2023年陜西省寶雞市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.海關(guān)核準(zhǔn)免驗(yàn)進(jìn)口的貨物，在完稅后，發(fā)現(xiàn)有短卸貨物情況，并經(jīng)海關(guān)審查認(rèn)可的，可以自繳納稅款之日起（）內(nèi)申請退稅。

A.半年B.1年C.2年D.3年

2.對于宣告失蹤案件，若是在戰(zhàn)爭期間下落不明的，失蹤時間起算點(diǎn)應(yīng)該是【】

A.最后離開住所或居所之日B.戰(zhàn)爭開始之日C.戰(zhàn)爭結(jié)束之日D.參軍之日

3.甲將一幅名畫出售給乙，并約定1個月后交付。丙知道甲出售名畫后，愿出比乙更高的價格購買。甲便將該畫賣給丙，并當(dāng)場交付該畫與丙，但丙未付款。在此種情況下，下列判斷中正確的是()。

A．乙有權(quán)要求丙將該畫交付給自己，因?yàn)槠渑c甲的買賣合同成立在先

B．乙有權(quán)要求甲交付該畫，甲應(yīng)當(dāng)向丙請求返還該畫，而丙亦應(yīng)當(dāng)返還

C．乙無權(quán)要求丙交付該畫

D．乙無權(quán)要求甲承擔(dān)違約責(zé)任

4.甲離家出走五年，至今下落不明，甲妻乙向法院申請宣告死亡，甲的父親丙不同意宣告死亡，則()。

A.法院應(yīng)當(dāng)宣告甲死亡B.法院不應(yīng)當(dāng)宣告甲死亡C.由乙、丙協(xié)商是否宣告甲死亡D.法院應(yīng)當(dāng)宣告失蹤

5.甲公司與乙公司簽訂買賣合同，約定由買方自提貨。買方依約派車前往提貨，在返程途中遭遇泥石流，造成貨物毀損。貨物的毀損應(yīng)（）。

A.由賣方承擔(dān)B.由買方承擔(dān)C.主要由賣方承擔(dān)，買方適當(dāng)承擔(dān)D.主要由買方承擔(dān)，賣方適當(dāng)承擔(dān)

6.張某去外地做生意，向王某借款5萬元，沒有約定利息，兩年后，張某生意獲利，歸還王某借款，這時王某要求其支付5000元利息，雙方發(fā)生爭議，下列說法正確的是()

A.張某不必支付利息

B.張某應(yīng)照當(dāng)?shù)孛耖g利率支付利息

C.張某應(yīng)按照銀行存款利率支付利息

D.張某應(yīng)在不超過銀行存款利率四倍的范圍內(nèi)支付利息

7.我國的個人所得稅采用了（）征收方式。

A.代扣代繳B.自行申報納稅C.代扣代繳和自行申報納稅相結(jié)合D.以上答案均不正確

8.某雜志社未經(jīng)影星李某同意，即在雜志的封面上刊登其未成名時與前妻的露情照片，并附有某生產(chǎn)滋補(bǔ)藥品公司名稱。李某可以要求雜志社承擔(dān)民事責(zé)任的理由是()。

A．肖像權(quán)受侵害

B．名譽(yù)權(quán)受侵害

C．肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)均受侵害

D．可以選擇肖像權(quán)受侵害或名譽(yù)權(quán)受侵害

9.下列關(guān)于債權(quán)的說法，不正確的是（）

A.債權(quán)是對人權(quán)B.債權(quán)具有排他性C.債權(quán)具有平等性D.債權(quán)具有相容性

10.普通合伙企業(yè)合伙人李某因車禍遇難，生前遺囑指定16歲的兒子李明為其全部財產(chǎn)繼承人。下列表述錯誤的是【】

A.李明有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額

B.如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人資格

C.如合伙協(xié)議約定合伙人必須是完全行為能力人，則李明不能成為合伙人

D.應(yīng)當(dāng)待李明成年后由其本人作出其是否愿意成為合伙人的意思表示

11.根據(jù)我國繼承法的規(guī)定，繼承從什么時候開始（）。

A.遺產(chǎn)分割時B.遺產(chǎn)執(zhí)行時C.被繼承人死亡時D.訂立遺囑時

12.下列合同中，合同一方在合同終止后有返還原物義務(wù)的是（）。

A.買賣合同B.租賃合同C.贈與合同D.委托合同

13.張山是一著名童星，收入豐厚，其父張海從其收人中拿出2萬元，資助了生活困難的弟弟張洋(張山的叔叔)，此行為()

A.有效B.無效C.效力待定’D.得到張山同意后有效

14.除法律另有規(guī)定外，因下列原因不履行合同的，違約方不向?qū)Ψ匠袚?dān)民事責(zé)任的是()

A.上級機(jī)關(guān)的決定B.不可抗力C.第三人侵權(quán)D.第三人違約

15.國際貨物買賣合同爭議的訴訟時效期間為（）。

A.1年B.2年C.3年D.4年

16.

第

27

題

根據(jù)專利法的規(guī)定，可以實(shí)施強(qiáng)制許可證的是（）

17.權(quán)利人或義務(wù)人向法院提出訴訟可引起訴訟時效（）

A.中止B.中斷C.終止D.開始

18.以團(tuán)體、協(xié)會名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中成員資格標(biāo)志的商標(biāo)稱為()。

A.證明商標(biāo)B.聯(lián)合商標(biāo)C.防御商標(biāo)D.集體商標(biāo)

19.依據(jù)現(xiàn)行的《收養(yǎng)法》，以下關(guān)于送養(yǎng)人的說法正確的是【】

A.孤兒的監(jiān)護(hù)人不可以作為送養(yǎng)人

B.父母均不具備完全民事行為能力的，監(jiān)護(hù)人可以決定送養(yǎng)

C.社會福利機(jī)構(gòu)不可以作為送養(yǎng)人

D.有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母可以作為送養(yǎng)人

20.根據(jù)我國法律的規(guī)定，有權(quán)與土地使用者簽訂土地使用權(quán)出讓合同的是市、縣人民政府的（）。

A.土地管理部門B.建設(shè)行政主管部門C.房地產(chǎn)行政管理部門D.城市規(guī)劃行政主管部門二、案例分析題(20題)21.李某與A、B、C三人合伙開辦了一個合伙企業(yè)。由李某、A、B各出資2萬元，C提供技術(shù)入伙，與李某、A、B平均分配盈余。四人辦理了有關(guān)手續(xù)并租賃了房屋，但并未訂立書面協(xié)議。經(jīng)營中狀況惡化，合伙組織曾向王某借款2萬元，用于周轉(zhuǎn)。半年后，A把自己的一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給D，李某和B同意，但C不同意，并表示愿意受讓A轉(zhuǎn)讓的那部分財產(chǎn)份額。因多數(shù)合伙人同意D成為新的合伙人，C于是提出退伙，李某、A、B表示同意，故C退出合伙，D加入。C退伙后半年，合伙組織散伙，又負(fù)新債6萬元。根據(jù)案情，請回答下列問題：(1)李某與A、B、C的合伙關(guān)系是否成立?為什么?(2)C可否作為合伙人?為什么?(3)A轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的行為是否有效?為什么?(4)C是否可以退伙?為什么?(5)若企業(yè)解散后，債權(quán)人王某要求C償還2萬元債務(wù)，C有無償還債務(wù)的義務(wù)?為什么?對該債務(wù)，D是否承擔(dān)責(zé)任?為什么?(6)C退伙后，合伙組織另外所負(fù)6萬元的債務(wù)應(yīng)由誰負(fù)擔(dān)?

22.甲學(xué)校向乙工廠定制印有該校校名的服裝一千套準(zhǔn)備用作學(xué)生校服。雙方約定一月后交貨。合同簽訂一周后，教委為防止學(xué)校借校服之名向?qū)W生強(qiáng)行推銷服裝，下發(fā)文件不準(zhǔn)統(tǒng)一制作校服賣給學(xué)生。甲校于是向乙工廠提出解除合同，并同意賠償乙工廠部分損失。乙工廠不同意，仍繼承生產(chǎn)，甲校則態(tài)度鮮明地提出自己肯定不會履行合同。一月后乙工廠按時交貨，甲校拒絕接受。乙工廠于是向法院起訴，要求甲校履行合同并賠償因其拒絕按時接受服裝而給自己造成的其他損失。

問：(1)乙工廠的訴訟請求能否得到法院的支持?為什么?

(2)乙工廠的損失能否得到完全的填補(bǔ)?為什么?

23.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實(shí)屬實(shí)。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

24.孫長江于2000年9月6日立下一份公證遺囑，其內(nèi)容為：個人所有的房屋一套(價值20萬元)由其妹妹孫長虹繼承；個人存款20萬元中的10萬元由其弟弟孫長河繼承，另外10萬元給其女友常珊珊。2001年12月8日，孫長江又立自書遺囑一份，改變了原公證遺囑的內(nèi)容，指定將其房屋給常珊珊。2002年7月8日，孫長江因車禍死亡。除已成年并獨(dú)立生活的妹妹孫長虹和弟弟孫長河外，孫長江沒有其他繼承人。孫長江的遺產(chǎn)包括個人所有的房屋一套，存款20萬元，債券6萬元。另外，孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元。問：

(1)孫長江所立的兩份遺囑中，哪一份是有效的?為什么?

(2)對孫長江的遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)如何分割?理由是什么?

(3)如果孫長江的遺產(chǎn)已被分割，對其所欠王玉山的債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何清償?根據(jù)是什么?

25.2002年9月9日王某在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己則返回娘家。過了兩年，在律師的指點(diǎn)下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某，王某承包的責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失。可他的房屋只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

26.甲以A車與乙所有的B車互易，2個月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效，并主張乙返還A車。但乙已將A車轉(zhuǎn)賣他人。問：

本案如何處理?為什么?

27.燃?xì)夤臼欠駪?yīng)承擔(dān)責(zé)任?

28.對于賈某受到的損害，燃?xì)夤?、用具廠是否應(yīng)該承擔(dān)共同賠償責(zé)任，為什么?

29.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務(wù)均攤。在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計(jì)，劉某任保管兼發(fā)料，段某、王某任業(yè)務(wù)員負(fù)責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù)。同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計(jì)6000元整，當(dāng)時未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達(dá)成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清，盈虧5個人平分；9月30日后張、高退股，與盈虧無關(guān)。但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，沒有清償責(zé)任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務(wù)無關(guān)。問：

本案中的債務(wù)人是誰?如何處理這一債務(wù)糾紛?理由是什么?

30.牛強(qiáng)是某醫(yī)院醫(yī)生，1998年經(jīng)人介紹與楊蘭認(rèn)識。因牛強(qiáng)家貧，而楊家又只有楊蘭這一個女兒，故兩家決定招牛強(qiáng)為上門女婿，但條件是將來兩人的小孩隨母姓?；楹髢扇烁星楹芎谩?001年，楊蘭產(chǎn)下一子，取名楊小鵬。漸漸地，牛對自己在楊家的地位感到不滿，尤其是對孩子隨了母姓這件事不舒服。2002年，他沒有與楊蘭商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鵬。楊蘭得知后，覺得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，覺得委屈。楊蘭父親得知后更是氣憤，要求將孩子的名字再改過來。(1)兩家決定招牛強(qiáng)為上門女婿時，以將來兩人所生孩子隨母姓為條件，是否正確?(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正確?31.甲、乙、丙、丁四人于1999年2月份合伙開辦一公司,每人投資15萬元,約定盈利平分,虧損共擔(dān),半年后,甲與其他人在經(jīng)營管理上發(fā)生矛盾,遂退出合伙,對于甲的15萬元的投資及5000元盈利,由于公司資金周轉(zhuǎn)不過,甲與乙、丙、丁商定,年終結(jié)算后退款、分利,同年11月份,乙與丙發(fā)生矛盾,乙也退伙,同時帶走了自己的15萬元投資和盈利2萬元,當(dāng)時乙與丙、丁商定,甲的155000元由丙、丁二人年終結(jié)算償還,年終結(jié)算后,丙、丁二人散伙,并商定甲的155000元每人償還一半,丙依約償還了甲的72500元,而丁因散伙后用于炒股票的72500元虧本,無力償還72500元。試問:(1)乙、丙、丁是否應(yīng)對72500元負(fù)責(zé)?為什么?(2)乙與丙二人負(fù)責(zé)清償后,乙、丙二人是否要求丁以后有錢償還,為什么?

32.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費(fèi)300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應(yīng)向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應(yīng)為產(chǎn)品質(zhì)量問題，要找也應(yīng)該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證，引起爆炸應(yīng)是倉儲中出現(xiàn)的問題，應(yīng)找張某或商店解決。王某后以商店為被告將其訴至法院。

問：（1）王某可以向誰索賠?

（2）若產(chǎn)品是因在運(yùn)輸中和倉儲中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?

（3）此案屬于一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)?

33.被告某甲是個體商人，2011年5月曾與原告乙公司達(dá)成協(xié)議為乙公司捐資100萬元，共同實(shí)施一項(xiàng)工程。但乙公司需為此也投入100萬元及準(zhǔn)備好相應(yīng)的設(shè)施并報上級批準(zhǔn)。資金擬定于同年8月份到位，并協(xié)商確定了開工時間，但雙方并未訂立書面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力進(jìn)行了準(zhǔn)備工作，并找到了一家商業(yè)銀行貸款80萬元，期限1年。同年8月中旬，原告找到被告催要捐資款，被告聲稱因生意虧本暫時無力捐資。原告提出可以分期捐贈，但被告表示僅能捐數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議。原告遂向法院提出訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告的所有損失。但被告聲稱原告遭受損失是其自身原因造成的，他不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任。

問：（1）此案中，雙方之間的合同是否成立?

（2）被告是否有責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

（3）被告若須賠償，賠償?shù)姆秶鞘裁?

34.某丙和某丁之間存在什么樣的法律關(guān)系?

35.公民甲發(fā)現(xiàn)乙影樓櫥窗懸掛著自己的藝術(shù)照，經(jīng)調(diào)查得知，自己曾在該影樓照過一次藝術(shù)照，影樓非法復(fù)制其照片，懸掛在櫥窗做廣告宣傳。甲認(rèn)為乙侵害了自己的肖像權(quán)，遂要求乙停止侵害，并賠償損失。

問：甲的要求能否得到支持?

36.甲在國外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時修復(fù)。甲便讓乙?guī)退M(jìn)行修繕，同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸誰所有?為什么?

(2)乙是否應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

37.張某為購買彩電，將自家的一頭耕牛賣給李某，二人協(xié)議賣價900元。李某當(dāng)即付款500元，并約定第二天再給400元，共同完稅后再將牛牽走。不料當(dāng)晚牛被雷電擊死。第二天，李某知情后要求張某歸還500元。張某認(rèn)為牛已歸李某，不是自己過錯造成死亡，不同意還500元。問：

(1)本案中耕牛的所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風(fēng)險應(yīng)由誰承擔(dān)?理由是什么?

(3)本案如何處理?

38.張三有兩個兒子和一個女兒，大兒子張甲，二兒子張乙，女兒張丙。張乙在外地工作，張丙1994年出嫁。1999年，張三去世，留下房子6間。張甲與張乙各繼承3間，張丙未提出繼承。后張乙托張甲幫忙照看3間房，張甲表示同意，并一并使用該房。后張甲在其兒子結(jié)婚時對這3間房進(jìn)行了維修，交由兒子使用。張乙2012年退休回家定居，要求張甲還房，張甲以超過訴訟時效為由不同意。張丙此時提出要求繼承屬于她的遺產(chǎn)，張甲以同樣理由拒絕。無奈，三人訴至法院。問：(1)張乙是否可以要求張甲還房，是否超過訴訟時效?(2)張丙是否可以要求繼承，為什么?(3)張甲與張乙之間的房屋是何關(guān)系?

39.甲有父母、配偶及子、女(音樂教師)各一人。甲去世，留有遺產(chǎn)房屋6間、存款5000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定：房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承，古字畫贈給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未做處理?，F(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己；甲的父母皆年邁且喪失勞動能力，又無獨(dú)立生活來源，主張要2間房居住，其他繼承人亦對繼承份額發(fā)生爭議，訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購字畫還有10000元債款未還。訴訟開始，甲的兒子未表示放棄繼承權(quán)，但卻以不愿傷害親屬關(guān)系為由，不愿參加訴訟。問：

(1)甲的遺囑是否有效?

(2)甲的女兒的要求是否合理?

(3)甲的債務(wù)如何清償?

(4)甲的父母應(yīng)否分得遺產(chǎn)?

(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?

40.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機(jī)失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結(jié)婚時繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。問：(1)如何確認(rèn)3人死亡的先后次序?(2)如何確認(rèn)甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?三、簡答題(10題)41.簡述繼承權(quán)的法律特征。

42.法人的民事權(quán)利能力有哪些特點(diǎn)?

43.簡述除斥期間與訴訟時效的區(qū)別。

44.簡答善意取得的適用條件。

45.簡述動物致人損害的民事責(zé)任的構(gòu)成要件。46.簡述技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律特征。47.簡述善意取得的適用條件。

48.簡述引起訴訟時效中止的事由。

49.簡述抵押權(quán)的概念與特征。

50.簡答行紀(jì)合同和委托合同的主要區(qū)別。

四、主觀題(10題)51.論述合同履行的概念及原則。

52.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當(dāng)天，由于當(dāng)?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計(jì)劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

53.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

54.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運(yùn)輸，共同管理，按出資比例分利和承擔(dān)虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負(fù)責(zé)裝卸貨物，長期為飛云公司運(yùn)輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運(yùn)送貨物，途中A操作失當(dāng)發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運(yùn)價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導(dǎo)致，因此發(fā)生的貨物損失應(yīng)由A承擔(dān)全部賠償責(zé)任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應(yīng)由三人共同承擔(dān)，故不同意承擔(dān)全部賠償責(zé)任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔(dān)賠償責(zé)任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由誰負(fù)責(zé)賠償?根據(jù)何在?

55.簡述合憲性解釋。

56.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

57.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

58.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達(dá)成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計(jì)800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅(jiān)持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應(yīng)如何處理?

59.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我中心負(fù)擔(dān)。”第二天，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

60.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

五、論述題(0題)61.試論債的主體的變更。六、判斷題(0題)62.我國發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)期限為15年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的專利權(quán)保護(hù)期限為10年。()

參考答案

1.B

2.C《民法典》第41條規(guī)定，自然人下落不明的時間自其失去音訊之日起計(jì)算。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間自戰(zhàn)爭結(jié)束之日或者有關(guān)機(jī)關(guān)確定的下落不明之日起計(jì)算。所以選C項(xiàng)。

3.C

4.A

5.B本題屬于法條理解應(yīng)用題，考核的知識點(diǎn)是買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)的規(guī)則。我國《合同法》第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣Aft，擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”據(jù)此，標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則是標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付時起由買受人承擔(dān)。本題中甲乙雙方約定由買方自提貨，買方依約派車前往提貨，在返程途中遭遇泥石流，此時貨物已經(jīng)交付，所以貨物的毀損應(yīng)由買方承擔(dān)。因此，本題中選項(xiàng)B是正確的，排除其他選項(xiàng)。

【評注】應(yīng)熟記《合同法》關(guān)于買賣合同標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險轉(zhuǎn)移方面的一般規(guī)則和特別規(guī)定，才能自如地應(yīng)對此類題目。

6.A

7.C

8.C

9.B

10.D根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條的規(guī)定可知，李明有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，A項(xiàng)正確。如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人資格，原來的普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。因此，B項(xiàng)正確。如果合伙協(xié)議事先約定合伙人必須具有完全民事行為能力的，那么李某不能成為合伙人，只能要求退還其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。因此，C項(xiàng)正確。李明是否愿意取得合伙人的資格由其法定代理人代替作出意思表示即可，不需要等到李明成年后由其本人作出，另外，即便是本人愿意也需要其他合伙人一致同意才可以實(shí)現(xiàn)。因此D項(xiàng)錯誤。

11.C《繼承法》第2條規(guī)定，繼承從被繼承人死亡時開始。

12.B根據(jù)合同的性質(zhì)，租賃合同終止后，承租人必然負(fù)有原物返還的義務(wù)。

13.B

14.B

15.D本題屬于法條記憶題，考核的知識點(diǎn)是特殊訴訟時效。我國民事立法規(guī)定了短期訴訟時效、長期訴訟時效和最長訴訟時效三種特殊訴訟時效。本題涉及的是長期訴訟時效。長期訴訟時效，是指訴訟時效期間在2年至20年(不包括2年和20年)之間的訴訟時效。如我國《合同法》第129條規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。根據(jù)上述規(guī)定，本題中選項(xiàng)D是正確的，排除了其他選項(xiàng)。

16.C

17.B

18.D

19.D《收養(yǎng)法》第5條規(guī)定，下列公民、組織可以作為送養(yǎng)人：(1)孤兒的監(jiān)護(hù)人；(2)社會福利機(jī)構(gòu)；(3)有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母。第12條規(guī)定，未成年人的父母均不具備完全民事行為能力的，該未成年人的監(jiān)護(hù)人不得將其送養(yǎng)，但父母對該未成年人有嚴(yán)重危害可能的除外。因此本題D項(xiàng)正確。

20.A我國《土地管理法》規(guī)定統(tǒng)一由市、縣的土地管理部門與土地使用者簽訂土地使用權(quán)出讓合同，故本題中選項(xiàng)A是正確的，排除其他選項(xiàng)。21.(1)能夠成立，因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》及《民通意見》的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，但實(shí)際上具備了合伙成立的有效要件，并辦理了有關(guān)手續(xù)的，可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。(2)C可以作為合伙人。因?yàn)榘凑铡睹穹ㄍ▌t》的規(guī)定，合伙人可以技術(shù)出資。(3)A的行為無效，因?yàn)槠滢D(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額必須經(jīng)得全體合伙人的同意。(4)C可以退伙，因?yàn)槠渫嘶飼r經(jīng)過了當(dāng)時全體合伙人的同意。(5)C有義務(wù)。因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》的規(guī)定，合伙人退伙后對其原合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。D也負(fù)有清償責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》的規(guī)定，入伙的合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(6)A、B、李某、D承擔(dān)。

22.(1)乙工廠的訴求不能得到法院的支持。

(2)《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。因此乙工廠的損失不能得到完全的填補(bǔ)。

23.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)殡m然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意而且其蹭與行為并無合法理由。所以于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)?，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。解析：(1)本小題考查侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權(quán)的行為進(jìn)行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權(quán)的救濟(jì)問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對侵害公民肖像權(quán)的救濟(jì)作廠規(guī)定。

24.(1)《繼承法》第二十條規(guī)定：遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑；立有數(shù)份遺囑內(nèi)容相抵觸的以最后的遺囑為準(zhǔn)；自書、代書、錄音、口頭遺囑不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑第二份遺囑是自書遺囑。根據(jù)上述法律規(guī)定孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定：公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn)并可以指定遺囑執(zhí)行人；公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承；公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。《繼承法》第三十三條規(guī)定：繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價值為限超過遺產(chǎn)實(shí)際價值部分繼承人自愿償還的不在此限；繼承人放棄繼承的對被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)可以不負(fù)償還責(zé)任?！独^承法》第三十四條規(guī)定：執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應(yīng)繳納的稅款和債務(wù)。因?yàn)閷O長江的第一份公證遺囑有效所以遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)第一份遺囑進(jìn)行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質(zhì)而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈性質(zhì)。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元根據(jù)《繼承法》的規(guī)定從被繼承人死亡之時起到遺產(chǎn)分割處理完畢之前首先應(yīng)當(dāng)清償被繼承人孫長江的債務(wù)然后將剩余的遺產(chǎn)進(jìn)行分割。如果繼承人不表示放棄繼承而受遺贈人明確表示接受遺贈的話在清償債務(wù)后按照第一份遺囑分割遺產(chǎn)。(3)根據(jù)《繼承法》第三十三條的規(guī)定孫長江的遺產(chǎn)被分割后其所欠債務(wù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)各繼承人和被遺贈人所繼承財產(chǎn)的多少由繼承人和被遺贈人按比例分擔(dān)。(1)《繼承法》第二十條規(guī)定：遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑；立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)；自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑，第二份遺囑是自書遺囑。根據(jù)上述法律規(guī)定，孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定：公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人；公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承；公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人?！独^承法》第三十三條規(guī)定：繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價值為限，超過遺產(chǎn)實(shí)際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限；繼承人放棄繼承的，對被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)可以不負(fù)償還責(zé)任。《繼承法》第三十四條規(guī)定：執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應(yīng)繳納的稅款和債務(wù)。因?yàn)閷O長江的第一份公證遺囑有效，所以遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)第一份遺囑進(jìn)行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質(zhì)，而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈性質(zhì)。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元，根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，從被繼承人死亡之時起到遺產(chǎn)分割處理完畢之前，首先應(yīng)當(dāng)清償被繼承人孫長江的債務(wù)，然后將剩余的遺產(chǎn)進(jìn)行分割。如果繼承人不表示放棄繼承，而受遺贈人明確表示接受遺贈的話，在清償債務(wù)后，按照第一份遺囑分割遺產(chǎn)。(3)根據(jù)《繼承法》第三十三條的規(guī)定，孫長江的遺產(chǎn)被分割后，其所欠債務(wù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)各繼承人和被遺贈人所繼承財產(chǎn)的多少由繼承人和被遺贈人按比例分擔(dān)。25.首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關(guān)系。

其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。

最后，王某因生還而要求返還財產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營。

26.答案要點(diǎn)：甲應(yīng)當(dāng)將B車交還乙。乙無法向甲交還A車，則應(yīng)就A車賣得價款負(fù)償還責(zé)任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效，甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負(fù)不當(dāng)?shù)美姆颠€義務(wù)。

[解題指導(dǎo)]本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方以脅迫的手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有撤銷合同的權(quán)利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)予返還，不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價賠償。

27.應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。

28.應(yīng)當(dāng)因?yàn)槿細(xì)夤竞陀镁邚S提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。應(yīng)當(dāng),因?yàn)槿細(xì)夤竞陀镁邚S提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。

29.五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案，因張某等5人是合伙關(guān)系，所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任，都是債務(wù)人，而且負(fù)連帶責(zé)任。

理由：從事實(shí)來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務(wù)已經(jīng)存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期問發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任?！边@一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。30.(1)不正確?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定：子女可以隨父姓，可以隨母姓。因此本案中，楊家以將來所生子女必須隨母姓為條件，招牛強(qiáng)為上門女婿，是不正確的。(2)不正確。對未成年子女的姓名，應(yīng)由夫妻雙方協(xié)商決定。本案中，牛強(qiáng)不與妻子協(xié)商，擅自為孩子改姓名，是不尊重楊蘭的表現(xiàn)。31.剩余的72500元，乙、丙、丁三人應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，在丁暫時無力清償?shù)那闆r下，甲有權(quán)要求乙、丙二人清償，乙、丙二人清償后，對丁有追償權(quán)。

32.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲者、運(yùn)輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲者、運(yùn)輸者進(jìn)行追償。(3)屬于民法規(guī)定的特殊侵權(quán)。

33.(1)成立。雙方已達(dá)成合意，并經(jīng)過要約、承諾兩個階段。(2)被告有責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。(3)應(yīng)為信賴?yán)娴膿p失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產(chǎn)損失，也包括應(yīng)增加而未增加的利益。具體到本案例，應(yīng)為捐資款、利息。

34.某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系。某丙和某丁之間存在承攬合同關(guān)系和留置法律關(guān)系。

35.應(yīng)當(dāng)支持甲的請求。乙影樓未經(jīng)許可，以營利為目的使用甲的藝術(shù)照，其行為已經(jīng)構(gòu)成對甲的肖像權(quán)的侵害。乙應(yīng)當(dāng)向甲承擔(dān)民事責(zé)任。36.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權(quán)。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結(jié)合，從而形成一個物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導(dǎo)致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時，動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費(fèi)用巨大，不動產(chǎn)所有權(quán)人取得動產(chǎn)的所有權(quán)。因?yàn)椴粍赢a(chǎn)的價值比動產(chǎn)大，但是應(yīng)當(dāng)支付給動產(chǎn)的原所有權(quán)人相當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。甲因此而取得該建材的所有權(quán)，并應(yīng)當(dāng)由甲支付給丙相關(guān)的費(fèi)用。

二、應(yīng)試模擬

(2)乙不應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權(quán)行為的實(shí)施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應(yīng)由甲來承擔(dān)。

【解析】對于所有權(quán)的相關(guān)理論和知識有充分的理解和掌握，才能應(yīng)對此類題目。

37.(1)耕牛的所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn)。理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定財產(chǎn)所有權(quán)從交付時起移轉(zhuǎn)法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。本案中張某與李某對耕牛所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時間并未約定所以耕牛的所有權(quán)應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛的所有權(quán)仍歸張某。(2)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。理由：我國《合同法》明確規(guī)定買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險自交付時起移轉(zhuǎn)法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。本案中張某與李某對風(fēng)險移轉(zhuǎn)時間并未約定所以風(fēng)險應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛被雷電擊死的風(fēng)險應(yīng)由張某自己承擔(dān)。(3)應(yīng)由張某將500元返還李某。(1)耕牛的所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn)。理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，財產(chǎn)所有權(quán)從交付時起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。本案中，張某與李某對耕牛所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時間并未約定，所以耕牛的所有權(quán)應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛的所有權(quán)仍歸張某。(2)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。理由：我國《合同法》明確規(guī)定，買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險自交付時起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。本案中，張某與李某對風(fēng)險移轉(zhuǎn)時間并未約定，所以風(fēng)險應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛被雷電擊死的風(fēng)險應(yīng)由張某自己承擔(dān)。(3)應(yīng)由張某將500元返還李某。解析：本題要求運(yùn)用兩個規(guī)則：(1)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險的負(fù)擔(dān)的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定，一般從交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。38.(1)可以。未過訴訟時效。(2)不可以。我國《民法典》第188條規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為3年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計(jì)算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是，自權(quán)利受到損害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)，有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請決定延長。本案中，張丙在1999年就知道其權(quán)利被侵犯，適用3年訴訟時效，張丙當(dāng)年在明知的情況下未提出繼承，因此過了訴訟時效，故不可再要求繼承。(3)張乙委托張甲幫其照管房屋，二者是委托合同關(guān)系。

39.(1)甲的遺囑部分無效。因?yàn)檫z囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。(2)甲的女兒的要求是合理的。因?yàn)樗歉阋魳返母鶕?jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋分割遺產(chǎn)時依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則應(yīng)認(rèn)定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)應(yīng)照顧給最需要的人所有。(3)對于甲的債務(wù)應(yīng)先進(jìn)行清償然后再進(jìn)行遺贈和繼承。(4)作為繼承人甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人根據(jù)法律的規(guī)定應(yīng)首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)所以甲的父母應(yīng)首先分得遺產(chǎn)。(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟但其并沒有放棄繼承根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定其仍然是繼承人在分割遺產(chǎn)時應(yīng)分給其一份。(1)甲的遺囑部分無效。因?yàn)檫z囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。(2)甲的女兒的要求是合理的。因?yàn)樗歉阋魳返模鶕?jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋，分割遺產(chǎn)時，依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則，應(yīng)認(rèn)定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)，應(yīng)照顧給最需要的人所有。(3)對于甲的債務(wù)，應(yīng)先進(jìn)行清償，然后再進(jìn)行遺贈和繼承。(4)作為繼承人，甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人，根據(jù)法律的規(guī)定應(yīng)首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所以，甲的父母應(yīng)首先分得遺產(chǎn)。(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟，但其并沒有放棄繼承，根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，其仍然是繼承人，在分割遺產(chǎn)時，應(yīng)分給其一份。解析：從遺囑的效力、遺產(chǎn)分配的原則、方法等方面來分析。40.(1)推定甲與乙同時死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個人財產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應(yīng)由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的袒父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。41.(1)繼承權(quán)的主體只能是自然人。

(2)繼承權(quán)的產(chǎn)生是基于法律的規(guī)定或合法有效的遺囑。

(3)繼承權(quán)的接受與放棄取決于繼承人的意志。

(4)繼承權(quán)的實(shí)現(xiàn)，以一定法律事實(shí)的出現(xiàn)為前提。

【解析】本題的考點(diǎn)是繼承權(quán)的法律特征。在闡述某種權(quán)利的法律特征時，可以考慮從其主體、客體、內(nèi)容、取得方式、實(shí)現(xiàn)方式等方面總結(jié)并作答。

42.法人的民事權(quán)利能力是指法人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人由于具有團(tuán)體性以及與自然人自然屬性的差異其民事權(quán)利能力與自然人比較有其特殊性主要表現(xiàn)在：(1)法人不能享有某些屬于自然人固有的因身體、生命、年齡、親屬關(guān)系等而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。(2)法人民事權(quán)利能力受法律、行政命令和其章程、目的的限制有特殊性而自然人的民事權(quán)利能力則具有一般性；法人的活動范圍受到其設(shè)立目的的限制設(shè)立的目的不同決定了法人的民事權(quán)利能力也不同。(3)法人的民事權(quán)利能力于法人成立時發(fā)生于法人依法撤銷或解散時終止；而自然人的民事權(quán)利能力則始于出生終于死亡。法人的民事權(quán)利能力是指法人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人，由于具有團(tuán)體性以及與自然人自然屬性的差異，其民事權(quán)利能力與自然人比較，有其特殊性，主要表現(xiàn)在：(1)法人不能享有某些屬于自然人固有的因身體、生命、年齡、親屬關(guān)系等而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。(2)法人民事權(quán)利能力受法律、行政命令和其章程、目的的限制有特殊性，而自然人的民事權(quán)利能力則具有一般性；法人的活動范圍受到其設(shè)立目的的限制，設(shè)立的目的不同，決定了法人的民事權(quán)利能力也不同。(3)法人的民事權(quán)利能力于法人成立時發(fā)生，于法人依法撤銷或解散時終止；而自然人的民事權(quán)利能力則始于出生，終于死亡。

43.除斥期間和訴訟時效一樣也是一定的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過一定的期間而發(fā)生一定的法律后果但這兩種制度又存在很大的差異：(1)法律后果不同。除斥期間屆滿的法律效力是某項(xiàng)實(shí)體權(quán)利消滅；而訴訟時效期間屆滿只是消滅勝訴權(quán)不消滅實(shí)體權(quán)利。(2)適用的條件不同。除斥期間屆滿法院可依職權(quán)主動適用有關(guān)規(guī)定無需當(dāng)事人提出主張義務(wù)人自愿履行的也可以請求法院追回；訴訟時效屆滿后。債務(wù)人自愿履行的不能再要求返還。(3)期間不同。除斥期間是一個不變期間、法律規(guī)定多長時間就固定為多長時間不能變動而訴訟時效則可因各種原因中止、中斷甚至延長。除斥期間和訴訟時效一樣，也是一定的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過一定的期間，而發(fā)生一定的法律后果，但這兩種制度又存在很大的差異：(1)法律后果不同。除斥期間屆滿的法律效力是某項(xiàng)實(shí)體權(quán)利消滅；而訴訟時效期間屆滿，只是消滅勝訴權(quán)，不消滅實(shí)體權(quán)利。(2)適用的條件不同。除斥期間屆滿，法院可依職權(quán)主動適用有關(guān)規(guī)定，無需當(dāng)事人提出主張，義務(wù)人自愿履行的，也可以請求法院追回；訴訟時效屆滿后。債務(wù)人自愿履行的，不能再要求返還。(3)期間不同。除斥期間是一個不變期間、法律規(guī)定多長時間，就固定為多長時間，不能變動，而訴訟時效則可因各種原因中止、中斷甚至延長。

44.【答案要點(diǎn)】善意取得，是指無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或動產(chǎn)的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給他人或設(shè)定他物權(quán)，受讓人因善意而依法取得該物的所有權(quán)或他物權(quán)的制度。

根據(jù)我國目前司法實(shí)踐的做法，適用善意取得應(yīng)符合下列條件：

(1)標(biāo)的物為依法可流通的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)；

(2)讓與人對所讓與的標(biāo)的物無處分權(quán)；

(3)標(biāo)的物須以合理的價格轉(zhuǎn)讓；

(4)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的，所謂善意，是指受讓人不知且不應(yīng)知讓與人無處分權(quán)；

(5)轉(zhuǎn)讓行為必須完成了物權(quán)變動的法定公示要求。

【解析】本題屬于基本理論闡述題，考核的知識點(diǎn)是善意取得的適用條件，應(yīng)從受讓時的主觀方面和客觀方面綜合作答。45.飼養(yǎng)動物致人損害的民事責(zé)任構(gòu)成要件包括：(1)須為飼養(yǎng)的動物。即它須為特定的人所有或占有，并對動物具有適當(dāng)?shù)目刂屏?。飼養(yǎng)的動物在逃逸、迷失期間，原則上仍視為飼養(yǎng)的動物。(2)須為動物加害。即必須是指基于動物本身的性質(zhì)(本能行為)所造成的損害。如果是在人的駕馭下造成的損害，則應(yīng)屬于人的行為，而不是動物造成的損害。(3)須有損害后果。如被狗咬傷、青苗被損害等。(4)須損害后果與動物的加害行為之間有因果關(guān)系。在下列情況下，動物的飼養(yǎng)人、管理人可以免除責(zé)任：一是受害人有過錯。如逗打他人之犬而遭咬傷等。如果受害人和動物的飼養(yǎng)人、管理人均有過錯，即混合過錯時，應(yīng)由他們分擔(dān)責(zé)任。二是第三人的過錯造成損害發(fā)生時，應(yīng)由第三人承擔(dān)民事責(zé)任。三是其他抗辯事由。46.(1)合同的標(biāo)的是現(xiàn)有的技術(shù)成果。作為技術(shù)合同標(biāo)的的技術(shù)成果必須是現(xiàn)有的，能為某人獨(dú)占或者不具有公開性，并且要具有實(shí)用性、合法性。(2)依合同轉(zhuǎn)讓的是技術(shù)所有權(quán)或使用權(quán)。依技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓的既有所有權(quán)，也有技術(shù)使用權(quán)，但主要是技術(shù)使用權(quán)，因?yàn)槭茏尫绞茏尩哪康木褪菫榱四軌蚶迷摷夹g(shù)。(3)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是雙方有償?shù)闹Z成性合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一般自雙方意思表示一致時即成立。雙方都享有一定權(quán)利并負(fù)擔(dān)一定義務(wù)。任何一方取得利益，都須償付一定的代價。47.(1)在受讓時不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)。(2)以合理的價格有償轉(zhuǎn)讓。(3)轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。(4)轉(zhuǎn)讓合同有效。

48.訴訟時效的中止，是指在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因法定事由而使權(quán)利人不能行使請求權(quán)的，訴訟時效期間的計(jì)算暫時停止，其已經(jīng)過的期間仍然有效，待阻礙時效進(jìn)行的法定障礙消除后，時效期間繼續(xù)進(jìn)行。

發(fā)生訴訟時效中止的法定事由有：

(1)不可抗力。指的是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。包括自然災(zāi)害和非出于權(quán)利人意思的“人禍”，例如，瘟疫、暴亂等。

(2)法定代理人未確定或喪失行為能力。權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人，如沒有法定代理人、法定代理人死亡或喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的，也可作為中止的法定障礙。

(3)其他。如繼承開始后，繼承人或遺產(chǎn)管理人尚未確定時，其時效可中止。

49.抵押權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而提供擔(dān)保的財產(chǎn)在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時依法享有將其變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)除具有擔(dān)保物權(quán)的一般特征外還具有以下特征：(1)抵押權(quán)的標(biāo)的是債務(wù)人或者第三人提供的擔(dān)保物或財產(chǎn)權(quán)利；(2)抵押權(quán)不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有；(3)抵押權(quán)是意定擔(dān)保物權(quán)。抵押權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而提供擔(dān)保的財產(chǎn)，在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，依法享有將其變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)除具有擔(dān)保物權(quán)的一般特征外，還具有以下特征：(1)抵押權(quán)的標(biāo)的是債務(wù)人或者第三人提供的擔(dān)保物或財產(chǎn)權(quán)利；(2)抵押權(quán)不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有；(3)抵押權(quán)是意定擔(dān)保物權(quán)。

50.行紀(jì)合同又稱信托合同是行紀(jì)人根據(jù)委托人的委托以自己的名義為委托人辦理業(yè)務(wù)并收取報酬的協(xié)議。行紀(jì)合同為雙務(wù)、有償、諾成、不要式合同；合同標(biāo)的是行紀(jì)人的一定行為。行紀(jì)合同與委托合同相似的是都在于接受委托為委托人辦理事務(wù)具有人身性質(zhì)。但不同于委托合同的是：(1)行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己名義進(jìn)行的行為。行紀(jì)人所為行為的法律后果歸行紀(jì)人承擔(dān)只是依行紀(jì)合同轉(zhuǎn)讓給委托人。而委托合同中受托人所為行為的法律后果直接歸屬于委托人受托人不承擔(dān)任何直接后果。(2)行紀(jì)合同為有償合同委托人須支付報酬；而委托合同可以是有償?shù)囊部梢允菬o償?shù)摹Ｐ屑o(jì)合同又稱信托合同，是行紀(jì)人根據(jù)委托人的委托，以自己的名義為委托人辦理業(yè)務(wù)并收取報酬的協(xié)議。行紀(jì)合同為雙務(wù)、有償、諾成、不要式合同；合同標(biāo)的是行紀(jì)人的一定行為。行紀(jì)合同與委托合同相似的是，都在于接受委托，為委托人辦理事務(wù)，具有人身性質(zhì)。但不同于委托合同的是：(1)行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己名義進(jìn)行的行為。行紀(jì)人所為行為的法律后果歸行紀(jì)人承擔(dān)，只是依行紀(jì)合同轉(zhuǎn)讓給委托人。而委托合同中受托人所為行為的法律后果直接歸屬于委托人，受托人不承擔(dān)任何直接后果。(2)行紀(jì)合同為有償合同，委托人須支付報酬；而委托合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹?/p>

51.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行是當(dāng)事人在整個實(shí)施合同過程中全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當(dāng)事人在履行合同中要實(shí)際履行標(biāo)的不能用其他標(biāo)的代替原合同的標(biāo)的也不能以違約或賠償金代替履行標(biāo)的。實(shí)際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標(biāo)的物的合同當(dāng)標(biāo)的物滅失時實(shí)際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標(biāo)的使實(shí)際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標(biāo)的質(zhì)量不符合合同要求權(quán)利人放棄實(shí)際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當(dāng)事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)。可以說沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時應(yīng)及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應(yīng)及時協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為,從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行,是當(dāng)事人在整個實(shí)施合同過程中,全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為,是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量,由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn),以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?全面完成合同義務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當(dāng)事人在履行合同中,要實(shí)際履行標(biāo)的,不能用其他標(biāo)的代替原合同的標(biāo)的,也不能以違約或賠償金代替履行標(biāo)的。實(shí)際履行原則不是絕對的,在下列情況下可適用除外:以特定物為標(biāo)的物的合同,當(dāng)標(biāo)的物滅失時,實(shí)際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標(biāo)的,使實(shí)際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標(biāo)的質(zhì)量不符合合同要求,權(quán)利人放棄實(shí)際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當(dāng)事人在合同履行過程中,相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為,權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作,義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為,沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付,合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)?？梢哉f,沒有相互協(xié)作,就沒有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時應(yīng)及時通知對方;發(fā)生合同糾紛時應(yīng)及時協(xié)商解決,盡量減少或避免損失的發(fā)生。52.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強(qiáng)的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實(shí)施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實(shí)施。

53.民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：

(1)主體處于平等地位，即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者各自獨(dú)立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關(guān)系。

(2)當(dāng)事人意思表示自由，即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者之間發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系，必須堅(jiān)持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點(diǎn)，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟(jì)法的界限。

(3)堅(jiān)持等價有償原則，即當(dāng)事人之間發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系時，必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進(jìn)行，即獲得財產(chǎn)利益應(yīng)支付相應(yīng)對價，才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律的。

(4)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系包括財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因具有金錢價值的物質(zhì)資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關(guān)系，是基本的財產(chǎn)歸屬關(guān)系；財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容是商品交換關(guān)系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運(yùn)送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點(diǎn)是財產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，但并非所

有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，這種財產(chǎn)關(guān)系所具有的特點(diǎn)在答案要點(diǎn)中已明確，在此不贅述。

54.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由A、B、C三人共同負(fù)責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運(yùn)輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運(yùn)輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理，按出資比例分紅和承擔(dān)風(fēng)險，完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當(dāng)由A、B、C三人共同負(fù)責(zé)賠償。根據(jù)是：飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運(yùn)輸合同關(guān)系，因此A、B、C三人在共同運(yùn)輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損，只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。55.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項(xiàng)基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應(yīng)依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護(hù)法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

56.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是在符合法定條件時當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利是合同效力的體現(xiàn)為一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時履行抗辯權(quán)：①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②合同中未約定履行順序；③對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定適當(dāng)履