行為的主體在一般情況下是不特定的。4、承擔的責任不同。實行侵權行為將依法承擔侵權的民事責任;實行違約行為將承擔違約責任。14、簡述連帶之債的重要特點。答：連帶之債，是指債的具有多數人的主體一方之間有連帶關系的債，涉及連帶債權和連帶債務（或連帶責任）。具有如下特點：（1）連帶債務人的每一方都負有清償所有債務的義務；（2）債權人可以向其中任何一個或者多個債務人請求履行任何比例債務，債務人不得以債務人之間對債務分擔比例有約定而拒絕履行；（3）連帶債務人一人或多人履行了所有債務后，其他債務人對債權人的債務即行解除；（4）履行債務超過其應承擔份額的債務人，有權向其他債務人追償。15．民法的基本原則。答：民法的基本原則，是指民事立法、民事司法與民事活動的基本準則，是其貫穿于各項民事法律制度之中的民法的主線規(guī)則，我國民法的基本原則是對民法調整的社會關系的主線特性的集中反映，體現著黨和國家的民事政策。我國民法的基本原則概括為(1)平等原則；(2)自愿原則；(3)公平原則；(4)誠實信用原則；(5)公序良俗原則；(6)嚴禁權利濫用原則；(7)等價有償原則。16、簡述民法在時間上的效力的規(guī)則。答：民法的時間效力指的是民法的生效時間，民法的失效時間，以及民法在生效前對社會民事關系是否具有溯及力。生效時間分為兩種1.自法律公布之日起即生效。2.自法律公布之后，明文規(guī)定某個時間開始生效。民法失效的時間是指民法法律規(guī)范效力終止的時間。民事法律規(guī)范失效的時間重要有幾下三種類型：（1）新法直接規(guī)定廢止舊法；（2）舊法規(guī)定與新法相抵觸的部分失效；（3）由國家機關頒布專門的決議規(guī)定，宣布某些法律失效。此外，假如新法與舊法規(guī)定相沖突時，應合用“新法優(yōu)于舊法”，“后法優(yōu)于前法”的原則，以新法，后法為準，這在學理上稱為默示廢止。17、簡述諾成性法律行為和實踐性法律行為的概念和分類的意義。答：在雙方民事法律行為中，根據民事法律行為在意思表達之外，是否以標的物的交付為成立要件，可以把民事法律行為分為諾成行為和實踐行為。1.概念。諾成性民事法律行為是當事人雙方意思表達一致即可成立的行為，它不以標的物的交付為要件;實踐性民事法律行為是除當事人意思表達一致之外，還需要交付標的物才干成立的民事法律行為，實踐性民事法律行為由于有交物這個特點，又被稱為要物行為。2.區(qū)分意義。實踐性民事法律行為，僅故意思表達，行為還不算成立，只有當按照該意思表達完畢標的物交付時，行為才告成立，才干發(fā)生設定民事權利義務的效果。實踐性行為因意思表達完畢，還不能發(fā)生效力，所以，屬于民事法律行為成立的例外，通常須按約定或法律規(guī)定擬定，根據我國現行法律的規(guī)定，保管、定金、質押等協(xié)議就屬于實踐性民事法律行為，此外的雙方民事法律行為如未有約定的，應認定其為諾成性行為。18、民事法律行為應當具有的條件。答：根據《民法通則》第55條、第56條的規(guī)定，民事法律行為應當具有下列條件：

1．法律行為主體具有相應的民事權利能力和行為能力民事權利能力是法律確認的自然人享有民事權利、承擔民事義務的資格。自然人只有具有了民事權利能力，才干參與民事活動?！睹穹ㄍ▌t》第九條規(guī)定："公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。"具有民事權利能力，是自然人獲得參與民事活動的資格，但能不能運用這一資格，還受自然人的理智、結識能力等主觀條件制約。有民事權利能力者，不一定具有民事行為能力。

2．行為人意思表達真實

3．行為內容合法

4．行為形式合法。19、辨析公民與自然人的概念及區(qū)別。答：自然人是基于自然規(guī)律出生的人。公民是指取得一國國籍并根據該國憲法和法律規(guī)定享有權利和承擔義務的人。自然人與公民這兩個概念既有區(qū)別又有聯系，凡公民均為自然人，但自然人不一定是一國公民。我國《民法通則》使用的公民概念與自然人概念意義相同，但自然人的概念比公民的概念更周延。自然人涉及本國人、外國人以及無國籍人。20、意思表達與法律行為效力的關系。答：意思表達是法律行為的核心要素，兩者是兩個既互相聯系又互相區(qū)別的概念，其構成要素之間是辯證統(tǒng)一的。但在有些情況下意思表達不一定真實，或不一定故意思表達。法律行為是否有效，因從三個方面進行考察，一，民事主體是否具有相應的民事行為能力；二、意思表達是否真實合法有效；三、內容是否違反法律行政法規(guī)；意思表達是法律行為有效性的一個因素論述題1、試論合法性是否法律行為的要素。答：以合法性作為法律行為的要素是不科學的。（一）合法性不是法律行為的構成要件之一。法律行為是指以意思表達為核心要素的主體為追求該意思表達中所含效果在私法上的實現的行為。這一概念與其別人的概念不同之處在于將主體對這種法律效果的追求作為構成部分，這種追求是否實現則是此外的事情。因此，法律行為的合法性就不是法律行為的構成要件之一。（二）行為合法性標準不能完全反映民法對法律行為效力的多次性規(guī)定。法律行為是基于意思表達并旨在設立、變更或者消滅民事法律關系的行為。其中不僅涉及有效的法律行為，也涉及無效的法律行為、部分無效的法律行為、得撤消的法律行為、效力待定的法律行為。假如從行為的合法性來看，一切行為只能分為兩種：一種是合法行為，另一種則是不合法行為，其間不存在所謂“中性”行為。若以此標準來評價表意行為，就會陷入某種矛盾。因此，行為合法性標準不能完全反映民法對法律行為效力的多次性規(guī)定。（三）“法律行為”的發(fā)源地并不用合法性來評價法律行為。我們可以看到，“法律行為”的發(fā)源地學者并不用合法性來評價法律行為，如拉倫茨在其《德國民法通論》中就使用了“完全無效的法律行為”的術語，可見梅迪庫斯也使用“法律行為無效”的詞語，可見合法性并非法律行為的要素。（四）合法性標準事實上是將法律行為是否存在與法律行為效力問題混淆。法律行為僅僅是行為人追求某種法律效果的行為，并且將該效果預設在意思表達中，至于這種結果是否發(fā)生則取決于法律的評價。即使法律對這種以表意為核心的行為進行了否認性評價，也不能否認它是法律行為。法律行為是區(qū)別于故意思表達的法律事實與無意思表達的法律事實的概念?？傊?，在法律行為的構成中強調合法性的規(guī)定，但法律行為的本質不在于其合法還是非法，而在于意思自治，因此合法性不是法律行為的要素。2、試論重大誤解。重大誤解是在民法意思表達中可撤消的行為，是基于當事人依法享有的撤消權而產生的。因當事人行使撤消權而使得該項行為不產生法律效力，其原理在于當事人所撤消的是該項行為。重大誤解是指行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數量等發(fā)生錯誤結識，使行為的后果與自己的意思相悖，并導致較大損失的行為。構成要件：（1）誤解一般是因受害方當事人自己的過錯導致的，而不是由于受到別人的欺騙或不合法影響導致的。多是由于當事人缺少必要的知識、技能、信息或交易經驗而導致的。（2）當事人的誤解必須是要對協(xié)議的重要內容構成重大誤解。（3）誤解直接影響到當事人所應享受的權利和承擔的義務。（4）重大誤解與民事法律行為存在因果關系。3、資料：《民法通則》第12條規(guī)定，“（第1款）10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的批準。（第2款）不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。”《民法通則》第13條規(guī)定，“（第1款）不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。（第2款）不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的批準。”《民通意見》第6條規(guī)定，“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，別人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效?！闭埥Y合所列《民法通則》條文，對最高人民法院《民通意見》第6條進行評論，內容至少應涉及以下問題（35分）：1）《民通意見》和《民法通則》在法律淵源上關系如何？答：《民法通則》是民事法律，《民通意見》是司法解釋，都屬于制定法，法律效力《民法通則》高于《民通意見》。2）設未成年人甲將某物交付于乙，是否屬于《民法通則》第12條、第13條中“民事活動”一詞所指？答：3）《民通意見》第6條與《民法通則》第12條、第13條的不一致之處何在？如何解決更符合民法基本理論？答：根據自然人的行為能力的不同狀況可以分為完全民事行為能力人、限制行為能力人以及無行為能力人。(一)完全民事行為能力人：是指可以通過自己獨立的行為取得民事權利、承擔民事義務的自然人。十八周歲以上并且精神、智力正常的自然人是完全民事行為能力人，可以以自己的行為獨立的從事民事法律行為?！笆軞q以上不滿十八周歲的自然人，以自己的勞動收入為重要生活來源，視為完全民事行為能力人。”(二)限制民事行為能力人：又稱不完全民事行為能力人，是指自然人在一定范圍內具有民事行為能力，超過一定范圍便不具有相應的民事行為能力。1.限制民事行為能力人的范圍“十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人”；“不能完全辯認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人”。2.限制民事行為能力人的行為能力所受限制的范圍《民法通則》對此只作了原則性規(guī)定，即他們只能進行與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為，其他比較復雜或重大的民事法律行為應由其法定代理人代理或征求其法定代理人的批準后進行。(三)無民事行為能力：是指自然人不具有以自己的行為取得民事權利和承擔民事義務的能力?！安粷M十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動?！薄安荒苻q認自己行為后果的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動?！?、試論意思自治原則及其在民法體系中的體現。答：意思自治也稱為私法自治，是指民事主體依法享有在法定范圍內廣泛的行為自由，并可以根據自己的意志產生、變更、消滅民事法律關系。意思自治原則具體體現為結社自由、所有權神圣、協(xié)議自由、婚姻自由、家庭自治、遺囑自由以及過錯責任等民法的具體規(guī)則。意思自治原則作為民法的一項基本原則，貫徹于整個民法之中，體現了民法最基本的精神。意思自治是民事實體法中的基本原則。意思自治原則的內涵重要體現在如下方面：1、賦予民事主體在法律規(guī)定的范圍內廣泛的行為自由。具體涉及：（1）民事主體有權依法從事某種民事活動和不從事某種民事活動。（2）民事主體有權選擇其行為的內容和相對人。（3）民事主體有權選擇其行為的方式。民事主體從事法律行為，有權對口頭形式、書面形式、公證等方式作出選擇。但法律、法規(guī)規(guī)定采用某種特殊的形式的，必須采用該形式。（4）民事主體有權選擇補救方式。2、允許民事主體通過法律行為調整他們之間的關系。3、確立了行政機關干預民事主體的行為自由的合理界線。5、試述表見代理和無權代理的關系。答：民事訴訟時效是指權利人通過法定期限不行使自己的權利，依法律規(guī)定其勝訴權便歸于消滅的制度。一般權利人向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。1、保護債務人，為避免因時日長遠，舉證困難，致遭受不利益；2、尊重現存秩序，維護法律平和；3、權利上睡眠者，不值保護；4、簡化法律關系，減輕法院承擔，減少交易成本。合用于債權請求權，涉及協(xié)議，侵權之債，不妥得利與無因管理之債，締約過失之債等。不合用物權，人身權，知識產權等絕對權，但其受侵害而產生的債權請求權，也受訴訟時效約束。根據民法通則和最高人民法院的上述規(guī)定，權利人超過訴訟時效喪失的不是別的，而是一個“請求權”。并非實體權利。6、試論請求權及其在民法上的地位。答：（1）請求權是指特定人對于特定別人可以請求一定給付的權利。請求權具有請求性、合作性、非排他性、平等性。（2）在民事權利體系中，請求權處在樞紐地位。除了債權自身以請求權為內容并直接以請求權的方式實現外，各種絕對權如人格權、親屬權、財產權、知識產權和社員權等在遭到侵害得，均需要通過救濟性的請求權來獲得保律保護。7、試述訴訟時效中斷的概念、應當具有的條件。答：（1）時效中斷，指普通或者特殊訴訟時效期間內，因發(fā)生法定事由，時效期間于中斷事由消除后重新起算的制度。（2）訴訟時效中斷的法定事①債權人提起訴訟、②債權人在訴訟之外對債務人主張權利、③債務人批準履行義務8、試論民事責任與民事義務的聯系與區(qū)別。答：（1）民事義務是民事法律關系的當事人一方為了滿足他方利益所應實行的行為限度，是規(guī)定民事主體作為或不作為的一種法定約束力。民事責任是指民事主體違反民事義務依法應承擔的民事法律后果。（2）區(qū)別：①發(fā)生時間不同。在同一民律關系中，民事義務存在在先，民事責任產生在后。②發(fā)生因素不同。民事義務可基于法律規(guī)定、當事人的約定產生。民事責任是因行為人違反民事義務、法律規(guī)定的可歸責因素而發(fā)生。③法律約束力的表現不同。民事義務在性質上屬于“當為”，受到法律上約束力的限制但尚未發(fā)生。對民事責任而言，該約束力則是正在現實發(fā)生的。9、試述法人與自然人的權利能力和行為能力。答：（1）法人的民事權利能力和民事行為能力同時發(fā)生、同時消滅；自然人民事行為能力的取得受年齡和智力因素的限制，并且在取得民事行為能力后還也許喪失。（2）法人的民事權利能力和民事行為能力的范圍一致。自然人的民事行為能力受年齡和精神健康狀況的影響，而民事權利能力則不受這些影響。（3）法人的民事行為能力以團隊意思為前提，通過法人的機關來實現。自然人可以通過自己或代理人、監(jiān)護人表達意思。10、試述合作的定義、特性、內部關系和對合作債務如何承擔責任。答：（1）定義：合作是由參與人（合作人）為實現共同目的而互相約定，實行共同經營的一種聯合體。個人合作是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，合作經營、共同勞動。（2）特性：=1\*GB3①以合作人訂立合作協(xié)議為基礎。=2\*GB3②以共同出資為前提。=3\*GB3③合作人共同經營、共享收益、共擔風險。=4\*GB3④合作事務可授權部分合作人執(zhí)行。=5\*GB3⑤合作公司具有延續(xù)性。（3）內部關系和對合作債務如何承擔：=1\*GB3①普通合作：共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險；全體合作人對公司債務承擔無限連帶責任。=2\*GB3②有限合作：普通合作人對公司債務承擔無限連帶責任，有限合作人以認繳的出資額為限承擔有限責任。案例題案例一：甲繼承其祖?zhèn)鞴哦ㄆ恳粋€，誤認為是贗品，遂以800元價格出售于乙。乙購得瓷花瓶后，即以1200元價格轉賣于知情的丙。一年后，甲經回家探親的叔叔談起，方知該花瓶是真品，價值50萬元。遂找到乙規(guī)定其返還該花瓶。為此，發(fā)生爭議。甲訴至法院，規(guī)定撤消與乙之間的交易，并規(guī)定丙返還花瓶。問：（1）甲是否有權規(guī)定撤消與乙之間的交易？為什么？（2）甲是否有權規(guī)定丙返還花瓶？為什么？案例解答：（1）甲是否有權規(guī)定撤消與乙之間的交易？為什么？答：甲有權規(guī)定撤消與乙之間的交易。甲對畫的物理性質發(fā)生結識錯誤并因此遭受巨大損失。根據《協(xié)議法》第54條的規(guī)定，因重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫、趁人之危所訂立的協(xié)議，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤消。本案屬于重大誤解的情形，所以甲有權規(guī)定撤消與乙之間的交易。（2）甲是否有權規(guī)定丙返還花瓶？為什么？答：甲有權規(guī)定丙返還花瓶。撤消協(xié)議自始無效,乙不是花瓶的所有人,且丙是知情屬惡意,不能構成善意取得該花瓶,所以應當返還。案例二：甲委托同事乙在春節(jié)回家探親期間買茶葉10斤，并交給乙5000元錢。乙受委托后回家探親，適逢春節(jié)期間家鄉(xiāng)不產茶葉，于是將情況告知甲。甲稱可留下錢托人以后購買。乙臨行前一晚逢好友丙來探望，乙將買茶葉之事相托，丙欣然應允，于是乙將5000元錢交給丙。問:（1）假設丙拿到錢后，回家路上遭到強盜搶劫，該5000元損失誰來承擔？（2）假設丙拿到錢后即逃之夭夭，該5000元損失誰來承擔？（3）假設丙此前從未見過茶葉為什么物，故在買茶葉時遭人欺詐，買到10斤芝麻葉而非茶葉，該損失誰來承擔？案例解答：（1）假設丙拿到錢后，回家路上遭到強盜搶劫，該5000元損失誰來承擔？答：甲承擔。丙為復代理人，丙代理的是被代理人甲的行為，接受的是無償委托，5000元購茶款遭到強盜搶劫屬不可抗力，丙無端意和重大過失，不承擔責任。（2）假設丙拿到錢后即逃之夭夭，該5000元損失誰來承擔？答：乙承擔。復代理人丙是代理人乙的好友，丙與甲是委托關系，拿到錢逃之夭夭，乙對丙的選任有過失，應承擔責任。乙的補償損失后可向丙追償。（3）假設丙此前從未見過茶葉為什么物，故在買茶葉時遭人欺詐，買到10斤芝麻葉而非茶葉，該損失誰來承擔？答：乙承擔。代理人乙將購買茶葉一事委托給不結識茶葉的復代理人丙，才導致丙受欺詐的后果，應由乙承擔損失。案例三：河谷村村民郭強在山上砍柴時看到一頭牛無人照看，四周尋找也沒有發(fā)現主人，于是把牛牽回家飼養(yǎng)，同時等待牛的主人來認領。一年后仍沒有人來認領，郭強由于兒子在縣城里買了房催他搬過去同住，于是將牛在集市上以市場價格賣給了大和村的李燦。李燦買牛時不知道牛是郭強撿來的。幾天后，牛的主人楊波找郭強認領牛。請根據該案情回答下列問題：（1）郭強和楊波之間構成什么民事法律關系？為什么？（2）假如郭強在飼養(yǎng)過程中，雖然采用了足夠的防護措施，但牛仍然逃脫，郭強是否應對牛的逃脫承擔責任？（3）假如郭強撿到牛后故意隱蔽，意欲占有，與楊波之間構成什么民事法律關系？（4）在第3題的情況下，假如楊波來要牛，郭強不給，雙方構成什么民事法律關系？（5）本題中，李燦能否取得牛的所有權？為什么？（6）假如郭強賣牛時向李燦說明了牛是撿來的，但李燦仍然支付相稱價款，楊波能否向李燦取回牛？為什么？案例解答：（1）郭強和楊波之間構成什么民事法律關系？為什么？答：郭強與楊波之間構成無因管理。由于郭強幫楊波照看飼養(yǎng)楊波的牛，無法定或約定的義務,具有管理意思,屬于管理別人事務,并且管理有助于楊波,不違反楊波的意思。（2）假如郭強在飼養(yǎng)過程中，雖然采用了足夠的防護措施，但牛仍然逃脫，郭強是否應對牛的逃脫承擔責任？答：郭強不應對牛的逃脫承擔責任。由于他已經盡到了適當管理義務,并非故意或重大過失,所以不承擔責任。（3）假如郭強撿到牛后故意隱蔽，意欲占有，與楊波之間構成什么民事法律關系？答：構成不妥得利的民事法律關系。（4）在第3題的情況下，假如楊波來要牛，郭強不給，雙方構成什么民事法律關系？答：侵權(侵犯所有權)法律關系。（5）本題中，李燦能否取得牛的所有權？為什么？答：李燦能取得牛的所有權。因郭強作為管理人,被管理人一直未出現,李燦有相信郭強可以處分牛的理由.郭強賣牛的行為,在李燦不知情的情況下近似于隱名的表見代理,李燦是善意的第三人。（6）假如郭強賣牛時向李燦說明了牛是撿來的，但李燦仍然支付相稱價款，楊波能否向李燦取回牛？為什么？答：能。由于李燦不是善意的第三人。案例四：甲乘坐乙汽車運送公司的客車外出。汽車在正常行使途中，騎車人丙忽然違章橫穿馬路，司機丁緊急剎車避讓。沒有撞到丙。但是，甲則由于緊急剎車摔倒導致頭部重傷，被送醫(yī)院治療，花醫(yī)療費若干。問：（1）甲能否規(guī)定騎車人丙承擔補償責任？為什么？（2）假如騎車人丙跑了，甲能否規(guī)定運送公司乙補償？理由何在？（3）假如運送公司提出，其與司機丁簽訂有承包協(xié)議，協(xié)議約定：由于運送過程中出現的補償責任均由丁承擔。此項抗辯能否成立？為什么？案例解答：（1）甲能否規(guī)定騎車人丙承擔補償責任？為什么？答：甲可以規(guī)定騎車人丙承擔補償責任。此處涉及違約責任和侵權責任的競合，乘客甲可以任選其一。騎車人丙忽然橫穿馬路的行為對乘客甲導致了侵害，根據《侵權責任法》的規(guī)定，丙作為侵權負責人，應當承擔補償責任。（2）假如騎車人丙跑了，甲能否規(guī)定運送公司乙補償？理由何在？答：甲可以規(guī)定運送公司乙補償。理由有二：1.甲與乙構成運送協(xié)議關系，乙有義務將甲安全送達目的地，甲在乙的車上受傷，可以規(guī)定乙承擔違約責任予以補償；2.乙與丙屬于共同侵權人，甲可以規(guī)定乙與丙共同補償并承擔連帶責任，騎車人丙跑了，甲可以規(guī)定乙承擔補償責任，至于乙與丙之間則可根據交通事故責任書的認定按比例分擔另案解決。（3）假如運送公司提出，其與司機丁簽訂有承包協(xié)議，協(xié)議約定：由于運送過程中出現的補償責任均由丁承擔。此項抗辯能否成立？為什么？答：此項抗辯不能成立。乘客甲購買運送公司乙的車票乘車，即與運送公司乙構成運送協(xié)議關系，司機丁的行為屬于職務行為。運送公司乙與司機丁之間的承包協(xié)議屬內部協(xié)議，對甲不具有約束力。案例五：王某1992年9月9日在浙江某地乘渡輪時，由于渡輪遇險而失蹤。渡輪公司按死亡解決，把死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳也認為丈夫死了，把丈夫的婚前財產，涉及4間瓦房，1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。二年后在律師的指點下，陳某向法院提出將王某宣告死亡的申請。法院依法于1995年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁別人，王某的財產被分給其父母和陳某，王的承包責任田也被村委會收回。1995年11月6日王某從外地回來，后來他遇險后被漁民救起，并在本地學技術，沒有給家通信，這次學成回家見妻子與別人結婚，財產被分光，田地被收回。王某欲爭取自己的權利。依民法通則的規(guī)定，王某的哪些權利能獲得救濟？案例解答：（1）依民法通則的規(guī)定，王某的哪些權利能獲得救濟？答：一方面，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關系人，即王某的妻子有權在1994年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。另一方面，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與別人結婚是合法的，受法律保護，不受任何人干涉。王某于1995年11月6日返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權干涉，無權規(guī)定陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而規(guī)定返還財產，符合《民法通則》第25條“被撤消死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以，本來屬于他的財產，只要原物還在就應返還給他。他本來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經營。相關法律條文：《民法通則》第二十三條規(guī)定了宣告死亡的條件:公民下落不明須達成法律規(guī)定的期限(一)下落不明滿四年的;(二)因意外事故下落不明，從事故產生之日起滿二年的。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭終結之日起計算。只有利害關系人提出宣告死亡申請的，人民法院才干依法作出死亡宣告。宣告失蹤人死亡，必須由利害關系人向失蹤人的住所地或最后居住地的基層人民法院提出宣告死亡的申請。人民法院應當發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為1年。尋找失蹤人公告期限屆滿仍無失蹤人生存消息的，便可作出死亡宣告判決之日期為失蹤人死亡的時間。案例六：1992年3月10日，時代服裝商行將蓋有商行公章的介紹信和空白協(xié)議紙交給夏強，委托他代購服裝。3月25日，夏強與八達貿易公司簽訂了一份購銷協(xié)議，協(xié)議約定期代服裝商行向八達貿易公司購買服裝共14個品種，總價款8萬元，4月中旬、5月中旬兩次分批交貨，由時代商行自提自運。4月15日，夏強從八達公司提取了第一批服裝，價值4萬元，但未付貨款。由于服裝花色、款式過時，未能銷出，時代商行以夏強無代理權為由拒絕付款，并規(guī)定退貨。八達公司遂將時代商行訴至人民法院。（1）問：夏強實行的代理行為是否合法有效？其法律后果應由誰承擔？為什么？（2）該協(xié)議責任應由誰承擔？為什么？案例解答：（1）問：夏強實行的代理行為是否合法有效？其法律后果應由誰承擔？為什么？答：該買賣協(xié)議有效。由于夏強的行為已經構成表見代理。表見代理，是指代理人雖無代理權，但善意第三人在客觀上有充足的理由相信其有代理權，并因此與無權代理人為民事法律行為，并使該項法律行為的后果直接由被代理人承擔的法律制度。構成表見代理成立的三個要件為：（1）行為人沒有代理權；（2）客觀上存在使相對人確信行為人有代理權的事實；（3）相對人在主觀上須為善意、無過錯。在本案中，一方面，行為人夏強只有時代商行委托其代購當年流行的男女服裝，顯然是沒有代理購買其他商品的；另一方面，由于行為人夏強持有蓋有時代商行公章的介紹信和空白協(xié)議紙，屬于客觀上存在使相對人確信行為人有代理權的事實；再次，八達公司是基于善意與夏強簽訂買賣協(xié)議的，不存在明知或應知其不具有代理權的事實。根據“協(xié)議法”第四十九條規(guī)定，表見代理應視同有權代理，因此該涉訴買賣協(xié)議有效。法律依據：《協(xié)議法》第四十九條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立協(xié)議，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。（2）該協(xié)議責任應由誰承擔？為什么？答：該協(xié)議責任應由時代公司承擔。一方面時代公司給夏強的委托授權范圍非常不清楚，委托他代購當年流行的男女服裝，流行的鑒定標準是什么？無法界定。另一方面，根據“協(xié)議法”第四十九條規(guī)定：因表見代理行為訂立的協(xié)議所設定的權利和義務，由被代理人承擔。案例七：《學校設立后發(fā)起人出走致學生轉學規(guī)定退還收取的費用并補償損失案》【案情簡介】1998年5月，劉某某向被告某市教育委員會申請開辦被告某私立中小學校，并向教委出具了某工行儲蓄所關于劉某某本人存款80萬元的證明以及辦學應具有的有關材料。同年8月，學校成立并開始招生。袁某某等25名原告與被告學校簽訂了《教學服務協(xié)議書》，交納了各種相關費用。原告子女自交費時起陸續(xù)進行該校就讀。1999年3月，劉某某稱無法繼續(xù)辦學，離校出走，學校工作完全停止，學生被迫轉入其他學校就讀。公安局證明劉某某的存款證明為虛假證明。袁某某等人訴至法院，規(guī)定學校、教委和工行補償其學費等損失。問題：（1）能否認定原告與被告某學校簽訂的協(xié)議書是雙方當事人的真實意思表達？案涉協(xié)議是否違反法律的規(guī)定？具有不具有法律上的效力？能否得到法律的保護？（2）原告依約交納了相關教學服務費用，而被告學校未完全履行教學服務義務，是否應承擔違約責任？（3）被告工行為學校的發(fā)起人劉某某提供虛假的存款證明，致使劉某某持該證明申辦私立學校成功，該證明起到了資金證明的作用，工行是否應在其出具的證明資金的數額范圍內承擔連帶補償責任？（4）教委作為社會力量辦學的主管部門，在審查辦學的過程中，未審查存款證明的真實性，是否應承擔本案的連帶責任？案例解答：（1）能否認定原告與被告某學校簽訂的協(xié)議書是雙方當事人的真實意思表達？案涉協(xié)議是否違反法律的規(guī)定？具有不具有法律上的效力？能否得到法律的保護？答：可以認定協(xié)議書是雙方當事人的真實意思表達。沒有違反法律的規(guī)定，具有法律上的效力。應的到法律的保護。（2）原告依約交納了相關教學服務費用，而被告學校未完全履行教學服務義務，是否應承擔違約責任？答：應當承擔相應的違約責任。（3）被告工行為學校的發(fā)起人劉某某提供虛假的存款證明，致使劉某某持該證明申辦私立學校成功，該證明起到了資金證明的作用，工行是否應在其出具的證明資金的數額范圍內承擔連帶補償責任？答：應在其出具的證明資金的數額范圍內承擔連帶補償責任。（4）教委作為社會力量辦學的主管部門，在審查辦學的過程中，未審查存款證明的真實性，是否應承擔本案的連帶責任？答：教委作為社會力量辦學的政府主管部門，在審查辦學過程中，雖未審查存款證明的真實性，但在程序上并無大的過錯，可不承擔本案責任。依國務院《社會力量辦學條例》的規(guī)定，教育委員會是社會力量辦學的主管機關，《條例》賦予其的職責是依規(guī)定審批開辦私立學校，對于符合條件的頒發(fā)辦學許可證?！稐l例》規(guī)定設立私立學校不僅需要一定的資金，還要有教學場地、教師員工以及其他設立學校應具有的物質條件等。涉及本案的是教育委員會在審查發(fā)起人出資方面是否屬實的問題。發(fā)起人在出資方面向教育委員會申報時出具了金融機構開出的存款證明，教育委