第二章

商事組織法[教學(xué)目的]

[教學(xué)內(nèi)容]

[本章重點][本章難點]

[思考題目]

[課時安排]1[教學(xué)目的]

通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握獨資企業(yè)與合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理與執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹立個人投資的責(zé)任與風(fēng)險意識。掌握公司的形式、設(shè)立及經(jīng)營為從事公司法律事務(wù)奠定理論基礎(chǔ)。2[本章重點]1、人獨資企業(yè)的投資人2、合伙財產(chǎn)3、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行4、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系5、公司的設(shè)立3[教學(xué)內(nèi)容]第一節(jié)

個人獨資企業(yè)法第二節(jié)

合伙企業(yè)法第三節(jié)

公司法4[本章難點]合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行公司的設(shè)立

5[思考題目]1.簡述合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系。2.論公司的設(shè)立6[課時安排]8課時7第一節(jié)

個人獨資企業(yè)法

一、人獨資企業(yè)的概念及特征二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立三、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理四、個人獨資企業(yè)的解散和清算五、違反《個人獨資企業(yè)法》的法律責(zé)任8一、人獨資企業(yè)的概念及特征

（一）個人獨資企業(yè)的概念（二）個人獨資企業(yè)的基本特征（三）個人獨資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系

9（一）

個人獨資企業(yè)的概念

企業(yè)是依法設(shè)立的、以營利為目的專事生產(chǎn)經(jīng)營活動的、獨立核算的經(jīng)濟組織，是現(xiàn)代社會生產(chǎn)的基本單位。如前所述，按企業(yè)投資人的構(gòu)成及其投資責(zé)任的不同，企業(yè)大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設(shè)立的、投資者對所設(shè)企業(yè)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的獨資企業(yè)；二是由兩人以上共同投資設(shè)立的、投資者對企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任投資的合伙企業(yè)；三是由法定數(shù)目的人投資設(shè)立的、投資者僅對企業(yè)負(fù)有限責(zé)任的公司企業(yè)。個人獨資企業(yè)則屬個人投資設(shè)立的、采取獨資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。為規(guī)范這類企業(yè)，我國于1999年8月30日九屆人大常委會第11次會議《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》，該法第二條規(guī)定：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體?！?/p>

10（二）個人獨資企業(yè)的基本特征：由一個自然人單獨投資設(shè)立

企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有

投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少

11由一個自然人單獨投資設(shè)立。其具體含義包括：（1）投資人只能是一個自然人，而不能是法人、其它社會組織或者國家；（2）投資人只能是中國公民，而不包括外國公民和無國籍的自然人，非中國公民單獨在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)屬于外商獨資企業(yè)，應(yīng)適用《外資企業(yè)法》而不適用《個人獨資企業(yè)法》；（3）投資人應(yīng)具有完全民事行為能力，而不能是限制行為能力或無行為能力的自然人；（4）投資人應(yīng)具有從事經(jīng)營性活動的資格，而不能是有關(guān)法律、行政法規(guī)禁止以個人名義從事經(jīng)營性活動的人，如國家公務(wù)員、公職人員、特定行業(yè)（銀行、證券等）的從業(yè)人員。12

企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有。

個人獨資企業(yè)的財產(chǎn),是指在該企業(yè)名義下的財產(chǎn)，包括投資人對企業(yè)的實際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承13

投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

因投資人對企業(yè)財產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營管理享有絕對權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時，投資人應(yīng)以其個人或其家庭共有的全部財產(chǎn)用于清償。例如，王某從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開辦了一家個人獨資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時，企業(yè)的100萬元財產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務(wù)，那么，對其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬元個人財產(chǎn)中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責(zé)任，即為無限責(zé)任。另外，無限責(zé)任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對未能清償?shù)钠髽I(yè)債務(wù)仍有依法繼續(xù)償還的責(zé)任。14

個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)。個人獨資企業(yè)不具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，不完全具備《民法通則》所規(guī)定的法人條件，不能取得法人資格，因而在民法上，將其與作為單一投資人的自然人視為同一主體，甚至有的學(xué)者（原北京商學(xué)院商法教研室呂來明，見其參編的教材《商法學(xué)》P147，中國財政經(jīng)濟出版社1998年10月）認(rèn)為“企業(yè)本身就屬于投資者所有的全部財產(chǎn)的一部分，是一種客體”（該觀點是值得商榷的）；但是，在商法上，個人獨資企業(yè)是獨立的經(jīng)營實體，依法可以以自己的名義獨立從事經(jīng)營性活動并進(jìn)行獨立核算，因而是一種獨立的企業(yè)類型，也是一種特定的商事主體。

15

內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少。

受投資者資格所限，個人獨資企業(yè)一般都規(guī)模較?。ㄙY本數(shù)量較少，雇傭人員較少，經(jīng)營范圍較?。?，關(guān)系國計民生及公眾利益亦較小，因此，國家無多大必要對其組織機構(gòu)、決策機制、經(jīng)營方式等進(jìn)行干預(yù)，因而來自這方面的法律限制較少，從而賦予了個人獨資企業(yè)簡單、靈活的特點。但是，企業(yè)規(guī)模并非來自法律的限制，現(xiàn)實生活中個人獨資企業(yè)發(fā)展壯大形成較大規(guī)模并不違法（如河南鄭州“大學(xué)生修鞋連鎖店”），不過，實踐證明，個人獨資企業(yè)不適合于大規(guī)模、大范圍的經(jīng)營，當(dāng)企業(yè)擴張到一定規(guī)模時，必須引入公司治理模式，實行內(nèi)部的法律規(guī)制，否則將不會得以穩(wěn)定、持續(xù)、長久的發(fā)展。（如沈陽飛龍作為私人企業(yè)，申請上市遇到的障礙就是內(nèi)部機構(gòu)不規(guī)范）

16

（三）個人獨資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系

1、個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系

2、個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系

3、個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系

171、

個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系

所謂個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經(jīng)營，可請1—2個幫手、帶不超過5個學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的小型經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和8人以下）。182、

個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系

私營企業(yè)是按所有制形式的不同劃分企業(yè)而形成的一種企業(yè)類型，其依據(jù)的立法是1988年國務(wù)院頒發(fā)的《私營企業(yè)暫行條例》。該條例明確規(guī)定，所謂私營企業(yè)，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營利性經(jīng)濟組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式，即個人獨自企業(yè)、個人合伙企業(yè)、私營有限責(zé)任公司。據(jù)此可見，個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)是從屬關(guān)系：個人獨資企業(yè)是私營企業(yè)的一種形式，但私營企業(yè)并不僅僅限于個人獨資企業(yè)。19

個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系

商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對于完備商人而言，而完備與否，是基于商事主體的事實狀態(tài)認(rèn)定的。因此，個人獨資企業(yè)不一定就是小商人，規(guī)模較大、組織健全、管理規(guī)范的，也可成為完備商人。20二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立

（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件

（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序21（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件

1、投資人為一個境內(nèi)自然人2、有合法的企業(yè)名稱3、有投資人申報的出資4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5、有必要的從業(yè)人員

222、有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)應(yīng)有獨立于投資人的名稱，從而使該經(jīng)營實體特定化；個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式和所從事的營業(yè)相適應(yīng)，其名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”等字樣，實踐中一般可以將個人獨資企業(yè)稱做“廠”、“店”、“廳”、“坊”、“中心”、“工作室”等。另外，個人獨資企業(yè)的名稱還應(yīng)符合我國有關(guān)行政法規(guī)及規(guī)章的關(guān)于商業(yè)名稱的其它要求，如名稱結(jié)構(gòu)的要求、單一性、不混同、非屬禁用名稱，等等。23

有投資人申報的出資。首先，在出資方式上，投資人出資的方式可以是貨幣，也可以是能折算成貨幣數(shù)額的實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財產(chǎn)權(quán)利；其次，出資數(shù)額上，要求投資人申報的出資額應(yīng)當(dāng)與企業(yè)所申請從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)；第三，在出資的性質(zhì)上，投資人可以其個人財產(chǎn)出資，也可以其家庭共有財產(chǎn)作為其個人的出資，但后者應(yīng)當(dāng)在企業(yè)設(shè)立或變更登記的申請書上予以注明。24

有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。個人獨資企業(yè)應(yīng)有確定的住所和開展其業(yè)務(wù)所必備的相關(guān)條件，企業(yè)應(yīng)以其主要辦事機構(gòu)所在地為其法定住所，并應(yīng)有開展業(yè)務(wù)所需的必要環(huán)境、設(shè)施等。25

有必要的從業(yè)人員。個人獨資企業(yè)應(yīng)有適量的從業(yè)人員，其人數(shù)應(yīng)與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營范圍和規(guī)模相適應(yīng)。26（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序

1、提出設(shè)立申請。2、核準(zhǔn)登記。

271、提出設(shè)立申請。設(shè)立個人獨資企業(yè)，應(yīng)由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)（工商行政管理機關(guān)）提出書面申請，一般應(yīng)提交下列文件：（1）設(shè)立申請書，該申請書應(yīng)載明企業(yè)的名稱和住所、投資人的姓名和居所、投資人的出資額和出資方式、企業(yè)經(jīng)營范圍等事項；（2）投資人身份證明，如身份證、戶籍證等；（3）生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明，如房屋產(chǎn)權(quán)證書、土地使用證書、房屋及土地的租賃合同等。另外，委托代理人申請設(shè)立登記時，還應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請登記時提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。282、核準(zhǔn)登記。登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。個人獨資企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動。個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報該分支機構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案，其民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)。29三、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理

（一）個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限

（二）受托人或者受聘人的義務(wù)

（三）個人獨資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù)30（一）個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限

個人獨資企業(yè)的投資人可以自己管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其它具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。有權(quán)管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人，即為該企業(yè)的負(fù)責(zé)人。投資人自己管理企業(yè)事務(wù)的，在法律賦予企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)的范圍內(nèi)對外代表該企業(yè)，其行為后果歸屬該企業(yè)；投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍，但是，投資人對受托人或者被聘用的人員的職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。

31（二）受托人或者受聘人的義務(wù)

受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理，并且不得有下列行為：1、利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；2、利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；3、挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；4、擅自將企業(yè)資金以個人名義或者他人名義開立賬戶存儲；5、擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；6、未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；7、未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；8、未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其它知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；9、泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；10、法律、行政法規(guī)禁止的其它行為。32（三）個人獨資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù)

1、個人獨資企業(yè)的權(quán)利

2、個人獨資企業(yè)的義務(wù)

331、個人獨資企業(yè)的權(quán)利

（1）獨立財產(chǎn)權(quán)（2）申請貸款權(quán)（3）土地使用權(quán)（4）拒絕攤派權(quán)（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它權(quán)利34獨立財產(chǎn)權(quán)

個人獨資企業(yè)作為一種法律主體，依法享有獨立的財產(chǎn)權(quán)，但是，這種財產(chǎn)權(quán)既非民法意義上的財產(chǎn)所有權(quán)，也非公司法意義上的法人財產(chǎn)權(quán)，而是一種名義上的財產(chǎn)權(quán)，其含義包括：①企業(yè)可以自己的名義合法取得財產(chǎn)，也可以自己的名義依法占有、使用和處分財產(chǎn)；②企業(yè)財產(chǎn)有確定的數(shù)額；③存續(xù)中的企業(yè)的財產(chǎn)，與投資人的其它個人財產(chǎn)相對獨立，單獨核算。

352、個人獨資企業(yè)的義務(wù)

（1）依法經(jīng)營（2）依法納稅（3）依法設(shè)賬與核算（4）依法用工（5）參加社會保險36四、個人獨資企業(yè)的解散和清算（一）個人獨資企業(yè)解散的法定原因

（二）個人獨資企業(yè)的清算37（一）個人獨資企業(yè)解散的法定原因

個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。38

1、個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。

2、投資人進(jìn)行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)、為未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。

3、清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)濟活動。在清償企業(yè)債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。

4、個人獨資企業(yè)清算償債時，其財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其它債務(wù)。前一順序的債務(wù)未償清的，不得償還后一順序的債務(wù)。

5、個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其它財產(chǎn)予以清償；投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)以其家庭共有的其它財產(chǎn)清償。

6、對清算時未能清償?shù)膫€人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)，在企業(yè)解散后，原投資人仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任；但債權(quán)人在5年內(nèi)（該5年為不變期間，不使用于民法上關(guān)于時效的中止、中斷和延長的規(guī)定）未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，并于15日內(nèi)到登記機關(guān)辦理注銷登記。注銷登記即由登記機關(guān)繳銷企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的法律主體資格因此而消滅。39五、違反《個人獨資企業(yè)法》的法律責(zé)任

投資人及其個人獨資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任

受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任登記機關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任攤派人的違法行為及法律責(zé)任40投資人及其個人獨資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任

1、提交虛假文件或采取其它欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責(zé)令改正，處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并處吊銷營業(yè)執(zhí)照。2、未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的，責(zé)令停止經(jīng)營活動，處以3000元以下的罰款。偽造營業(yè)執(zhí)照的，責(zé)令停業(yè)，沒收違法所得，處以5000元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。3、涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處以3000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。4、個人獨資企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記的，責(zé)令限期辦理變更登記；逾期不辦理的，處以2000元以下的罰款。5、個人獨資企業(yè)使用的名稱與其在登記機關(guān)登記的名稱不相符合的，責(zé)令限期改正，處以2000元以下的罰款。6、個人獨資企業(yè)成立后無正當(dāng)理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。7、個人獨資企業(yè)侵犯職工合法權(quán)益，未保障職工勞動安全，不繳納社會保險費用的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)人員的責(zé)任。8、個人獨資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間隱匿或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的，依法追回其財產(chǎn)，并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。41受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任

1、投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反委托或聘用合同，給投資人造成損害的，承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

2、投資人委托或者聘用的人員違反法定義務(wù)，侵犯個人獨資企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。42登記機關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任

1、登記機關(guān)對不符合法定條件的個人獨資企業(yè)予以登記，或者對符合法定條件的不予登記的，對直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2、登記機關(guān)的上級部門的有關(guān)主管人員強令登記機關(guān)對不符合法定條件的企業(yè)予以登記，或者對符合法定條件的企業(yè)不予登記的，或者對登記機關(guān)的違法登記行為進(jìn)行包庇的，對直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。登記機關(guān)對符合法定條件的申請不予登記或者超過法定時限不予答復(fù)的，當(dāng)事人可依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。43攤派人的違法行為及法律責(zé)任

違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定強制個人獨資企業(yè)提供財力、物力、人力的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)責(zé)任人員的責(zé)任。

行為人違反《個人獨資企業(yè)法》應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事責(zé)任。44

第二節(jié)合伙企業(yè)法

一、合伙企業(yè)的概念及特征二、合伙企業(yè)的設(shè)立三、合伙財產(chǎn)四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系六、入伙與退伙七、合伙企業(yè)的解散和清算八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任45一、合伙企業(yè)的概念及特征

（一）合伙的含義與類型

（二）合伙企業(yè)的概念及基本特征

46（一）合伙的含義與類型

[含義]所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。[種類]47[種類]（1）依合伙的性質(zhì)及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類存在于實行民商分立體例的大陸法系國家，如德國、日本等，其民法典中規(guī)定的合伙稱為民事合伙，指各個合伙人提供約定出資，以實現(xiàn)某一共同目的的合同；其商法典中規(guī)定的合伙稱為商事合伙，指兩個或兩個以上的合伙人基于協(xié)議，在一個商號下，以經(jīng)營商事營業(yè)為目的所建立的營利性商事組織。（2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙與組織型合伙。契約型合伙僅僅表現(xiàn)為合伙人之間的一種關(guān)系，不構(gòu)成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動或經(jīng)營，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構(gòu)成一個相對穩(wěn)定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動或經(jīng)營，故可取得商事主體資格。我國的合伙適用這種分類。（3）依合伙人的身份的不同，分為個人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國目前不存在混合合伙。

48[含義]當(dāng)一個企業(yè)采用合伙組織形式設(shè)立并經(jīng)營時，則稱做合伙企業(yè)。我國于1997年2月23日八屆人大常委會第24次會議通過了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，共9章78條，于同年8月1日施行。該法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。”合伙企業(yè)具有以下主要特征：49合伙企業(yè)具有以下主要特征

1、由兩個或兩個以上的投資人共同設(shè)立

2、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)

3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險

4、合伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任

5、合伙企業(yè)不能取得法人資格501、由兩個或兩個以上的投資人共同設(shè)立。其含義包括：（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力的人；（3）法律、法規(guī)禁止從事營利性活動的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；（4）合伙人應(yīng)為自然人，非自然人之間設(shè)立的企業(yè)采用合伙組織形式的，不適用《合伙企業(yè)法》，而由其它有關(guān)法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。512、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關(guān)系，明確合伙人的權(quán)利和義務(wù)的一致的意思表示。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實施之前，必須由合伙人達(dá)成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，沒有合伙協(xié)議，就不能設(shè)立合伙企業(yè)。合法有效的合伙協(xié)議是處理合伙關(guān)系的直接依據(jù)，合伙人應(yīng)依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。合伙人違反合伙協(xié)議的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。523、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險。其含義是：（1）每個合伙人都有對企業(yè)出資的義務(wù)，不出資則不構(gòu)成合伙人；（2）每個合伙人都有參與企業(yè)經(jīng)營的權(quán)利，且法定的經(jīng)營權(quán)是平等的而不取決于其出資比例；（3）每個合伙人都有分享企業(yè)經(jīng)營收益的權(quán)利和分擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的義務(wù)，其損益分配依據(jù)合伙協(xié)議約定的比例而不按各自出資的比例。

53

4、合伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任。其含義是：（1）當(dāng)合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時，對不足的部分，每個合伙人都有責(zé)任用其在合伙企業(yè)以外的個人財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無限責(zé)任；（2）當(dāng)企業(yè)的債權(quán)人對任何一個合伙人主張的債權(quán)超過該合伙人的應(yīng)擔(dān)份額時，該合伙人應(yīng)在自己具有的清償能力的范圍內(nèi)滿足債權(quán)人的權(quán)利要求，也就是說，任何一個合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)償債責(zé)任，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)任即為連帶責(zé)任。當(dāng)然，一個合伙人承擔(dān)了連帶責(zé)任后，對超過應(yīng)擔(dān)份額部分，有權(quán)按約定或法定的分擔(dān)比例向其它合伙人追償。545、合伙企業(yè)不能取得法人資格。與個人獨資企業(yè)一樣，因合伙企業(yè)沒有獨立的民事責(zé)任能力，不符合法人應(yīng)具備的條件，因而在法律地位上不能成為企業(yè)法人，不具有民事主體資格；但它是一種獨立的企業(yè)類型，是一種特定的商事主體。55二、合伙企業(yè)的設(shè)立

（一）設(shè)立條件

（二）設(shè)立程序

56（一）設(shè)立條件

1、有兩個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者

2、有書面合伙協(xié)議

3、有各合伙人繳付的出資

4、有合伙企業(yè)的名稱

5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件

572、有書面合伙協(xié)議

合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實質(zhì)要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠實的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項和可以載明的事項。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第十三條第一款的規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法；（6）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業(yè)的解散與清算；（9）違約責(zé)任。根據(jù)該條第二款規(guī)定，合伙協(xié)議可以載明的事項為：合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決方式。在合伙協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)載明的事項是必要事項，是合伙協(xié)議不可缺少的內(nèi)容，任何一項未載明的，則該合伙協(xié)議不能生效；但在其中的第五項“利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法”中未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，適用法律的規(guī)定，即由各合伙人平均分配和分擔(dān)，而不影響該合伙協(xié)議的效力?？梢暂d明的事項是非必要事項，是合伙協(xié)議中可有可無的內(nèi)容，未載明的，并不影響合伙協(xié)議的效力。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，可以對合伙協(xié)議修改或者補充。583、有各合伙人繳付的出資。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)，即實際繳付財產(chǎn)。合伙人作為出資的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財產(chǎn)權(quán)利；經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。對貨幣以外的出資需要評估評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)進(jìn)行評估；但對勞務(wù)出資的評估辦法，應(yīng)由全體合伙人協(xié)商確定。對全體合伙人的出資額，法律未規(guī)定最低限，但原則上應(yīng)與所申請的合伙企業(yè)從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)。594、有合伙企業(yè)的名稱。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。合伙企業(yè)使用的名稱中含有這些字樣的，責(zé)令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。關(guān)于合伙企業(yè)名稱的其它要求，與前述關(guān)于個人獨資企業(yè)名稱的規(guī)定相同

60

5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。合伙企業(yè)應(yīng)有固定的營業(yè)場所，該場所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得?！皬氖潞匣锝?jīng)營的必要條件”是指從事合伙企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)的經(jīng)營活動所必需的環(huán)境、設(shè)施等條件。61（二）設(shè)立程序

1、提出設(shè)立申請。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機關(guān)（工商行政管理機關(guān)）提出書面申請。申請時一般應(yīng)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營場所使用權(quán)證明。另外，委托代理人申請設(shè)立登記時，還應(yīng)當(dāng)出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請登記時提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。2、核準(zhǔn)登記。企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動。合伙企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。62三、合伙財產(chǎn)

合伙企業(yè)財產(chǎn)可簡稱“合伙財產(chǎn)”，是指合伙企業(yè)名義下的財產(chǎn)。盡管合伙財產(chǎn)并不構(gòu)成其獨立承擔(dān)民事責(zé)任的界限，但為了企業(yè)經(jīng)營管理和經(jīng)濟核算的需要，為了明確合伙人責(zé)任和便于企業(yè)債權(quán)人主張債權(quán)，仍須依法界定合伙財產(chǎn)。（一）合伙財產(chǎn)的構(gòu)成

（二）合伙財產(chǎn)的性質(zhì)及其處分63（一）合伙財產(chǎn)的構(gòu)成《合伙企業(yè)法》第十九條規(guī)定，“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)”。因此，合伙財產(chǎn)由合伙人出資和合伙收益兩部分組成，其中，合伙人出資應(yīng)為各合伙人按照合伙協(xié)議實際繳付的出資，協(xié)議應(yīng)繳而實際未繳的出資、合伙人在合伙協(xié)議約定的出資之外置于合伙企業(yè)的財產(chǎn)以及合伙人出資之外的其它個人財產(chǎn)，均不屬于合伙財產(chǎn)；合伙收益包括合伙企業(yè)的經(jīng)營收益、投資收益和營業(yè)外收益（如獲獎、受贈等），合伙存續(xù)期間以合伙人名義取得的收益不屬于合伙收益。64（二）合伙財產(chǎn)的性質(zhì)及其處分

合伙財產(chǎn)屬于全體合伙人共同共有的財產(chǎn)，應(yīng)由全體合伙人依法共同管理和使用，并應(yīng)按全體合伙人的共同意志進(jìn)行處分。因此，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人對合伙財產(chǎn)行使權(quán)利應(yīng)受下列限制：

1、合伙企業(yè)存續(xù)期間，應(yīng)保持合伙財產(chǎn)的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。但是，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗不知情的善意第三人。

2、合伙人可以依法轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時，應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人，不須其它合伙人同意；而合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時，則須經(jīng)其它合伙人一致同意。

3、合伙人可以依法以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為合伙企業(yè)以外的其它債的擔(dān)保物。合伙人以其財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其它合伙人一致同意；未經(jīng)其它合伙人一致同意的，該出質(zhì)行為無效，或者作為退伙處理；由此給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

65

四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

（一）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對外代表權(quán)及其限制（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù)（四）合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法66（一）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式

所謂合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行，即掌管合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)，負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十五條和第二十九條第一款的規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式，亦即事務(wù)執(zhí)行人的確定方式有三種：

一、共同執(zhí)行方式，即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，每個合伙人均為事務(wù)執(zhí)行人，享有同等執(zhí)行權(quán)；二、委托執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán)集中委托給受托的一名或者數(shù)名合伙人行使，其它合伙人則不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)；三、分別執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行某項或者部分合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，各合伙人只在被委托授權(quán)的單項事務(wù)或部分事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)。67（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對外代表權(quán)及其限制

負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人即為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對外代表合伙企業(yè)，其以合伙企業(yè)名義實施的行為，歸屬該合伙企業(yè)，由全體合伙人承受其后果：其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人；所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，也由全體合伙人承擔(dān)。為了維護(hù)全體合伙人的利益，對合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)及其對外代表權(quán)，應(yīng)給予一定的限制。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定，合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：（1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其它財產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。合伙事務(wù)執(zhí)行人擅自處理上述事務(wù)，給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。68（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù)1、權(quán)利2、義務(wù)

691、權(quán)利

（1）同等執(zhí)行權(quán)，這是針對共同執(zhí)行方式下的每個合伙人而言的；（2）對外代表權(quán)，該權(quán)利屬于任何執(zhí)行方式下的有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人；（3）監(jiān)督權(quán)，這是對委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人而言的，他們有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；（4）查閱賬簿權(quán)，任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，均有權(quán)查閱企業(yè)的賬簿；（5）異議權(quán)，這是對分別執(zhí)行方式下的各合伙人而言的，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，合伙人可以對其它合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議；提出異議時，應(yīng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行；如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定；（6）撤銷權(quán)，在委托執(zhí)行和分別執(zhí)行方式下，被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其它合伙人可以決定撤銷該委托。702、義務(wù)

在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，視不同情況，合伙人分別負(fù)有以下有關(guān)義務(wù)：（1）受托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，應(yīng)當(dāng)依照約定向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況；（2）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（3）合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易，但合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意者除外；（4）合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。另外，執(zhí)行事務(wù)的合伙人應(yīng)代表企業(yè)履行法律賦予合伙企業(yè)的下列義務(wù)：（1）合伙企業(yè)從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守職業(yè)道德；（2）合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財務(wù)、會計制度；（3）合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)。71（四）合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法合伙企業(yè)的利潤和虧損，應(yīng)由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)，但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人，也不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損；合伙協(xié)議未約定利潤分配和分擔(dān)比例的，應(yīng)由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加對合伙企業(yè)的出資，用于擴大經(jīng)營規(guī)?；蛘邚浹a虧損。合伙企業(yè)年度的或者一定時期的利潤分配或者虧損分擔(dān)的具體方案，由全體合伙人協(xié)商決定或者按照合伙協(xié)議約定的辦法決定。合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議時，除法律另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定可以實行一人一票的表決方法。72五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

(一)對外代表權(quán)的限制與第三人的關(guān)系

合伙事務(wù)的執(zhí)行無論采取哪種方式，執(zhí)行人的對外代表權(quán)都有一定的限制。但是，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表權(quán)的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（二）債務(wù)清償與第三人的關(guān)系

1、

合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系

2、

合伙人的債務(wù)清償關(guān)系

73合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系

處理合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則：

1、合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，對其不能清償?shù)牟糠謧鶆?wù)，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2、各合伙人承擔(dān)無限清償責(zé)任時，原則上應(yīng)按合伙協(xié)議約定的或者法定的損益分配比例；但依照連帶責(zé)任原則，債權(quán)人可以不按該比例，而可以以其認(rèn)為最有利于實現(xiàn)其債權(quán)的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權(quán)，而合伙人均無權(quán)對其抗辯。

3、合伙人應(yīng)債權(quán)人的要求而承擔(dān)了連帶責(zé)任的，對所清償?shù)臄?shù)額超過其所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額部分，有權(quán)向其它合伙人追償。

例

74例如：某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時，擁有全體合伙人的出資額100萬元、留存收益50萬元，負(fù)債額200萬元，則A、B、C、D四個合伙人對合伙財產(chǎn)不足清償?shù)?0萬元債務(wù)應(yīng)按比例承擔(dān)無限清償責(zé)任。但若債權(quán)人只向A、B兩個合伙人分別主張40萬元和10萬元的債權(quán)，A、B滿足債權(quán)人要求后，A因清償數(shù)額超過了其應(yīng)擔(dān)的數(shù)額，那么，A有權(quán)就多償?shù)?0萬元，有權(quán)向未足額償債的B和尚未承擔(dān)償債責(zé)任的C、D追償，其向B、C、D的追償數(shù)額分別應(yīng)為5萬元、10萬元和5萬元。75合伙人的債務(wù)清償關(guān)系

處理合伙人的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則：

1、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的個人債務(wù)，應(yīng)以其個人財產(chǎn)清償；合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；若無分取的收益或者分取的收益仍不足清償?shù)模瑐鶛?quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。對被執(zhí)行的該合伙人的財產(chǎn)份額，其它合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

2、合伙人的個人財產(chǎn)不足清償其個人債務(wù)的，其債權(quán)人只能通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序，從執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中應(yīng)分得的收益或者屬于該合伙人的財產(chǎn)份額中受償，而不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的財產(chǎn)份額被執(zhí)行完畢時，該合伙人當(dāng)然退伙。

3、合伙企業(yè)中的某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。例

76假定上例中的合伙企業(yè)無負(fù)債且在存續(xù)期間。若A對E負(fù)有已到期的、以其個人財產(chǎn)未能清償?shù)膫鶆?wù)70萬元；同時，E對該合伙企業(yè)負(fù)債50萬元。E依法不得以其對A的70萬元債權(quán)沖抵其對該合伙企業(yè)所負(fù)的50萬元債務(wù)；E在對A行使債權(quán)時，應(yīng)先就屬于A的20萬元留存收益受償，其余債務(wù)可通過執(zhí)行該合伙企業(yè)中屬于A的財產(chǎn)份額中受償40萬元，而另外10萬元債務(wù)則不能從其它合伙財產(chǎn)中受償，也不能追究其它合伙人的連帶責(zé)任。而當(dāng)E受償了A的20萬元留存收益和40萬元財產(chǎn)份額后，A當(dāng)然退伙，且E并不自然取得A的合伙人資格和代位行使A的權(quán)利。77六、入伙與退伙

（一）入伙

1.入伙

2.入伙的條件與程序

3.新合伙人的權(quán)利與責(zé)任

（二）退伙

1.退伙的概念

2.退伙的原因及程序

3.退伙的法律后果78

入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人的資格的活動。79入伙的條件與程序

吸收合伙人以外的人入伙，無疑會改變合伙企業(yè)的合伙人的構(gòu)成、投資構(gòu)成及損益分配關(guān)系，特別是會影響原合伙人的利益和責(zé)任，因此，新合伙人入伙時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；同時，為了確定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的權(quán)利和義務(wù)，新合伙人須與原合伙人依法訂立書面入伙協(xié)議，并須相應(yīng)修改原合伙協(xié)議的有關(guān)事項。依照訂立合伙協(xié)議的基本原則，訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，不得騙取新合伙人入伙。80

新合伙人的權(quán)利與責(zé)任新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任，即使對其入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)，也應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。但入伙協(xié)議對新合伙人的權(quán)利和責(zé)任另有約定的，從其約定。

81退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格的活動。82退伙的原因及程序

按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定退伙兩大類。（1）自愿退伙（2）法定退伙83

自愿退伙：也稱聲明退伙，是指基于合伙人的退伙意愿而退伙。自愿退伙也須符合法定事由而并非任意，但該類法定事由的發(fā)生并不直接導(dǎo)致退伙，而是在此前提下，由合伙人決定是否退伙。自愿退伙又分為協(xié)議退伙和通知退伙，前者是在合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的情況下的自愿退伙；后者是在合伙協(xié)議未約定經(jīng)營期限的情況下的自愿退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經(jīng)全體合伙人同意退伙；③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由，如移居異地、喪失從事營利性活動的資格等；④其它合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)?！逗匣锲髽I(yè)法》第四十七條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人。違反上述兩條規(guī)定擅自退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給其它合伙人造成的損失。84

法定退伙：也稱強制退伙，是指直接基于法定退伙事由的退伙。法定退伙由法定事由直接導(dǎo)致，而并不取決于合伙人的退伙意愿。法定退伙又分為當(dāng)然退伙和除名退伙，前者是基于法定的客觀事實而認(rèn)定的退伙；后者則是基于合伙人的主觀過錯而被強制退伙。《合伙企業(yè)法》第四十九條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：①死亡或者被依法宣告死亡；②被依法宣告為無民事行為能力的人；③個人喪失償債能力；④被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。當(dāng)然退伙以上述法定事由實際發(fā)生日為退伙生效日。《合伙企業(yè)法》第五十條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其它合伙人一致同意，可以決定將其除名：①未履行出資義務(wù)；②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙事務(wù)時有不當(dāng)行為；④合伙協(xié)議約定的其它事由。對合伙人除名的協(xié)議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。85

退伙的法律后果

（1）財產(chǎn)份額及合伙人資格的繼承（2）退伙結(jié)算（3）退伙人的責(zé)任

86（1）財產(chǎn)份額及合伙人資格的繼承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開始之日起，即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格；但合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)退還其依法繼承的財產(chǎn)份額；合法繼承人為未成年人的，經(jīng)其它合伙人一致同意，可以在其未成年時由其監(jiān)護(hù)人代行其權(quán)利。87（2）退伙結(jié)算。合伙人退伙的，其它合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額；退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算；退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。88

（3）退伙人的責(zé)任。合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)按照約定或者法定的損益分配比例分擔(dān)虧損；退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其它合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。89七、合伙企業(yè)的解散和清算

（一）合伙企業(yè)解散的法定原因

（二）合伙企業(yè)的清算90（一）合伙企業(yè)解散的法定原因合伙企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散：1、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的；2、合伙協(xié)議約定的法定事由出現(xiàn)；3、全體合伙人決定解散；4、合伙人已不具備法定人數(shù)；5、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；6、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照；7、出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其它原因。91（二）合伙企業(yè)的清算合伙企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定進(jìn)行清算：

1、合伙企業(yè)進(jìn)行清算，應(yīng)當(dāng)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。

2、合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔(dān)任；未能由全體合伙人擔(dān)任清算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人；15日內(nèi)未能確定清算人的，合伙人或者其它利害關(guān)系人可以請求人民法院指定清算人。

3、清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：（1）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和損益表；（2）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)的事務(wù)；（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權(quán)、債務(wù)；（5）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（6）代表企業(yè)參與民事訴訟活動。

4、合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，按下列順序清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用；（2）合伙企業(yè)所欠稅款；（3）合伙企業(yè)的債務(wù)；（4）返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財產(chǎn)按上述順序清償后仍有剩余的，合伙人按照約定或者法定的損益分配比例進(jìn)行分配；合伙企業(yè)清算時，其全部財產(chǎn)不足清償其債務(wù)的，由合伙人依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)在清算時未能清償?shù)?，在合伙企業(yè)解散后，原合伙人仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。92八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任

合伙人及合伙企業(yè)的違法行為及其法律責(zé)任合伙企業(yè)聘用人員的違法行為及其法律責(zé)任合伙企業(yè)清算人的違法行為及其法律責(zé)任有關(guān)行政管理機關(guān)及其工作人員的違法行為及法律責(zé)任93合伙人及合伙企業(yè)的違法行為及其法律責(zé)任

1、違反法律規(guī)定，提交虛假文件或者采取其它欺騙手段取得企業(yè)登記的，責(zé)令改正，可以處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)撤銷已核準(zhǔn)的企業(yè)登記。

2、未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照而以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的，責(zé)令停止經(jīng)營活動，可以處以5000元以下的罰款。合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更時未辦理變更登記的，責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以2000元以下的罰款。

3、在合伙企業(yè)的名稱使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣的，責(zé)令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。

4、對法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須由全體合伙人同意始得執(zhí)行事務(wù)，合伙人擅自處理，給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

5、合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)中違反法律規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的，或者采用其它手段侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，責(zé)令將該利益和財產(chǎn)退還合伙企業(yè)；給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。合伙人從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

6、合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。94合伙企業(yè)聘用人員的違法行為及其法律責(zé)任

1、被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍從事經(jīng)營活動，或者因故意或者過失，給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、合伙企業(yè)招用的職工利用職務(wù)上的便利，將合伙企業(yè)財物非法據(jù)為己有或者挪用合伙企業(yè)資金歸個人使用的，依法承擔(dān)民事責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。95合伙企業(yè)清算人的違法行為及其法律責(zé)任

1、由合伙人擔(dān)任的清算人在執(zhí)行清算事務(wù)時，謀取非法收入或者侵占合伙企業(yè)財產(chǎn)的，責(zé)令將該收入或侵占的財產(chǎn)退還合伙企業(yè)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；合伙人委托的清算人有上述行為的，責(zé)令將該收入或侵占的財產(chǎn)退還合伙企業(yè)，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2、清算人違反法律規(guī)定，隱匿、轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載，或者在未清償債務(wù)前分配企業(yè)財產(chǎn)的，責(zé)令改正；損害債權(quán)人利益的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

3、清算人未按法律規(guī)定向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實，或者有重大遺漏的，責(zé)令改正。96有關(guān)行政管理機關(guān)及其工作人員的違法行為及法律責(zé)任有關(guān)行政管理機關(guān)及其工作人員違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，濫用職權(quán)、徇私舞弊、收受賄賂，侵害合伙企業(yè)合法權(quán)益的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。97第三節(jié)公司法律制度

一、公司的概念與法律特征二、公司制度的沿革

三、公司的分類四、公司的能力——人格與資格五、我國的現(xiàn)行公司法的基本原則六、公司的設(shè)立七、公司的機關(guān)（組織機構(gòu)）八、國有獨資公司的特別規(guī)定九、公司的資本

十、公司財務(wù)會計

十一、公司的變更與終止

十二、外國公司的分支機構(gòu)98概念公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的社團法人。英美法系中的公司并非僅指以營利為目的的公司，以營利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營利性的公司則相當(dāng)于大陸法中非營利的社團法人。如英國的《伯爾門公司法》一書中說：“公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟組織體”。《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營利公司?！蔽覈痉ǖ?條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份”；“有限責(zé)任公司和股份是企業(yè)法人?！?/p>

特征99公司具有以下法律特征（1）公司是法人，具有獨立性。（2）公司是社團法人，具有集合性。（3）公司是企業(yè)，具有營利性。（4）公司是依照專門法律設(shè)立的，具有合法性.

100二、公司制度的沿革

（一）公司的產(chǎn)生與發(fā)展（二）外國的公司立法（三）我國的公司立法101（一）公司的產(chǎn)生與發(fā)展公司作為企業(yè)的一種組織形式，產(chǎn)生于資本主義萌芽和上升時期，是資本主義商品經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物。它經(jīng)歷了由合伙向無限公司、兩合公司、股份、股份兩合公司及的發(fā)展過程。中世紀(jì)歐洲地中海沿岸商業(yè)、貿(mào)易的發(fā)達(dá)，催生了各種各樣的商事組織，其中的家族性企業(yè)和康孟達(dá)(COMMENDA)組織即為無限公司和兩合公司公司的雛形。在中世紀(jì)，有兩個因素對公司的產(chǎn)生具有直接影響：一是合伙制度的發(fā)展，出現(xiàn)了由二人以上的出資人共同經(jīng)營的經(jīng)濟實體；二是法人制度的發(fā)展，出現(xiàn)了具有法人地位的經(jīng)濟實體，二者的結(jié)合就形成了公司。地理大發(fā)現(xiàn)后，葡萄牙和西班牙作為世界上第一批殖民者開始對非洲和美洲進(jìn)行殖民地掠奪，掠奪要靠海上交通，才能達(dá)到大洋彼岸。交通工具要靠船舶，需要籌集大量資金，并承擔(dān)很大風(fēng)險。于是出現(xiàn)了兩種組織形式：一是共同籌集資金、共擔(dān)風(fēng)險、共享利益的船舶共有制；另一種是有產(chǎn)者不親自去海外冒險，而將資產(chǎn)委托船舶所有人或其它人代為買賣，銷售后獲利共同分配的康孟達(dá)組織(Commenda)，虧損時，航海者負(fù)無限責(zé)任，有產(chǎn)者僅在出資范圍內(nèi)負(fù)有限責(zé)任?？涤圻_(dá)組織被認(rèn)為是現(xiàn)代企業(yè)中隱名合伙和兩合公司的雛形。與此同時，西歐大陸因商品生產(chǎn)的發(fā)展，商品交換的繁榮，專門從事商業(yè)活動的組織出現(xiàn)。他們以家族為中心，子繼父業(yè)，親朋聯(lián)辦，形成家族企業(yè)或家庭合伙。這種家族企業(yè)最早形成在普魯士，而后波及整個西歐，是后來無限公司的原始形態(tài)。除家族經(jīng)營和康盂達(dá)組織，在英國等歐洲國家還出現(xiàn)了一些具有法人性質(zhì)的經(jīng)濟實體，如16世紀(jì)末、17世紀(jì)初由英國和荷蘭國王特許建立了直接以“公司”命名的遠(yuǎn)航貿(mào)易性企業(yè)——英國東印度公司和荷蘭東印度公司。這些公司一般經(jīng)營對外貿(mào)易，發(fā)起人可以招募股東，公司財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)分離，股東對公司按其出資承擔(dān)有限責(zé)任。特許公司的出現(xiàn)對現(xiàn)代公司制度的建立具有十分重要的影響，英國的東印度公司被認(rèn)為是股份的鼻祖。但此后的300年間，公司制度發(fā)展緩慢；到了19世紀(jì)初，歐洲工業(yè)革命的興起，資本主義的商品生產(chǎn)得到了前所未有的發(fā)展，這種發(fā)展和資本有機構(gòu)成的提高，企業(yè)規(guī)模不斷擴大，開辦一個企業(yè)所需的最低限額的資金也隨之增多，這是大多數(shù)單個資本家所不能承擔(dān)的。要在短期內(nèi)把分散的資金結(jié)合為—個巨大的資本，就需要一種相應(yīng)的方式，于是，以集資為主要功能的股份制的公司應(yīng)運而生。正如馬克思指出的：“假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那幺恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！惫窘M織形式的出現(xiàn)，給資本運營帶來了廣泛的空間，大力促進(jìn)了資本主義生產(chǎn)力的發(fā)展。19世紀(jì)末葉，資本主義國家不少獨資與合伙企業(yè)，紛紛改組為公司，使公司制度得到了廣泛普及和長足發(fā)展，以至于有人稱時19世紀(jì)中葉至今的西方世界為“公司的世界”。102（二）外國的公司立法公司制度的確立與完善，是以公司法為依據(jù)和保障的。所謂公司法，就是調(diào)整公司在設(shè)立、變更、終止及其運營過程中的對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。簡言之，公司法是關(guān)于公司組織和行為的法律規(guī)范之和。公司法是隨著現(xiàn)代公司的產(chǎn)生而逐漸發(fā)展和完善起來的規(guī)范公司組織和公司活動的法律制度。對公司作出最早規(guī)定的當(dāng)推英國政府于1672年頒布的《商事條例》。300余年來，公司立法大致經(jīng)過了三個發(fā)展階段：19世紀(jì)以前，各國基本上沒有制定統(tǒng)一的、一般性的公司法。早期公司設(shè)立，由當(dāng)事人自由為之，法律不作規(guī)定。17世紀(jì)至19世紀(jì)，一些國家對于公司的設(shè)立采取國家元首發(fā)布特許令或由議會通過特種法案，許可成立并授予特權(quán)。如17世紀(jì)成立的英國的東印度公司、英格蘭銀行等就是通過王室授予特許證并在特許證上規(guī)定公司的性質(zhì)和特權(quán)這種方式成立的。從19世紀(jì)開始，公司立法進(jìn)入第二個階段，各國陸續(xù)制定了關(guān)于公司的一般性法律，公司組織及行為開始有了一般性規(guī)范；法國1807年頒布了商法典，其第一編(商行為)第三章關(guān)于公司的規(guī)定就有29條；1867年又頒布了單行公司法規(guī)；1966年重新制定了統(tǒng)一、完整的公司法，廢止了過去公司法的規(guī)定。德國于1861年和1897年先后頒布了舊商法和新商法，其中第二編均為公司法，1892年德國通過了世界上第一部有限責(zé)任公司法；1931年又以單行法規(guī)對商法典中有關(guān)股份公司和股份兩合公司的規(guī)定加以修正；1937年制定、通過了“股份法”。其它主要西方國家如英、美、日等國也都先后制定了自己的公司法，并注重隨著變化了的形勢而予以不斷修改。20世紀(jì)50年代以后，公司立法進(jìn)人了第三個階段。適應(yīng)公司制度的社會化、國際化變革，公司立法在內(nèi)容上發(fā)生了明顯更新。其主要趨向是：加強董事會、經(jīng)理的經(jīng)營管理權(quán)限，使之能夠適應(yīng)市場變化，集中統(tǒng)一指揮生產(chǎn)經(jīng)營活動；限制股東特別是大股東對公司業(yè)務(wù)活動的干預(yù)，為防止董事會濫用權(quán)力損害股東正當(dāng)權(quán)利，規(guī)定了股東的派生訴訟權(quán)，強化對公司監(jiān)察權(quán)，拋棄資本確定制而采取授權(quán)資本制，加速公司的成立和擴大；立法精神上從個人利益原則轉(zhuǎn)向社會利益原則，加強國家干涉主義，增加并逐步強化職工參加公司管理的規(guī)定等。在公司制度不斷發(fā)屜和完善的過程中，各國公司立法根據(jù)不同的國情及法律傳統(tǒng)形成了各自獨特的立法體例；公司法大致可以分為三大法系：德國法系、英美法系和法國法系。德國法系條文嚴(yán)謹(jǐn)、論理精密；英美法系切合實際，有豐富的判例作為其立法基礎(chǔ)；法國法系介于前二者之間，內(nèi)容接近于德國法系。在各國立法過程中，常常相互參照，互相影響。特別是現(xiàn)代社會，各國交往頻繁，各種法系的界限已逐漸縮小。從立法體例上看，有些國家實行民商分立，制定了商法典，它們把公司法作為商法的一個部分，規(guī)定于商法典之中。例如，法國及受法國商法典影響的國家，即將公司法歸于商法典的“商行為”編之中。德屬及受德國商法典影響的國家則將其列為商法典中獨立的一編。有些國家實行民商合一，沒有商法典，它們把公司法作為民法的一個部分，例如瑞士有關(guān)公司立法便列入瑞士債務(wù)法中。還有一些國家則將公司法制定為單行法，英國、美國及屬于英美法系的其它國家即如此。本世紀(jì)以來，將公司法單獨立法的國家越來越多，成為一種立法趨勢，例如，法國、德國等都先后制定了單行公司法，并廢止了以前商法典中關(guān)于公司法的規(guī)定。103（三）我國的公司立法在我國，由于歷史上長期的封建統(tǒng)治，商品經(jīng)濟很不發(fā)達(dá)，生產(chǎn)社會化程度低，公司出現(xiàn)較晚，公司立法也較為滯后，直到鴉片戰(zhàn)爭后的洋務(wù)運動時期，我國者出現(xiàn)了公司企業(yè)和公司立法。我國歷史上的首家公司，是1861年由美國鴉片商人開辦的旗昌洋行會同十幾家其它商行和中國買辦，籌資白銀100萬兩，在上海創(chuàng)立的以長江航運為業(yè)的“旗昌輪船公司”；最早的公司立法是1903年（光緒二十九年）清朝政府頒布的《公司律》；1914年（民國三年）國民政府頒布《公司條例》，1930年（民國二十九年）另訂《公司法》，至今仍在臺灣沿用。新中國成立后，50年政務(wù)院頒布《私營企業(yè)暫行條例》，肯定了公司可以作為私營企業(yè)的組織形式的存在，但至56年社會主義改造完成后，我國曾一度實行單一的公有制企業(yè)形式，公司制度被廢止；實行改革、開放后，基于發(fā)展社會生產(chǎn)力對企業(yè)組織形式變革的客觀要求，現(xiàn)代公司企業(yè)才在我國得以復(fù)生和迅速發(fā)展。在此期間，國家頒布實施了若干行法規(guī)與規(guī)章（如1985年國務(wù)院頒發(fā)的《公司登記管理暫行規(guī)定》、1992年國家體改委等6個部委聯(lián)合發(fā)布的《股份制企業(yè)試點辦法》、《股份規(guī)范意見》、《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》等），用以規(guī)范改革中出現(xiàn)的公司的組織和行為；我國社會主義市場經(jīng)濟體制確立以后，為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，完善公司制度，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，1993年12月29日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》，該法共11章230條，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議通過《關(guān)于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》，對該法的部分條款進(jìn)行了修改。104三、公司的分類

（一）公司的法律分類1、依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為五種2、按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通和保證之分3、按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開招股公司和非公開招股公司之分。4、按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司。5.按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司。

（二）公司的學(xué)理分類1.按公司的信用基礎(chǔ)的不同，分為資合公司、人合公司、人合兼資合公司2.按公司產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的不同，分為國有公營公司、私營（民營）公司和合營公司。105依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為以下五種

（1）無限責(zé)任公司（2）有限責(zé)任公司（3）兩合公司（4）股份（5）股份兩合公司106（1）無限責(zé)任公司。簡稱無限公司，它是由對公司債務(wù)負(fù)無限連帶清償責(zé)任的股東所組成的公司。當(dāng)公司的資本不足以清償債務(wù)時，公司的債權(quán)人可以通過公司對公司的全體股東或任何一個股東要求清償債務(wù)。而股東不論出資多少都對公司債務(wù)負(fù)無限清償責(zé)任。107（2）有限責(zé)任公司。簡稱，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成的，股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。是現(xiàn)代公司的一種基本形式。108（3）兩合公司。它是由承擔(dān)無限責(zé)任的股東和承擔(dān)有限責(zé)任的股東混合組成的公司。這種公司的股東中必須依約至少有一人承擔(dān)無限責(zé)任，同時也必須至少有一人承擔(dān)有限責(zé)任109（4）股份。簡稱股份公司。是指由一定人數(shù)以上的股東發(fā)起成立的，全部資本被劃分為若干均等的股份由股東共同持有，所有股東均以其所有股份對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司110（5）股份兩合公司。它是由承擔(dān)無限責(zé)任的股東和承擔(dān)股份有限責(zé)任的股東共同組成的公司。與兩合公司的不同之處主要是，股份兩合公司中承擔(dān)有限責(zé)任的資本部分被劃分成了股份，而且是用發(fā)行股票的方式籌集而來的。111按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通和保證之分（1）普通的股東對公司的債務(wù)以其所認(rèn)占的股份為限承擔(dān)責(zé)任；如果認(rèn)占的股款業(yè)已繳足，則不再承擔(dān)其它財產(chǎn)責(zé)任。（2）保證的股東則應(yīng)在公司歇業(yè)時負(fù)責(zé)依其所保證的金額向公司出資，以清償公司債務(wù)；但超出保證金額的，則不再承擔(dān)其它財產(chǎn)責(zé)任。保證又有兩種形態(tài)：一種為股本保證的有限責(zé)任公司，其股東在公司成立時或其后應(yīng)按其所認(rèn)占的股份承擔(dān)向公司繳足股款的義務(wù)；在公司歇業(yè)時應(yīng)首先繳清尚未繳足的股款，然后再按所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務(wù)。另一種為無股本保證的，公司既不存在股本，其股東也不需認(rèn)股和繳付股款，惟在公司歇業(yè)時依所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務(wù)。無股本保證的主要適用于開展慈善活動、組織俱樂部等非營利性事業(yè)。112按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開招股公司和非公開招股公司之分。

（1）公開招股公司(英：Publiccompany；美：Publiccorporation)又稱上市公司或股份上市公司或公公司。該種公司必須在公司名稱中標(biāo)明上市字樣或以P．L.C．結(jié)尾；必須經(jīng)過注冊登；必須有最低限度的發(fā)行資本(英國為5萬英鎊)且應(yīng)繳清一定比例以上的股金。（2）非公開招股公司(英：Privatecompany；美：Closecorporation)又稱私公司、不上市公司或股份不上市公司。是指公司章程中作出如下限制的公司：①限制股東轉(zhuǎn)讓股份；②股東人數(shù)有最低和最高的雙重限制；③禁止向公眾募集股份和債款113按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司

跨國公司，又稱“多國公司”、“國際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個或幾個國家為基地或母國，制訂并服從統(tǒng)一的經(jīng)營方針或戰(zhàn)略，在兩個或兩個以上的國家設(shè)有分支機構(gòu)、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團。114按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司

（1）母公司和子公司（2）總公司和分公司115（1）母公司和子公司這是《公司法》涉及的按公司外部組織關(guān)系——控制、依附關(guān)系的分類。在不同公司之間的控制與被控制、依附與被依附的關(guān)系中，處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。母公司或控制公司與子公司或附屬公司之間雖然有控制與被控制的組織關(guān)系，但依國際慣例和我國的《公司法》，它們在參與外部的交易和管理關(guān)系時，都具有法人資格?！豆痉ā返?3條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格”。所以，子公司有獨立的名稱、章程和組織機構(gòu)，有法定的資本，可以自己的名義對外交往，并以公司的資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。子公司再設(shè)立或控制的更低層次的公司相對于母公司來說，則為孫公司、曾孫公司等。所以，更準(zhǔn)確地說，母公司和子公司的關(guān)系應(yīng)為“控制公司”和“附屬(或‘從屬’)公司”的關(guān)系。母公司或控制公司為于公司或附屬公司規(guī)定經(jīng)營方針，甚至對其具體的經(jīng)營和交易活動作出指示，子公司或附屬公司鑒于其組織上的隸屬關(guān)系必須遵守或服從。母公司或控制公司控制其子公司或附屬公司，可以采取獨資設(shè)立、全資控股、控制多數(shù)股份、掌握實際得以控制子公司或附屬公司的股份等方法。對于股份公司來說，視其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半數(shù)、甚至只有5％—lO％的股份，即可對其加以控制。在實踐中，企業(yè)集團中的上級公司與下級公司、跨國公司與其設(shè)立在世界各地的公司、控股公司與被其控股的