PAGEPAGE18第一章律師與律師制度概述第一節(jié)外國律師制度一、律師的淵源（我是誰，前世今生）1、古希臘白袍智者，人類法律服務(wù)的萌芽，但尚無專業(yè)化、組織化。2、古羅馬：法律服務(wù)的專業(yè)化、組織化。3、中世紀(jì)神明裁判及糾問式訴訟模式：律師失去用武之地，律師職業(yè)日益萎縮。4、中世紀(jì)之后，英格蘭成為現(xiàn)代律師制度的搖籃。（1）對(duì)抗式訴訟模式、陪審制：裁判規(guī)則和證據(jù)規(guī)則的專業(yè)化、復(fù)雜化，使得律師幫助不可或缺，喚醒了白袍智者，使其涅槃重生。（2）巴律師（barrister與沙律師solicitor）：傳統(tǒng)上，二者各自壟斷一定執(zhí)業(yè)范圍。5、美國：律師的黃金時(shí)代，當(dāng)下世界占主導(dǎo)地位。（1）美國法學(xué)院與律師職業(yè)：JD、LLM；律師種類（公益律師）、法律共同體。（2）律師職業(yè)倫理的迷失：第二節(jié)中國律師制度一、古代：形似而神不似古代并不存在任何被國家認(rèn)可的正式法律職業(yè)。全能型衙門承擔(dān)了包括司法在內(nèi)的社會(huì)治理職能，訟師是少數(shù)的與法律相關(guān)的人員。（一）古代訟師不是律師：從活動(dòng)形式看，古代訟師的活動(dòng)與現(xiàn)代律師的咨詢代書活動(dòng)類似，但實(shí)際上不同于律師。1、沒有組織及合法地位：不能公開接受委托，活動(dòng)僅限于庭審之外，代書訴狀，為當(dāng)事人出謀劃策。2、非專業(yè)化：多半不是法律專家，文字功夫尚可二、近代：建立了現(xiàn)代律師制度的框架清末改制：領(lǐng)事裁判權(quán)產(chǎn)生中國律師取代外國律師。三、新中國成立后，律師職業(yè)經(jīng)歷一系列的改造與重建。1、1949-1979中國是一個(gè)沒有律師職業(yè)的社會(huì)。2、1980年代的復(fù)興：律師暫行條例（1982-1997）3、1990年代的改制：國辦所—合作制，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員（1997年律師法）。4、2000年至今的割據(jù)時(shí)代：2008律師法：律師為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的職業(yè)人員，允許個(gè)人執(zhí)業(yè)。四、中國現(xiàn)代的法律服務(wù)市場(chǎng)：競(jìng)爭(zhēng)不平等、競(jìng)爭(zhēng)無序化。律師沒有法律壟斷地位，只是五花八門的法律職業(yè)中的一個(gè)而已。1、江湖割據(jù)；2、衙門林立；3、內(nèi)憂外患:“上不著天，下不著地，四面受敵”。五、中國律師業(yè)現(xiàn)狀（一）成就：1、規(guī)模：目前有1萬多家律師所，人數(shù)已超過20萬人，北京、上海、廣州人均律師數(shù)量已經(jīng)超過香港、日本、新加坡。2、業(yè)務(wù)領(lǐng)域不斷擴(kuò)展：目前非訟業(yè)務(wù)的規(guī)模要超過訴訟。3、國際交往：200多外國所在中國成立了代表處。（二）問題：1、律師行業(yè)缺乏整體規(guī)劃，區(qū)域發(fā)展不平衡。2、律所管理滯后：許多提成所根本就沒有管理。3、社會(huì)地位不高，形象虛幻化影響發(fā)展。（三）對(duì)目前律師行業(yè)的評(píng)價(jià)1、律師定性：從進(jìn)步到“倒退”。第一國家本位。1982施行的《律師暫行條例》規(guī)定律師是國家法律工作人員，而且首先要維護(hù)的是國家的利益。第二社會(huì)本位。1997年《律師法》，律師的定位從國家工作人員變成為社會(huì)服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員，律師等同于中介組織。第三當(dāng)事人本位。2008年《律師法》，改成“為當(dāng)事人提供服務(wù)”，與國際接軌，回歸律師本源的定位。2010年4月8日，司法部發(fā)布《律師事務(wù)所年度檢查考核辦法》以及修訂后的《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》旨在引導(dǎo)律師事務(wù)所及律師忠實(shí)履行“中國特色社會(huì)主義法律工作者”第三節(jié)律師管理制度一、管理體制：司法局和律師協(xié)會(huì)律師行業(yè)自治是世界通例，我國是在司法行政部門指導(dǎo)和監(jiān)督下的行業(yè)管理制度。（一）司法局：組織司法考試、授予資格、審查批準(zhǔn)執(zhí)業(yè)證書、監(jiān)督、指導(dǎo)律協(xié)日常工作、年度注冊(cè)、對(duì)違紀(jì)律師進(jìn)行處罰等。（二）律協(xié)是社團(tuán)法人，是律師的自治組織。（三）存在問題1、會(huì)費(fèi)高，且使用不透明：2、管理流于形式：提交報(bào)表-收費(fèi)-蓋章-公告3、培訓(xùn)：與注冊(cè)掛鉤，培訓(xùn)形式化。二、律師執(zhí)業(yè)（一）資格取得：法官法、檢察官法、律師法和公證法明確規(guī)定，初任法官、初任檢察官、申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)和擔(dān)任公證員必須通過國家司法考試，取得法律職業(yè)資格，才能任職。（二）執(zhí)業(yè)：申請(qǐng)-審核-批準(zhǔn)發(fā)照1、申請(qǐng)：獲得司法考試資格+律所實(shí)習(xí)一年2、審核：區(qū)縣司法局（1）行為能力；（2）刑事處罰，過失犯罪除外；（3）被國家機(jī)關(guān)開除公職或被吊銷執(zhí)照。3、批準(zhǔn)發(fā)照：司法廳三、律師執(zhí)業(yè)常見風(fēng)險(xiǎn)：行政責(zé)任與刑事責(zé)任（一）涉及行政處罰：暫停執(zhí)業(yè)或吊銷執(zhí)照。1、私自收案、收費(fèi)；2、虛假承諾承攬案件；3、訴訟失誤（延誤時(shí)效）；4、代理敏感案件備案制度。（二）涉及的刑事風(fēng)險(xiǎn)：與律師執(zhí)業(yè)有關(guān)的罪名：刑事辯護(hù)1、律師偽證罪；2、泄露國家秘密罪；3、偷稅罪；4、包庇罪（吉林律師幫助傳遞立功信息）；5、詐騙罪：第二章法律職業(yè)規(guī)劃第一節(jié)與法律相關(guān)的職業(yè)簡介一、考研與出國二、公務(wù)員：中國現(xiàn)狀不正常，權(quán)貴資本主義，機(jī)構(gòu)改革大趨勢(shì)。三、司法機(jī)關(guān)：公檢法司；法院PK檢察院。1、業(yè)務(wù)角度：法院面廣(崗位輪換)，因而退路比檢察院多；2、辛苦角度：法院忙（辦案機(jī)器），檢察院偵查部門忙；3、晉升角度：檢察院垂直領(lǐng)導(dǎo)提拔機(jī)會(huì)多4、錄用競(jìng)爭(zhēng)激烈角度：法院更為激烈。四、法務(wù)（in-house）：自己人，公司內(nèi)部律師。（一）特點(diǎn)：1、身份角色；2、思維方式：商業(yè)思維；3、職業(yè)律師的過渡：法務(wù)是一個(gè)公司中最了解公司運(yùn)作的部門。第二節(jié)執(zhí)業(yè)律師一、律師職業(yè)的特點(diǎn)（一）知識(shí)性：僅僅懂法律還不行，建立合理的知識(shí)結(jié)構(gòu)。企業(yè)法律顧問（法務(wù)）需要的知識(shí)結(jié)構(gòu)：（1）透徹研究公司法：（2）必須懂會(huì)計(jì)及稅務(wù)基本知識(shí)；（3）了解服務(wù)領(lǐng)域：。（二）忙碌、終生受累；（三）相對(duì)高收入；（四）職業(yè)轉(zhuǎn)換容易：二、了解真實(shí)的律師（一）做律師賺錢嗎？1、律師賺錢很辛苦，不穩(wěn)定；2、律師純收入較少；3、律師是分層級(jí)的，行業(yè)分布：金字塔形三、你是否適合做律師？全方位審視自己的特質(zhì)能否滿足這個(gè)行業(yè)，這才是理性的擇業(yè)。（一）無物質(zhì)保障的自由PK自由受限下的穩(wěn)定工作（二）性格外向PK內(nèi)向（是否具備營銷能力最重要）。（三）賭未來還是重眼前？第三章民事訴訟中律師攻防技巧律師處理民事案件全過程：談案件-建立委托關(guān)系-確定案由-起草訴狀-證據(jù)準(zhǔn)備-立案-審前準(zhǔn)備-開庭、一二審-執(zhí)行。第一節(jié)談案件一、接待和咨詢：談案件能力做好民事訴訟業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備的三種能力：接、談、做。二、如何讓法律咨詢轉(zhuǎn)化為實(shí)際的代理業(yè)務(wù)？（1）真誠地對(duì)待對(duì)方。

（2）不能慫恿當(dāng)事人去進(jìn)行無謂的訴訟：無心插柳柳成蔭。（3）解答法律問題但不涉及具體的操作。

第二節(jié)建立委托關(guān)系一、審查是否屬于法院主管范圍，能否提起民事訴訟。（一）法院受理的民事案件范圍：平等主體之間的有關(guān)人身關(guān)系或財(cái)產(chǎn)關(guān)系的爭(zhēng)議。1、首先要區(qū)分民事、行政行為，確定是否屬于民事糾紛；2、民、刑交叉案件；3、了解法院民庭受理案件的基本分工（二）法院不受理的案件1、單位內(nèi)部爭(zhēng)議；2、土地、林地所有權(quán)和使用權(quán)、礦區(qū)范圍的權(quán)屬再次確認(rèn)爭(zhēng)議（行政前置處理）；3、房地產(chǎn)案件：最高院《關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》。三、凡不符合民事訴訟法、行政訴訟法有關(guān)起訴條件的屬于歷史遺貿(mào)的落實(shí)政策性質(zhì)的房地產(chǎn)糾紛（土改、社會(huì)主義改造），因行政指令而調(diào)整劃撥、機(jī)構(gòu)撤并分合等引起的房地產(chǎn)糾紛，因單位內(nèi)部建房、分房等而引起的占房、騰房等房地產(chǎn)糾紛，均不屬于人民法院主管工作的范圍，人民法院應(yīng)依法不予受理或駁回起訴。4、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件：勞動(dòng)仲裁和民事訴訟（1）一般情況勞動(dòng)爭(zhēng)議案件首先要申請(qǐng)仲裁，不能直接起訴。（2）可以直接起訴的勞動(dòng)爭(zhēng)議。①最高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》第二條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議為由，作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴。②《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》（二）第三條勞動(dòng)者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請(qǐng)求不涉及勞動(dòng)關(guān)系其他爭(zhēng)議的，視為拖欠勞動(dòng)報(bào)酬?duì)幾h，按照普通民事糾紛受理。5、離婚案件、收養(yǎng)案件：。二、審查是否超過訴訟時(shí)效或上訴期三、辦理委托手續(xù)注意事項(xiàng)（一）辦理委托手續(xù)：1、委托代理協(xié)議：把所代理的權(quán)限、內(nèi)容以及代理方式、代理階段、收費(fèi)問題，盡可能的詳細(xì)；2、委托人簽署授權(quán)委托書；3、委托人提供身份證復(fù)印件或單位的法定代表人、負(fù)責(zé)人身份證明、組織機(jī)構(gòu)代碼證和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。（二）起草授權(quán)委托書應(yīng)注意的問題：明確、適當(dāng)、有效。1、授權(quán)方式和內(nèi)容明確：（1）方式明確：根據(jù)委托人是否出庭等決定采用何種授權(quán)方式。一般代理（程序性事項(xiàng)）與特別代理（實(shí)體權(quán)利的處分：承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求、和解調(diào)解、反訴、上訴、執(zhí)行）“全權(quán)代理”，已經(jīng)被司法解釋認(rèn)定為普通授權(quán)，在訴訟程序中，意味著律師無權(quán)代為行使承認(rèn)、變更、放棄訴訟請(qǐng)求等實(shí)體性權(quán)利。（2）內(nèi)容明確：采用特別授權(quán)時(shí)，盡量明確實(shí)體權(quán)利的范圍【涉及證據(jù)、文書簽署、財(cái)產(chǎn)保全、執(zhí)行等事項(xiàng)的表述】，外延盡可能寬泛。2、授權(quán)內(nèi)容適當(dāng)：區(qū)分一審、二審、再審、執(zhí)行等。授權(quán)內(nèi)容適當(dāng)就是根據(jù)不同的身份及法律程序，給予代理律師相應(yīng)的授權(quán)。3、形式合法、有效。（1）日期：很重要，是律師對(duì)案件承擔(dān)責(zé)任的起點(diǎn)。不能空，也不能倒簽；最好由委托人在簽署授權(quán)書時(shí)親自填寫日期。（2）份數(shù)：一式三份，律師個(gè)人、律所、法院各一份。（3）授權(quán)委托書形式合法、有效主要針對(duì)的是授權(quán)委托書的簽章和公證、認(rèn)證手續(xù)。國內(nèi)：自然人簽名按手印，法人，在法定代表人和主要負(fù)責(zé)人簽字的基礎(chǔ)上，加蓋公章，以確定法定代表人的行為經(jīng)過公司特別授權(quán)。境外形成的授權(quán)委托書需要辦理公證、認(rèn)證或其他證明手續(xù)。外國人需要雙重證明（公證、使領(lǐng)館認(rèn)證）、港澳同胞需要公證或司法部授權(quán)律師的證明。在對(duì)境外形成的經(jīng)公證、認(rèn)證的《法定代表人身份證明書》和《授權(quán)委托書》進(jìn)行質(zhì)證時(shí)應(yīng)注意：第一，關(guān)于法定代表人，是一個(gè)中國特有名詞，董事會(huì)決議就是境外公司的《法定代表人身份證明書》，且須經(jīng)公證、認(rèn)證。第二，基于上述情況，不能盲目相信公證、認(rèn)證。第三，要審查公證、認(rèn)證文件的形式完整性。第四，不要輕信對(duì)方提交的公證、認(rèn)證的翻譯件。4、幾個(gè)主要法律程序中授權(quán)委托書的參考樣本（1）

一審程序原告對(duì)律師的授權(quán)：代為提出、變更、放棄訴訟請(qǐng)求；代為進(jìn)行和解、調(diào)解；代為起草、簽收、轉(zhuǎn)遞法律文書；代為調(diào)查取證或申請(qǐng)法院依職權(quán)調(diào)查取證；代為申請(qǐng)、變更或撤銷證據(jù)保全或財(cái)產(chǎn)保全，并參加前述保全程序；代為申請(qǐng)辦理與案件有關(guān)的鑒定事宜；代為出庭就案件程序及實(shí)體問題發(fā)表代理意見。5、收費(fèi)：數(shù)額以及支付方式風(fēng)險(xiǎn)代理：適用于一般的民事案件，收費(fèi)比例：最高30％《律師服務(wù)收費(fèi)管理辦法》（2006）。注意：不適用風(fēng)險(xiǎn)代理的領(lǐng)域：婚姻、繼承案件；請(qǐng)求給予社會(huì)保險(xiǎn)待遇或者最低生活保障待遇的；請(qǐng)求給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫恤金、救濟(jì)金、工傷賠償?shù)?；?qǐng)求支付勞動(dòng)報(bào)酬的等。禁止刑事訴訟案件、行政訴訟案件、國家賠償案件以及群體性訴訟案件實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)。第三節(jié)確定訴訟案由一、概述（一）案由：案由是民事訴訟案件的名稱，是法院將爭(zhēng)議所包含的法律關(guān)系進(jìn)行的概括?！睹袷掳讣赣梢?guī)定》2011年2月修改。（二）案由體系：共分四級(jí)。（三）確立案由的意義：1、對(duì)法院：2、對(duì)當(dāng)事人：訴由的選擇直接影響到案件的實(shí)體處理結(jié)果①責(zé)任競(jìng)合情況下，選擇不同案由，案件的實(shí)體結(jié)果不同。②案由的確定與案件的管轄地密切相關(guān)：③案由的確定與案件的訴訟時(shí)效密切相關(guān)④案由的確定與案件的舉證責(zé)任：。二、民事案由適用規(guī)則（一）法院對(duì)案由的適用：法院尊重當(dāng)事人的選擇（二）法律責(zé)任競(jìng)合時(shí)如何選擇案由。1、法律責(zé)任的競(jìng)合，是指由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn)，導(dǎo)致兩種或兩種以上的法律責(zé)任產(chǎn)生，而這些責(zé)任之間相互沖突的現(xiàn)象。在民法中，責(zé)任競(jìng)合經(jīng)常表現(xiàn)為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合。2、如何選擇：只能選擇一種，并且無法再次起訴，必須根據(jù)當(dāng)事人利益最大化原則進(jìn)行選擇。（1）工傷損害與一般侵權(quán)損害賠償：在責(zé)任競(jìng)合時(shí)，要充分考慮歸責(zé)原則、處理程序、賠償標(biāo)準(zhǔn)等因素（侵權(quán)嚴(yán)重的可主張精神損害賠償，醫(yī)療費(fèi)受工傷保險(xiǎn)診療目錄用藥影響，工傷評(píng)殘容易）。（2）質(zhì)量糾紛案件（3）服務(wù)合同與侵權(quán)糾紛的競(jìng)合：第四節(jié)起草訴狀之民事訴訟主體選擇一、主體的訴訟資格：（一）具備訴訟權(quán)利能力：民訴法49條規(guī)定：公民、法人、其他組織，均可以自己名義參加訴訟。公民（自然人）：有完全的行為能力（未成年人）；法人：企事業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體（法人營業(yè)執(zhí)照）；其他組織：依法成立，有一定組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但不具備法人資格的組織，特別注意以下幾個(gè)主體：1、起字號(hào)的個(gè)體工商戶。在民事訴訟中，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照登記的戶主（業(yè)主）為訴訟當(dāng)事人，在訴訟文書中注明系某字號(hào)的戶主。2、業(yè)主委員會(huì)：業(yè)委會(huì)是否具有訴訟主體資格是個(gè)有爭(zhēng)議問題。2009年10月1日施行《最高院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》有條件地承認(rèn)了業(yè)委會(huì)的訴訟主體地位，規(guī)定業(yè)主委員會(huì)可以作為訴訟主體的幾種特定情況：3、法人依法成立的不具備法人資格的分支機(jī)構(gòu)、銀行、保險(xiǎn)公司等設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)可以以自己名義起訴。（二）訴的利益：主體與糾紛有直接利害關(guān)系（公益訴訟）。二、起訴狀列明的主體必須是存續(xù)的，名稱一定要準(zhǔn)確。1、主體存續(xù)：被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人能否做當(dāng)事人。吊銷（未參加年檢等，被行政處罰）與注銷營業(yè)執(zhí)照（法人資格喪失）的區(qū)別。最高院明確企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍視為存續(xù)，可以自己名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)，人民法院不應(yīng)以喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。如果已被注銷，則法人就不存在了。如果已經(jīng)啟動(dòng)清算的，清算組是被告。沒有清算組的，作出決定的主管部門是被告。沒有主管部門，也沒有清算組，投資者和股東尤其是股東是被告。2、名稱要準(zhǔn)確：（1）訴訟主體名稱、姓名一定要與營業(yè)執(zhí)照、身份證保持一致。（2）不要使用簡稱。確定被告的存續(xù)情況，正確的表述被告的名稱，是原告及其代理人起碼應(yīng)做好的工作【也是被告防御的重要手段】。三、起訴狀列明原、被告有效地聯(lián)系方式：電話、住所、實(shí)際經(jīng)營場(chǎng)所、傳真等信息。目的是方便法院通知送達(dá)，法院在立案時(shí)要原告簽字確認(rèn)地址無誤。第五節(jié)訴狀之訴訟請(qǐng)求一、訴訟請(qǐng)求應(yīng)合法：有法律依據(jù)、并且符合公序良俗。二、可實(shí)際履行：1、法院權(quán)力范圍內(nèi)：2、能強(qiáng)制執(zhí)行：（1）實(shí)際不能履行：（2）利益衡量導(dǎo)致的不能：三、請(qǐng)求的事項(xiàng)理性、合理四、訴訟請(qǐng)求完整（一次性解決糾紛，防止訟累）。確認(rèn)之訴、給付之訴、形成之訴之間的關(guān)系：既有對(duì)抗（不相容，不能同時(shí)主張），又有補(bǔ)充（相容的請(qǐng)求，最好同時(shí)主張）。確認(rèn)之訴與形成之訴不相容，二者之間只能二選一，是不相容的。確認(rèn)之訴、形成之訴與給付之訴是相容的。五、當(dāng)存在多項(xiàng)訴訟請(qǐng)求時(shí)，要注意請(qǐng)求事項(xiàng)排列的邏輯有序性（體現(xiàn)律師的專業(yè)性）。六、注意以下容易忽視的訴訟請(qǐng)求：利息損失、違約金、匯率損失、律師費(fèi)。違約金：只有在違約之訴中才能提起，并且當(dāng)事人之間必須要有違約條款的明確約定，才能主張，很少具備懲罰性；損失賠償：在違約之訴或侵權(quán)之訴中均可提起，違約之訴中損失賠償不能超過違約一方在合同訂立時(shí)的預(yù)期；侵權(quán)之訴不受此限，只要存在實(shí)際損失就能主張。違約之訴中，違約金、損失賠償兩個(gè)請(qǐng)求一般不能同時(shí)主張，除非約定違約金不能彌補(bǔ)損失（此情況下，一般也只提出損失賠償）。（一）關(guān)于逾期付款的利息損失如何主張：民商事案件中，如果負(fù)有付款義務(wù)的合同一方逾期付款，首先看合同是否規(guī)定違約金，在合同沒有約定違約金的情況下，守約方可以主張要求賠償遲延付款的利息損失。1、有具體利息約定的從約定，利息一般不能高于同期銀行貸款利率的4倍。2、如果合同中沒有約定一方逾期付款的利息，另一方起訴按什么標(biāo)準(zhǔn)主張損失？（1）關(guān)于利息損失的法定標(biāo)準(zhǔn)，最高院先后發(fā)布了一系列的相關(guān)司法解釋，可以對(duì)號(hào)入座：①關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋-法釋【2004】14號(hào)對(duì)于拖欠工程款的，如沒有約定，按人民銀行發(fā)布的同期、同類貸款利率計(jì)算；②關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋逾期付款、逾期辦理權(quán)屬證書的，按金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息（罰息）的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；③關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定法釋【1997】8號(hào)按人民銀行同期存款利率計(jì)算；④關(guān)于適用民訴法若干問題的意見法發(fā)【1992】22號(hào)到期不主動(dòng)履行法定文書的，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息是指在同期貸款最高利率的基礎(chǔ)上增加一倍。（2）如果案件事實(shí)與以上情況不一致，實(shí)務(wù)中法院的判決主要按照人民銀行公布的同期貸款基準(zhǔn)利率來計(jì)算逾期付款所產(chǎn)生的利息（超過該利率損失要當(dāng)事人自己舉證）。人民幣按照人民銀行公布的同期貸款基準(zhǔn)利率來請(qǐng)求；如果應(yīng)付款是外幣的，建議按照倫敦銀行同業(yè)拆放利率（libor）請(qǐng)求。3、關(guān)于利息損失的表述方式：（1）請(qǐng)求應(yīng)該是開放的：由于利息損失在起訴時(shí)不確定，所以請(qǐng)求是判令被告賠償原告因被告遲延付款而給原告造成的利息損失。（2）同時(shí)需要明確利息的計(jì)算方式：利息為自××年×月×日【起算日期為應(yīng)付而未付日期】至被告實(shí)際支付款項(xiàng)之日止的人民幣貸款利息；利率按照被告應(yīng)支付之日即×年×月×日中國人民銀行的貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算，即×%；暫計(jì)至×年×月×日（接近起訴日期的具體日期）的利息損失為元，其后的利息損失仍在請(qǐng)求范圍之內(nèi)。如果是美元，表述為：利率按照被告應(yīng)支付之日即×年×月×日的倫敦銀行同業(yè)拆放利率的美元年貸款利率計(jì)算，即×%；（二）違約金1、請(qǐng)求支付違約金的前提條件：必須是合同約定了一方違約應(yīng)支付違約金，才能起訴要求支付，否則只能按利息損失主張。2、違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)：（1）有約定從約定，但過高、過低當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院調(diào)整。必須主動(dòng)向法院提出調(diào)整的主張，法院不能依職權(quán)主動(dòng)調(diào)整；（2）約定了違約責(zé)任，但沒有約定具體的違約金標(biāo)準(zhǔn)的，最高院通過司法解釋方式予以確定，經(jīng)歷了多次變化：在2004年1月1日前，按逾期付款金額的日萬分之二點(diǎn)一計(jì)算。2004年至今按人民銀行公布的的金融機(jī)構(gòu)貸款基準(zhǔn)利率加收30%——50%【2000年34號(hào)】，這個(gè)是一個(gè)彈性條款，如果人民銀行調(diào)整該標(biāo)準(zhǔn)，法院相應(yīng)要調(diào)整。是外幣的則libor上浮30%——50%。（三）匯率損失：一個(gè)可以主張但容易忽略的訴訟請(qǐng)求訴訟請(qǐng)求：是開放的。（四）律師費(fèi)合同中盡量注明違約方承擔(dān)律師費(fèi)用，沒有注明在仲裁時(shí)也可以提出請(qǐng)求。實(shí)務(wù)中很多仲裁機(jī)構(gòu)支持此請(qǐng)求，法院支持、不支持均有）。七、事實(shí)與理由：理解訴狀作用，講故事而不是提供對(duì)方武器。（1）簡潔：分小段簡要表述案件事實(shí)，避免大段陳述及論證。（2）對(duì)每一事實(shí)的陳述，應(yīng)標(biāo)明支持該事實(shí)的證據(jù)頁碼及有關(guān)法律條款，為閱讀起訴狀的法官盡量提供方便。第六節(jié)管轄管轄確定之三步走：先確定管轄法院的種類，然后確定級(jí)別管轄，最后確定地域管轄。一、確定管轄法院的種類（定性）1、鐵路運(yùn)輸法院：已經(jīng)取消。2、海事法院：《最高人民法院關(guān)于海事法院受理案件范圍的若干規(guī)定》包括民事、行政，不包括刑事案件。海事侵權(quán)案件；海商合同案件（提單、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、救助、船舶經(jīng)營管理等合同糾紛案件）；其他海事海商糾紛案件。我國有十個(gè)海事法院：大連、天津、青島、寧波、上海、武漢、廈門、廣州、北海、海口，注意各個(gè)海事法院管轄的地域范圍。3、軍事法院：判斷標(biāo)準(zhǔn)：（1）雙方都是軍人，以當(dāng)事人的身份作為判定標(biāo)準(zhǔn)；（2）自愿原則。4、人民法院：其余歸普通法院管轄。二、確定級(jí)別管轄：根據(jù)案件類型或訴訟標(biāo)的額確定。民訴法第十九條：中級(jí)人民法院管轄下列第一審民事案件：1、重大涉外案件2、在本轄區(qū)有重大影響的案件。3、最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。（1）海事海商案件；（2）專利糾紛案件；（3）著作權(quán)民事糾紛案件；（4）商標(biāo)民事糾紛案件；（5）涉及域名的侵權(quán)糾紛案件；（6）虛假陳述證券民事賠償案件；（7）對(duì)仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定；（8）申請(qǐng)撤銷仲裁裁決。（二）級(jí)別管轄訴訟標(biāo)的金額的計(jì)算：在當(dāng)事人雙方或一方全部沒有履行合同義務(wù)的情況下，發(fā)生糾紛提起訴訟，如當(dāng)事人在訴訟請(qǐng)求中明確要求全部履行合同的，應(yīng)以合同總金額加上其他請(qǐng)求金額作為訴訟標(biāo)的金額，并據(jù)以確定級(jí)別管轄；如當(dāng)事人在訴訟請(qǐng)求中要求解除合同的，應(yīng)以其具體的訴訟請(qǐng)求金額來確定訴訟標(biāo)的金額，并據(jù)以確定級(jí)別管轄。（三）爭(zhēng)取有利的級(jí)別管轄的實(shí)務(wù)技巧：規(guī)避級(jí)別管轄的常用手段：原告先提一個(gè)比較小的金額，然后在訴訟中變更請(qǐng)求金額—管轄恒定原則?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民事級(jí)別管轄異議案件若干問題的規(guī)定》，自2010年1月1日起施行。三、確定地域管轄確定步驟：先專屬管轄，后協(xié)議管轄，最后才是一般地域管轄和特殊地域管轄第一、專屬管轄：一、因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。1、不動(dòng)產(chǎn)糾紛主要指不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)糾紛：不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)確定、分割、征用、侵權(quán)等。2、不動(dòng)產(chǎn)債權(quán)糾紛實(shí)行一般地域管轄（1）《關(guān)于房屋租賃糾紛如何確定管轄問題的批復(fù)》：房屋租賃不執(zhí)行專屬管轄。（2）《關(guān)于審理建設(shè)工程承包合同糾紛案件適用法律問題解釋》第24條：不動(dòng)產(chǎn)的建設(shè)合同發(fā)生糾紛，按合同糾紛（被告所在地或合同履行地）處理。施工行為地為合同履行地【異地施工可以選擇法院；實(shí)際施工人通過起訴違法分包方確定有利的管轄地】。二、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。第二、協(xié)議管轄（約定地域）民訴法第二十五條：合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。1、當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇兩個(gè)以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效。（1）當(dāng)事人選擇上述列舉的兩個(gè)以上人民法院的，協(xié)議無效；（2）選擇上述列舉以外人民法院管轄的，也無效。2、在合同中避免以下約定：（1）由守約方所在地人民法院管轄。（2）發(fā)生糾紛可各自向所在地法院起訴。（二）一般地域管轄與特殊地域管轄1、一般地域管轄（原告就被告）：被告所在地自然人：經(jīng)常居住地優(yōu)先于戶籍所在地法人的住所地：查工商登記，以登記中的地址作為住所地。2、特殊地域管轄：是指在被告住所地法院之外增加的管轄法院。（1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。（2）因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。（三）確定地域管轄的實(shí)務(wù)技巧1、合理確定案由：侵權(quán)與違約競(jìng)合時(shí)，當(dāng)事人要綜合考慮舉證責(zé)任、通過訴訟的獲利情況、訴訟管轄、訴訟時(shí)效等各方面的問題。在訴訟管轄方面，應(yīng)當(dāng)通過案由的確定，尋找最有利的連接點(diǎn)。2、人為制造連接點(diǎn)爭(zhēng)取有利的管轄法院（1）虛列被告：人為地增加被告；把第三人虛列為被告（2）轉(zhuǎn)換當(dāng)事人身份：建筑施工合同的實(shí)際施工人（3）轉(zhuǎn)換訴訟事由。（四）有關(guān)特殊地域管轄的幾個(gè)問題：購銷、加工承攬、借款。四、管轄權(quán)異議（一）管轄權(quán)異議的對(duì)象針對(duì)級(jí)別管轄和地域管轄；在答辯期內(nèi)(15天)提出。（二）法院對(duì)管轄權(quán)異議審查的爭(zhēng)議：形式審查還是實(shí)質(zhì)審查第七節(jié)訴訟時(shí)效一、訴訟時(shí)效概念及適用范圍（一）概念：喪失請(qǐng)求權(quán)（二）范圍：適用債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)不受時(shí)效限制（辦理產(chǎn)權(quán)證書【物權(quán)】與追索房款、請(qǐng)求支付違約金【債權(quán)】）?；谖餀?quán)產(chǎn)生的確認(rèn)物權(quán)、排除妨害、消除危險(xiǎn)的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)不適用訴訟時(shí)效；基于物權(quán)產(chǎn)生的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)適用訴訟時(shí)效。1、關(guān)于人格權(quán)被侵害產(chǎn)生的停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉、消除影響請(qǐng)求權(quán)，關(guān)系權(quán)利人人格存續(xù)、倫理道德，不適用訴訟時(shí)效。但基于人格權(quán)被侵害產(chǎn)生的具有財(cái)產(chǎn)利益內(nèi)容的請(qǐng)求權(quán)（精神損失），其目的在于彌補(bǔ)損失，不影響人格權(quán)行使，所以一般要適用訴訟時(shí)效。但該類請(qǐng)求權(quán)如果涉及到公序良俗就不適用訴訟時(shí)效，如給付撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)的請(qǐng)求權(quán)，盡管有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，但涉及人的基本生存，如果因時(shí)效屆滿而不予支持會(huì)使權(quán)利人生活失去保障，違反社會(huì)公德，所以不適用訴訟時(shí)效。二、訴訟時(shí)效期間：從時(shí)間分為一般訴訟時(shí)效和特殊訴訟時(shí)效。（一）一般訴訟時(shí)效：指在一般情況下普遍適用的時(shí)效，我國民事訴訟的一般訴訟時(shí)效為二年。《民法通則》第135條：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。（二）特別訴訟時(shí)效。指針對(duì)某些特定的民事法律關(guān)而制定的訴訟時(shí)效。凡有特殊時(shí)效規(guī)定的，適用特殊時(shí)效。特殊時(shí)效又分為三類：1、短期時(shí)效。短期時(shí)效指不滿兩年的訴訟時(shí)效?！睹穹ㄍ▌t》第136條規(guī)定：下列時(shí)效為一年：1、身體受到傷害要求賠償?shù)模?、出售質(zhì)量不合規(guī)格的商品未聲明的；3、延付或拒付租金的；4、寄存財(cái)物被丟失或被損壞的?！保?）針對(duì)第一項(xiàng)，民法通則解釋168條:人身損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算;傷害當(dāng)時(shí)未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢(shì)確診之日起算。（2）針對(duì)第二項(xiàng)，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十五條：因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為二年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時(shí)起計(jì)算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。2、長期訴訟時(shí)效：指訴訟時(shí)效在兩年以上二十年以下。（1）訴訟時(shí)效為3年：《環(huán)境保護(hù)法》第42條：因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時(shí)效期間為3年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害起時(shí)計(jì)算?！逗Ｉ谭ā返?65條：有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為三年，自損害發(fā)生之日起計(jì)算；但是，在任何情況下時(shí)效期間不得超過從造成損害的事故發(fā)生之日起六年。（2）訴訟時(shí)效為4年：?！逗贤ā返谝话俣艞l：因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。因其他合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定。3、最長訴訟時(shí)效：二十年?！睹穹ㄍ▌t》第137條規(guī)定：從權(quán)利被侵害之日起超過二十年，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時(shí)效。三、時(shí)效的中止、中斷、延長寄發(fā)信件中斷時(shí)效問題：（1）雖然交寄了但是對(duì)方并沒有收到，發(fā)現(xiàn)交寄地址寫錯(cuò)了。如果是發(fā)信人的責(zé)任，不能認(rèn)為到達(dá)；如果是對(duì)方提供的地址錯(cuò)誤，或者地址變更，這個(gè)責(zé)任應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)。（2）如果對(duì)方能夠證明收取的信件當(dāng)中根本沒有催收內(nèi)容（無中斷情形），也不應(yīng)該認(rèn)為到達(dá)（重要事項(xiàng)最好辦理公證保全）。四、訴訟時(shí)效的實(shí)務(wù)（一）原告：注意審查及補(bǔ)救1、中斷：通過對(duì)方經(jīng)辦人出具證明。2、改變交易模式：從合同糾紛改變?yōu)榍房?。（二）被告抗辯1、不能只單一以訴訟時(shí)效抗辯（訴訟風(fēng)險(xiǎn)很大，一般案件中，法官很難單憑時(shí)效為由駁回訴訟請(qǐng)求，除非涉及實(shí)體問題很難通過法律解釋的情況下，法官往往會(huì)利用超過訴訟時(shí)效作為判決的理由（特別是行政復(fù)議和行政訴訟案件）。2、時(shí)效抗辯時(shí)間：在一審期間提出。（三）實(shí)務(wù)中法院對(duì)時(shí)效立場(chǎng)：不告不理，不主動(dòng)審查及釋明。1、當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院是否應(yīng)該對(duì)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明：不能主動(dòng)釋明，也不能主動(dòng)的以超時(shí)效為由進(jìn)行裁判。2、訴訟時(shí)效屆滿當(dāng)事人起訴，法院應(yīng)該不應(yīng)該受理？法院不應(yīng)以訴訟時(shí)效期限屆滿而不予受理。受理案件只是程序上的審查，應(yīng)受理案件，由實(shí)體審判過程認(rèn)定和審查訴訟時(shí)效是否屆滿。3、一方當(dāng)事人缺席，但原告請(qǐng)求的訴訟時(shí)效已超過，怎么辦？缺席意味著放棄實(shí)體權(quán)利，訴訟時(shí)效抗辯權(quán)也是一項(xiàng)民事權(quán)利，義務(wù)人缺席意味著放棄，法院不能以時(shí)效屆滿駁回權(quán)利人訴訟請(qǐng)求。第八節(jié)訴訟中證據(jù)的收集、整理、舉證責(zé)任與質(zhì)證2002年最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干問題的規(guī)定》。一、證明對(duì)象：指導(dǎo)收集證據(jù)、確定攻擊方向。二、證據(jù)收集：指導(dǎo)當(dāng)事人收集與自己收集。在課堂上，需要大家討論的案件事實(shí)和證據(jù)往往是事先已經(jīng)編排好，這種狀況與真實(shí)世界截然不同。在法律實(shí)務(wù)中如何收集并形成證據(jù)鏈條是案件成敗的關(guān)鍵。實(shí)務(wù)中，常用的證據(jù)采集方法：（一）指導(dǎo)當(dāng)事人取證1、根據(jù)案件性質(zhì)及爭(zhēng)點(diǎn)尋找書證（原件，如是復(fù)印件要加蓋原件保管機(jī)關(guān)的公章）、物證、證人（記下證人的聯(lián)系方式），收入證明超過個(gè)稅起征點(diǎn)要提交納稅證明。2、對(duì)證人進(jìn)行簡單培訓(xùn)：圍繞證明對(duì)象進(jìn)行陳述，如車禍中的證人。告知證人說清楚以下事項(xiàng)：時(shí)間、地點(diǎn)、看見了什么。3、錄音：律師一般不要自己操作，交給當(dāng)事人錄音的方法及相關(guān)法律規(guī)定或聘請(qǐng)調(diào)查公司辦理。錄音證據(jù)要點(diǎn)：（1）錄音證據(jù)，法官要求整理為書面資料，通常摘錄要點(diǎn)即可。（2）盡量由當(dāng)事人自行通話取證，律師代為調(diào)取錄音證據(jù)要評(píng)估激怒對(duì)方當(dāng)事人遭致報(bào)復(fù)的風(fēng)險(xiǎn)。（3）取證之前要制作通話提綱，律師幫助設(shè)計(jì)需要提問的問題，根據(jù)不同的答案確定后續(xù)通話內(nèi)容（話術(shù)）。（4）盡量將通話時(shí)間、對(duì)方全名鎖定其中——小劉或者劉總是無法確定對(duì)方受話者的；（5）錄音前要試機(jī)，錄音后要驗(yàn)證取證是否成功——如果提交一盤空白帶給法庭，那是要鬧笑話的。（二）申請(qǐng)法院取證：行政機(jī)關(guān)、銀行等。1、無法取得：舉證期限內(nèi)申請(qǐng)，一般在期限屆滿前7天；提交書面申請(qǐng)，寫清楚證據(jù)名稱、證據(jù)所在地及該地的聯(lián)系方式；詢問法官是否需要安排車輛陪同前往。2、不易取得：在商標(biāo)、專利、版權(quán)糾紛中，可以向法院申請(qǐng)證據(jù)保全，可以保存當(dāng)事人不易取得或保存的證據(jù)。比如申請(qǐng)法院查封扣押計(jì)算機(jī)及存儲(chǔ)設(shè)備。（三）公證證據(jù)保全：對(duì)書證、物證、視聽資料的保全；對(duì)證人證言、當(dāng)事人陳述的保全；對(duì)行為過程和事實(shí)的保全。1、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)保全證據(jù)：2、涉及互聯(lián)網(wǎng)上侵權(quán)和違約的保全證據(jù)公證：3、因單方收回出租房屋或者其他物業(yè)而申請(qǐng)辦理保全證據(jù)公證的，必須具備以下條件：4、關(guān)于視聽資料的保全（人、談話的拍照、錄音、攝像）5、證明己方行為的真實(shí)性：通知、函件的公證送達(dá)。（四）利用向公安機(jī)關(guān)的報(bào)案、出警、筆錄或無利害關(guān)系的第三人的證據(jù)。二、證據(jù)的整理：制作證據(jù)目錄或清單（一）外在形式：證據(jù)文件的表面要漂亮。1、打頁碼：底端居中，用打頁碼器。2、證據(jù)材料中需要提請(qǐng)法官注意的部分用黃色熒光筆標(biāo)記上。3、文件整齊：（二）證據(jù)目錄與清單的格式：證據(jù)編號(hào)名稱形式證明目的頁數(shù)12在實(shí)務(wù)中，復(fù)雜案件一般不逐個(gè)證據(jù)舉證，一般將相同證據(jù)目的的證據(jù)歸類后一起舉證。質(zhì)證時(shí)說：我舉第一組證據(jù)，證據(jù)包括那些，證明目的是什么什么。三、證據(jù)保管與提交（一）證據(jù)保管：原件讓當(dāng)事人自己保管，律師持有復(fù)印件；。（二）證據(jù)提交注意的問題。1、起訴時(shí)需要提交的證據(jù)種類：2、提交期限：舉證期限內(nèi)，否則可能會(huì)造成證據(jù)失權(quán)。3、提交證據(jù)的形式：4、提交證據(jù)的份數(shù)：制作證據(jù)副本，準(zhǔn)備應(yīng)有的份數(shù)。5、確定提交給法庭的證據(jù)應(yīng)在開庭前征求當(dāng)事人意見：規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)（剪裁、構(gòu)建事實(shí)）。6、準(zhǔn)備視聽資料的播放設(shè)備7、提交證據(jù)調(diào)查申請(qǐng)，如需申請(qǐng)鑒定，最好在起訴時(shí)提出，避免訴訟拖延。四、證據(jù)交換階段：不是必經(jīng)程序。五、庭審質(zhì)證階段（一）質(zhì)證的順序與方法：1、順序：質(zhì)證過程中，提交證據(jù)的一方首先說明提交證據(jù)的名稱，需要證明的事項(xiàng)。接著由對(duì)方質(zhì)證，先說明對(duì)于該份證據(jù)有無異議，然后再具體表述異議的理由。2、質(zhì)證方法：圍繞證據(jù)的三個(gè)屬性進(jìn)行，即真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性。這三性看起來非常簡單，但實(shí)際操作中，存在一定難度。（1）真實(shí)性，不是僅指對(duì)方提供假證據(jù)，而是說對(duì)方提交的證據(jù)和其答辯矛盾或者和其他證據(jù)聯(lián)系起來之后是矛盾的。（2）合法性的質(zhì)證為大多數(shù)實(shí)習(xí)律師忽視。合法性，一般是從證據(jù)的取得形式、方式等方式進(jìn)行。如錄音證據(jù)。（3）關(guān)聯(lián)性，主要質(zhì)證對(duì)方的證據(jù)和證明目的之間是否可以劃上等號(hào)，這是質(zhì)證的一個(gè)重點(diǎn)。（二）對(duì)公證書的質(zhì)證1、對(duì)公證書的形式審查：2、公證管轄的審查。

第一，公證機(jī)構(gòu)受理公證業(yè)務(wù)必須遵守地域管轄規(guī)定，否則違法；第二，住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實(shí)發(fā)生地是并行關(guān)系，當(dāng)事人可根據(jù)實(shí)際情況，任意選擇一個(gè)管轄地公證機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)；

第三，申請(qǐng)辦理涉及不動(dòng)產(chǎn)的委托、聲明、贈(zèng)與、遺囑的公證，除可以由不動(dòng)產(chǎn)所在地公證機(jī)構(gòu)辦理外，也可以由當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實(shí)發(fā)生地的公證機(jī)構(gòu)辦理。其他涉及不動(dòng)產(chǎn)的公證必須由不動(dòng)產(chǎn)所在公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行公證。違反該強(qiáng)制性規(guī)定辦理公證的，公證無效。3、申請(qǐng)公證內(nèi)容的真實(shí)性【尤其要注意】：4、公證內(nèi)容的合法性。5、公證內(nèi)容與案件待證內(nèi)容的關(guān)系6、公證的申請(qǐng)人《公證法》規(guī)定，對(duì)遺囑、生存、收養(yǎng)關(guān)系等事項(xiàng)進(jìn)行公證不得由委托人代為辦理，否則公證無效。（三）對(duì)鑒定意見的質(zhì)證：1、鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)是否具有鑒定資質(zhì)《全國人大常委會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第2條確定了從事法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像類鑒定的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理制度。2、委托鑒定程序是否合法3、委托鑒定事項(xiàng)與鑒定結(jié)論一致4、委托鑒定的樣本必須是真實(shí)的5、鑒定程序方法是否符合規(guī)范，鑒定所依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)是否正確、有效。6、鑒定報(bào)告形式是否合法《最高院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第29條規(guī)定7、鑒定人出庭第九節(jié)民事訴訟基本流程一、立案：訴訟的第一個(gè)環(huán)節(jié)就是立案。起訴、反訴、申請(qǐng)?jiān)賹?、上訴、申請(qǐng)執(zhí)行，都需要立案。(一)立案的程序是：1、遞交材料。2、繳納費(fèi)用。3、填寫表格。4、收取立案文書。5、立案障礙。律所辦理立案一般是由年輕律師去，經(jīng)常發(fā)生立不上的情況。主要有這么幾個(gè)原因：（1）立案后不能在本年度結(jié)案，會(huì)影響到法院的整個(gè)審判工作成績，所以各地法院年底基本上不立案。（2）盡量不要趕周五立案。民事訴訟法對(duì)立案時(shí)間沒有規(guī)定，但法院各有規(guī)定，大多都是在周一到周四都可以，一般的周五不辦公。（3）立案所需的文書材料要根據(jù)法院要求提供相應(yīng)的份數(shù)。（二）閱卷：被告代理人，在被告收到應(yīng)訴通知和訴狀、傳票以后要及時(shí)到法院閱卷。1、聯(lián)系法官。2、遞交身份證明。閱卷時(shí)帶著授權(quán)委托書、律師證。3、摘錄、復(fù)印案卷文件：可以付費(fèi)復(fù)印案卷中的文件。二、庭前事項(xiàng)的處理：財(cái)產(chǎn)保全、管轄異議。（一）財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)：格式很簡單，可以直接套用。1、有關(guān)財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)提示2、慎重選擇訴前財(cái)產(chǎn)保全3、如果確實(shí)有必要進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，建議代理律師先詢問清楚受理法院在財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)的受理、執(zhí)行等各方面的具體要求和流程。4、仲裁機(jī)構(gòu)在處理財(cái)產(chǎn)保全問題上有區(qū)別（二）管轄異議程序三、開庭

1、庭前準(zhǔn)備要充分。2、法庭調(diào)查要條理明晰。3、辯論階段要到位。做好結(jié)案陳詞。這個(gè)程序可以全面的闡明案子的觀點(diǎn)。時(shí)間不要太長，3分鐘就好。這個(gè)程序很多律師都放棄了，其實(shí)很可惜。4、做好調(diào)解的準(zhǔn)備。四、庭后事項(xiàng)1、在庭審筆錄上簽字：注意仔細(xì)審查。2、補(bǔ)充文件3、簽署文書五、執(zhí)行在具體操作中，律師的主要工作就是代為申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，向法院寫申請(qǐng)執(zhí)行書，包括和解以及執(zhí)行異議書。調(diào)查財(cái)產(chǎn)等情況，通過法院申請(qǐng)調(diào)查令，調(diào)查被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。執(zhí)行的程序需要注意的問題：1、不要忘記申請(qǐng)執(zhí)行，申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)效是兩年。提出申請(qǐng)后，執(zhí)行是沒有終結(jié)時(shí)限的。2、申請(qǐng)人申請(qǐng)執(zhí)行的法律文書是否生效。3、執(zhí)行程序中和法官配合的問題。不要認(rèn)為提出執(zhí)行申請(qǐng)法院就能執(zhí)行到位。如果不提供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)線索，案子可能就被擱置。六、一審判決后1、上訴狀是針對(duì)一審判決進(jìn)行的，上訴一經(jīng)啟動(dòng)，不管一審法院是否喜歡，必然進(jìn)入二審。上訴提起后，律師只有耐心等待，二審法官會(huì)電話通知，如果在合理時(shí)間一審法院沒有移交卷宗，律師應(yīng)攜帶委托書、上訴狀和一審判決，到二審法院立案庭進(jìn)行查詢和催告，通常法院不接受電話查詢。2、二審開庭：3、當(dāng)終審判決下達(dá)時(shí)，如果原告獲勝，一定要及時(shí)告知當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行，并且律師要留下申請(qǐng)執(zhí)行的依據(jù)，記錄執(zhí)行法官的電話。4、歸檔歸卷：八、再審案件的代理工作第十節(jié)律師的良好工作習(xí)慣一、工作日志1、備忘：2、建立自己的人脈網(wǎng)絡(luò)：客戶需要發(fā)現(xiàn)及跟蹤培育3、積累成長經(jīng)驗(yàn)二、結(jié)案報(bào)告作用：1、培養(yǎng)概括案件的能力；2、培養(yǎng)分析案件的能力通過分析判決及證據(jù)材料，會(huì)對(duì)以后此類案件有一個(gè)宏觀把握。3、樹立服務(wù)意識(shí)：引導(dǎo)客戶了解行業(yè)的勝負(fù)標(biāo)準(zhǔn)?？蛻粜闹械膭僭V往往是與自己想法一致，而律師勝訴往往是不可能的立論或反駁被支持。三、卷宗整理（一）如何歸檔1、案件審結(jié)后的歸檔：裝⑴封面；⑵案卷目錄；⑶授權(quán)委托書、委托代理合同；⑷法院文件：放在首要位置，便于查詢；⑸原告證據(jù)清單及證據(jù)文件；⑹被告證據(jù)清單及文件；⑺結(jié)案報(bào)告。四、注意個(gè)人形象五、身邊必備的預(yù)約記事本和實(shí)用法條匯編（一）預(yù)約記事本：（二）實(shí)用法條匯編：帶一本在身邊，肯定不吃虧1、方便我們預(yù)先學(xué)習(xí)：法條匯編會(huì)分類編排，學(xué)習(xí)方便，比如最近接了個(gè)執(zhí)行的案件，沒事翻翻總有收獲。2、隨時(shí)可以標(biāo)注，加深對(duì)法條的理解。3、帶著法條去開庭，引用法條更準(zhǔn)確4、庭審道具：放到顯眼地方去，威懾對(duì)方律師。第十一節(jié)常見非訴訟類文書寫作一、律師函1、律師函是什么？律師函是應(yīng)客戶的要求發(fā)給特定人的函件，目的是闡述律師所代表一方對(duì)某項(xiàng)事實(shí)的觀點(diǎn)，表達(dá)律師對(duì)案件的看法和處理案件的誠意，不是最后通牒。例子：就一方違約發(fā)出的律師函律師函致：XX有限責(zé)任公司XX律師事務(wù)所經(jīng)A公司委托并指派B律師，就貴公司租用XX欠費(fèi)事宜致函如下：貴公司于XX年X月X日與A公司簽訂《房屋租賃協(xié)議》，現(xiàn)貴公司已使用房屋X時(shí)間，但由于貴公司原因，一直沒有結(jié)清相應(yīng)費(fèi)用，截止目前，貴公司尚拖欠A公司XX元。合同一經(jīng)簽訂即具有法律效力，貴公司不履行按期付款義務(wù)的行為已構(gòu)成明顯違約。在此，本律師鄭重函告，貴公司自收到本函件5日內(nèi)向A公司支付全部欠款。否則，A公司將以法律途徑解決。特此函告XX律師事務(wù)所XX律師XX年XX月XX日律所聯(lián)系方式：二、法律意見書（一）法律意見書最能完整體現(xiàn)律師的法學(xué)家素質(zhì)。律師在訴訟上無往而不勝，不見得因?yàn)槠淅碚摴Φ咨詈?，但完成一份法律意見書，必須具備一個(gè)專業(yè)領(lǐng)域?qū)＜壹?jí)的理論素養(yǎng)和實(shí)踐能力【綜合解決法律問題能力，既需要組織事實(shí)與證據(jù)能力，也需要對(duì)法律綜合理解的找法能力】。（二）如何書寫：1、收集整理文件：理清頭緒按不同類別歸類，提出文件方面的缺陷與不足。2、羅列并研究文件在法律意見書中，應(yīng)該詳細(xì)羅列你收到的文件，這樣做的目的是為你減少風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槟銉H僅對(duì)你掌握的實(shí)施進(jìn)行分析并出具意見，你無法對(duì)沒有掌握的情況負(fù)責(zé)。每份文件都要詳細(xì)閱讀并研究，并標(biāo)示出該文件要說明的事項(xiàng)。3、法律研究：尋找法律依據(jù)、告知法律后果并提供操作建議。4、基本格式：三、合同的起草與審核這是律師的最基本工作，也是非訟業(yè)務(wù)中法律顧問常規(guī)業(yè)務(wù)。（一）合同的起草：1、明確起草合同的目的。2、律師具有預(yù)見和防范風(fēng)險(xiǎn)的能力【離婚意識(shí)】：能夠預(yù)見到交易的風(fēng)險(xiǎn)【特別是針對(duì)本合同的特殊風(fēng)險(xiǎn)】并在合同中加以防范，需要律師律師對(duì)法律綜合理解以及熟練的訴訟能力。3、合同的條款4、合同的傾向性每一份合同都有傾向性，傾向性的程度跟簽約主體地位有關(guān)，合同成立的過程就是雙方談判和博弈的過程，只有雙方利益平衡時(shí)才能簽署。盡量爭(zhēng)取自己方起草合同，盡量加重對(duì)方責(zé)任減輕己方責(zé)任。